建設(shè)工程合同糾紛處理辦法

1、建設(shè)工程合同糾紛處理辦法地 點：時間：說明：本資料適用于約定雙方經(jīng)過談判，協(xié)商而共同承認，共同遵守的責任與義務(wù)，僅供參考,文檔可直接下載或修改，不需要的部分可直接刪除，使用時請詳細閱讀內(nèi)容建設(shè)工程合同糾紛預(yù)防及處理辦法第一部分哪些建設(shè)工程合同無效、無效合同的結(jié)算辦法目前我國建筑市場上，無效建設(shè)工程合同大量存在，其數(shù)量甚至大丁有效合同。 有效合同受法律保護，一方 違反合同約定，應(yīng)當按照合同約定承擔違約責任；無效合同不受法律保護，合同無效，合同中約定的權(quán)利義務(wù)也就無效，所以，無效合同不存在追究違約責任的問題。可見，無效建設(shè)工程合同與有效合同的處理原則和處理結(jié)果有著根本的區(qū)別。因此，準確判斷建設(shè)工程

2、施工合同的效力，預(yù)測無效合同的處理結(jié)果，對丁建設(shè)方和施工方處理建設(shè)工程糾紛，具有不可估量的實際意義。一、哪些建設(shè)工程合同無效1、因簽訂合同的主體導(dǎo)致合同無效 依據(jù)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定，建筑企業(yè)必須取得建筑資質(zhì)，并在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)承攬工程。如果建 筑企業(yè)不具 有施工資質(zhì)或者資質(zhì)不符合承攬工程的要求，所簽的施工合同就是無效合同。個人簽訂的建設(shè)工程施 工合同，必然無效。2、因必須招投標沒有招投標，或者中標無效導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效依據(jù)中華人民共和國招投標法 第三條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘 察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行

3、招標：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、 公用事業(yè)等關(guān) 系社會公共利益、公眾安全的項目； （二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。以上三大類工程項目必須招投標，沒有招投標簽訂的建設(shè)工程合同就是無效合同。招投標法規(guī)定了六種中標無效情況：（一）第50 條：招標代理機構(gòu)泄密或惡意申通；二）第 52 條：招標人泄露招標情況或標底；（三）第 53 條：投標人申通或行賄；（四）第54 條：投標人弄虛作假騙取中標；第 55 條：招標人在確定中標前與投標人進行實質(zhì)性談判；（六）第57 條：招標人違法確定中標人。以上六項是因為招投標無效，導(dǎo)致建設(shè)工程合同無效。3

4、、因違法分包、非法轉(zhuǎn)包導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效1）違法分包的有四種情況：建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第78條：“本條例所稱違法分包，是指下列行為：（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，乂未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。2）建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包的情況有：中華人民共和國建筑法第二十八條規(guī)定：禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人”。合同法第二白

5、七十二條第二款進一步規(guī)定：承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。4、因建設(shè)方未辦理合法用地手續(xù)和建設(shè)工程報建手續(xù)導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效 比如：沒有取得建設(shè)用地許可證，沒有辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證等等。（參考案例） 二、無效建設(shè)工程施工合同的法律后果及結(jié)算辦法1、建設(shè)工程施工合同無效的法律后果的停止履行建設(shè)工程施工合同被確認無效以后，合同中約定的權(quán)利義務(wù)都歸丁無效。合同沒有履行的不再履行，已經(jīng)履行造成合同無效的過錯方，適用締約過失責任，賠償因此給對方造成的損失，雙方都有過錯的，按照過錯的程度，承擔相應(yīng)的責任。2、建設(shè)工程施工合

6、同無效的結(jié)算辦法（1 ）無效建設(shè)工程施工合同結(jié)算的一般原則最高人民法院關(guān)丁審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二條：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持第三條：建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。”（2）不同類型無效建設(shè)工程施工合同結(jié)算的特殊情況鑒丁無效合同與有效合

7、同的法律后果不同，當事人可以根據(jù)實際情況選擇有利丁自己的處理方式，以最大限度地維護己方的權(quán)益。建設(shè)工程施工合同無效對承包人結(jié)算有利的情況：a合同簽訂的對承包人不利，承包人可以及時提出合同無效，停止履行合同；b、建設(shè)工程施工合同無效，承包人可以突破固定價，請求按照定額據(jù)實結(jié)算；c、合同無效，實際施工人可以突破合同相對性，要求發(fā)包方、總包方、分包方共同支付工程款；建設(shè)工程施工合同無效對承包人結(jié)算不利的情況：a合同簽訂的對發(fā)包人不利，發(fā)包人可以及時提出合同無效，停止履行合同；b、工程轉(zhuǎn)包，建設(shè)方可以主張按照實際施工人的資質(zhì)，結(jié)算工程款；三、其他建設(shè)工程無效合同的處理情況：未取得建設(shè)用地使用權(quán)、未取得

8、建設(shè)工程規(guī)劃許可證造成合同無效的處理辦法；惡意申通損害國家利益造成建設(shè)工程合同無效的，非法所得應(yīng)當罰沒第二部分建設(shè)工程合同的解除近年來，我們處理了大量因建設(shè)工程合同解除處置失誤，引發(fā)的糾紛案件。在這些糾紛中，一些發(fā)包方和承包方，由丁未能掌握合同解除的法律規(guī)定，造成了合同解除處置失誤，給自己帶來了很大的損失。當事人處置失誤常見?。?1企業(yè)不能準確把握解除合同的分寸，在對方一般違約，但尚不具備解除合同的條件時，強行提 出解除合同；2、在對方根本違約，已經(jīng)具備解除合同的條件時，沒有及時行使合同解除權(quán)，致使損失無限擴大；3、未按法定程序行使合同解除權(quán)，不能產(chǎn)生合同解除的法律后果，等等。一、建設(shè)工程施工

9、合同解除條件最高人民法院關(guān)丁審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋以下簡稱司法解釋第八條到第十條，是施工合同解除的有關(guān)內(nèi)容。施工合同如果正常履行，承、發(fā)包雙方都不會解除合同，這是雙方的利益決定的。施工合同解除對承包方不合算。因為作為施工人，解除合同存在很大的損失。如施工人向材料供應(yīng)商訂購了一批材料，訂購的這些材料只能用在這個工程項目上，因為施工材料通用的情況并不多，大部分的施工材料是有特定用途的，合同解除后必須向材料供應(yīng)商支付違約金；施工合同的模板、大型的機電設(shè)備大部分都是租賃來的，也要向租賃公司承擔違約責任。施工合同解除，對丁發(fā)包人來講也不合算。因為發(fā)包人要找另外的單位續(xù)建，必然存在

10、工程銜接的問題，工程銜接很大程度上影響了工程質(zhì)量，而且會造成拖延工期。影響工程項目的如期投入使 用。但是在特殊情況下，承、發(fā)包當事人也會行使合同解除權(quán)。（一）、發(fā)包人解除合同的法定條件根據(jù)司法解釋第 8條規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；（二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（三）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；（四）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。本條是關(guān)丁發(fā)包人行使合同解除權(quán)的法定條件。發(fā)包人解除合同的前提條件是具備以上四項之一。1、 明確表示或以行為

11、表明不履行合同主要主務(wù)。實踐中認定以行為表示將不履行合同主要義務(wù)”多是以承包人的停工行為為依據(jù)的。對丁承包人的停工行為，應(yīng)視具體情況來認定其是不是拒絕履行合同主要義務(wù)。 如果因為發(fā)包方未能履行其合同義務(wù)致使承包人不具備施 工條件的，則不能認為是承包人以行為表示不履行合同主要義務(wù)。如當事人在施工合同中約定了發(fā)包方的預(yù)付款義務(wù)、支付進度款的義務(wù)以及其他實現(xiàn)開工條件等義務(wù)，但發(fā)包方未履行上述義務(wù)致使承包人開工或施工重大困 難的，承包人可以停工。這 里承包人的停工可認為是行使先履行抗辯權(quán)，不能視為違約。實踐中，也可能會出現(xiàn)這樣的情形，即承包人在合同的履行過程中發(fā)現(xiàn)繼續(xù)履行合同將不能有任何盈利，甚至 工

12、程造價會低 丁成本價。在與發(fā)包方協(xié)商無果后，往往會無限期停工、中途退場，這時則可以認定為其以行為表 示將不履行合同主要義務(wù)。2、 合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的 工期延誤，是承包方比較常見的違約行為。如施工者組織能力的因素、發(fā)包方在施工合同中壓縮工期、發(fā)生工 期遲延時未能 及時簽 證，致使產(chǎn)生合同糾紛時，承包人無法有效舉證。工程未能在合同約定的期限內(nèi)完工，其原因可能是多方面的，不可歸責丁承包人的原因，則不能由承包人承擔 工期延誤的責 任。一般而言，當事人會在合同中約定工期順延的情形，主要包括以下幾個方面：發(fā)包人未能按合 同約定提供圖紙和開工條 件；發(fā)包人未能按約

13、定日期支付工程預(yù)付款、進度款，致使施工不能正常進行；工程帥 未按照合同約定提供所需的指令、批準 等，致使施工不能正常進行；設(shè)計變更和工程量增加；不可可抗力等。工 期順延的舉證責任在承包人，承包人應(yīng)在合同履行過 程中收集和固定這些證據(jù)并及時簽證確認。 否則糾紛產(chǎn)生后， 承包人將會因舉證不能而承擔違約責任。是否支持發(fā)包人解除合同的主張時， 還應(yīng)適當考慮合同工期對發(fā)包人的合同目的實現(xiàn)的影響及工程延誤對發(fā)包 人造成的損失大小。如果發(fā)包方為生產(chǎn)經(jīng)營性的企業(yè)，合同的標的為廠房或經(jīng)營用房，則可認為工期延誤對發(fā)包 方合同目的實 現(xiàn)有重大影響；反之，若為辦公用房或生活用房，則可認為工期延誤非重大影響發(fā)包人的合同

14、目的 實現(xiàn)，此時，應(yīng)不支持發(fā)包 人的合同解除主張，但承包人應(yīng)承擔工期延誤的違約責任。3、承包人已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的。質(zhì)量不合格不能通過竣工驗收，工程就不能投入使用，發(fā)包方的合同目的就會落空。如果承包人拒絕修復(fù)，當 然應(yīng)允許發(fā)包 人解除合同。這里的工程質(zhì)量不合格，只能是限丁工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格或建設(shè)工程對質(zhì)量有特 別要求的情形。只有是工程 主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格才可能認定為發(fā)包人的合同目的無法實現(xiàn)，對丁非主體結(jié)構(gòu)的質(zhì) 量瑕疵，則可主張減少價款或要求對方承 擔違約金等權(quán)利。4、發(fā)包方非法轉(zhuǎn)包和違法分包。對丁轉(zhuǎn)包行為和分包行為應(yīng)區(qū)別對待。對丁分包行為則不宜一刀切認為發(fā)包方都可以行

15、使解除權(quán)。如果分包單 位是具有分包 工程相應(yīng)資質(zhì)，且其資質(zhì)等級或施工能力和總承包人相當甚至高丁總承包人，則不一定一律支持發(fā) 包人的主張。關(guān)丁合同法第268條的規(guī)定的定做人的隨時解除權(quán)。該法條依現(xiàn)行合同條文表述而言應(yīng)適用丁建設(shè)工程施工合同。但從建設(shè)工程施工合同的特殊性及防止社會資源浪費的角度而言，應(yīng)盡量維持建設(shè)工程施工合同的穩(wěn)定性，因此，該條不應(yīng)適用丁建設(shè)工程施工合同。（二）、承包人解除合同的法定條件司法解釋第 9 條規(guī)定，發(fā)包人具有下歹 0 情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（一）未按約定支付工程價款的；（二）提供的

16、主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；（三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。可以看出承包人解除合同的條件要嚴丁發(fā)包人。承包人只要具備了司法解釋第8 條規(guī)定的 4 種情形之一的，就行合同義務(wù)可以解除合同。但是發(fā)包人具備了司法解釋第9 條規(guī)定的情形，還必須達到了致使承包人無法施工，且在催告 的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù) ”的條件，承包人才能解除合同。那么，合理期限是幾天呢。建設(shè)工程中一般履的期限一般為 28 天。如果沒有特別約定，可以以28 天為限。因此，承包方催告以后，28 天發(fā)包方還不履行義務(wù)的，承包方才有權(quán)解除合同。1、 發(fā)包人未按約定支付工程款。合同若沒有約定承包人的墊資義務(wù)，則發(fā)

17、包人應(yīng)承擔支付工程款的合同義務(wù)。合同法規(guī)定，一方當事人不履行 合同主要義 務(wù)，經(jīng)對方催告后，在合理期限內(nèi)仍不履行的，對方可以解除合同。然而本司法解釋中，則限定該不 履行主要義務(wù)的違約行為 還要使承包人無法施工，即履行困難。所以，承包方以發(fā)包方拒付工程款為由解除合同，必須符合以下條件時。第一、有拒付工程款的事實；第二、 達到了承包方 無法繼續(xù)施工的程度；第三、承包方要催告；第四、催告以后 28 天內(nèi)，發(fā)包方還不履行合同義務(wù) 的，承包方才有權(quán)解除合同。第五、解除合同要通知到發(fā)包方。否則，承包方要對逾期完工承擔違約責任。2、 發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準。法律及行政法規(guī)

18、規(guī)定了承包人對發(fā)包方提供的建筑材料、設(shè)備和構(gòu)配件有檢驗的義務(wù)，未經(jīng)檢驗或檢驗不合格 的，不得使用 （見解釋第12條、合同法第 256條和建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第 29 條）。這一義務(wù)的設(shè)定是為 了確保建設(shè)工程的質(zhì)量。若違反這一義務(wù)，建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量瑕疵，則承包人被推定為具有過錯，應(yīng)承擔相應(yīng)的過錯責任，承包人要提供相應(yīng)的反證則是相當困難的。因此，此時，賦予承包人合同法定解除權(quán)具有一定的制度 意義。但實踐操作中，承包人是否會 援引該條行使合同解除權(quán)則不無疑問。為合理有效規(guī)避承包人的責任，承包 人應(yīng)在合同中約定：發(fā)包人提供的主要建筑材料、 建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的，經(jīng)承包人催告后，發(fā) 包人在

19、合理期限內(nèi)仍未更換的，承包人可自行更換，費用由發(fā)包 方承擔，工期相應(yīng)地順延。3、發(fā)包人不履行其他協(xié)助義務(wù)需的相關(guān)手的性質(zhì)不同 而有不同履行，也不履行催告，給他規(guī)定一個發(fā)包人的協(xié)助義務(wù)視施工工程的內(nèi)容不同而不同，一般包括提供或補充建筑材料、提供施工場地、辦理施工所 續(xù)、提供施工圖紙等等。（三）、因一方違約造成合同解除的情況 遲延履行，是指債務(wù)人能夠履行、但在履行期限屆滿時卻未履行完畢的現(xiàn)象。它作為合同解除的條件，因合同 的限定。根據(jù)合同的性質(zhì)和當事人意思表示，履行期限在合同的內(nèi)容上不特別重要時，即使債務(wù)人在履行期限屆滿后至丁使合同目的落空。在這種情況下，原則上不允許債權(quán)人立即解除合同，而由債權(quán)人

20、向債務(wù)人發(fā)出寬限期。債務(wù)人在該寬限期屆滿時仍未履行的，債權(quán)人才有權(quán)解除合同（合同法第 94 條第 3 款）。根據(jù)合同的性質(zhì)和 當事人的意思表示，履行期限在合同的內(nèi)容上特別重要，債務(wù)人不丁此期內(nèi)履未在履行期限內(nèi)履行的，債權(quán)人可以不經(jīng)催告而徑直解除合同行，就達不到合同目的。在這種情況下，債務(wù)人（同法第 94條第 4款）拒絕履行，乂稱毀約，是指債務(wù)人能夠履行卻對債權(quán)人表示不履行。拒絕履行一般表現(xiàn)為債務(wù)人明確表示不履行其債務(wù)，或者是以其行為表示不履行合同。它作為合同解除的條件，一是要求債務(wù)人有過錯，二是拒絕行為違法，三是有履行能債務(wù)人拒絕履行，債權(quán)人可否不經(jīng)催告而徑直解除合同，理論界意見不一致。合同法第 要求債權(quán)人為履行催告，可徑直解除合同。94 條第 2 款不不完全履行，是指債務(wù)人雖然以適當履行的意思進行了履行，但不符合法律的規(guī)定或者合同的約定。不完全履行可分為量的不完全履行和質(zhì)的不完全履行。它可以由債務(wù)人補充履行，使之符合合同目的，但在某些情況下，行，或者補充履行也不能達到合同目的，債權(quán)人就有權(quán)解除合同。如果債務(wù)人不進行補充履二、行使合同解除權(quán)的程序（一