物權法草物權法草案建議稿(第五章)的應用

1、A thesis submitted toXXXin partial fulfillment of the requirementfor the degree ofMaster of Engineering物權法草案建議稿(第五章)王利明主持第四章 擔保物權第一節(jié) 抵押權一、一般規(guī)定第三百八十四條 抵押的定義抵押是指債務人或者第三人不移轉對特定財產的占有，將該財產作為債權的擔保。抵押權是指債權人對債務人或者第三人不移轉占有而供作債權擔保的特定財產，于債務人不履行債務時，得就該財產的變價優(yōu)先受償的權利。前款規(guī)定的債權人為抵押權人，債務人或者第三人為抵押人，供作債權擔保的財產為抵押物。第三百八十五

2、條 抵押物的范圍抵押物須為抵押人所有或者有權處分的可以轉讓的特定財產。以將來可取得的財產抵押的，在抵押物實際取得時，抵押才為有效。但以依法獲準尚未建造或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，抵押可有效。第三百八十六條 抵押物的限制下列財產，不得為抵押物：(一)法律禁止流通的物;(二)依其性質不可讓與的財產;(三)依法不得抵押的其他財產。第三百八十七條 抵押人的限制國家機關不得為他人提供抵押。學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，不得以其教育設施、衛(wèi)生設施以及其他社會公益設施為他人提供抵押。第三百八十八條 土地使用權與建筑物的抵押土地使用權與土地上的房屋或者其他建筑物可以單獨抵

3、押，也可以一并抵押。第三百八十九條 林木與農作物的抵押以林木和農作物抵押的，不得將與其尚未分離的土地使用權或者農村土地承包經營權一并抵押。第三百九十條 共有物的抵押按份共有人可以以其共有財產中的份額設定抵押權。共同共有人以其共有財產抵押的，應當經其他共有人同意。其他共有人知道或者應當知道共有人以其共有財產抵押而未提出異議的，視為同意。第三百九十一條 抵押權的設定設定抵押權，抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同。抵押合同應當包括以下內容：(一)被擔保的主債權的種類、數額;(二)債務人履行債務的期限;(三)抵押物的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權權屬或者使用權權屬;(四)抵押擔保的范圍

4、;(五)當事人認為需要約定的其他事項。抵押合同不完全具備前款規(guī)定內容的，可以補正。抵押合同對被擔保的主債權種類、抵押財產沒有約定或者約定不明，根據主合同和抵押合同不能補正或者無法推定的，抵押不成立。抵押合同的成立和生效，適用中華人民共和國合同法的有關規(guī)定。第三百九十二條 流押的禁止訂立抵押合同時，抵押權人和抵押人不得約定在債務履行期屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權轉移為債權人所有。當事人有此約定的，該條款無效。第三百九十三條 抵押權的登記以法律規(guī)定應當辦理產權變動登記的財產設定抵押權的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記之日成立。當事人辦理抵押登記手續(xù)時，因登記部門的原因致使其無法辦理登記，

5、抵押人向抵押權人交付權利憑證的，抵押權自交付權利憑證時成立，但未辦理抵押登記的，不得對抗第三人。以法律規(guī)定不需辦理產權變動登記的財產設定抵押權的，抵押權自抵押合同生效之日起成立;當事人可以自愿辦理抵押登記，但未辦理抵押登記的抵押權不得對抗第三人。第三百九十四條 抵押登記的義務和程序辦理抵押登記，應當向登記部門提供下列文件或者其復印件：(一)主合同和抵押合同;(二)抵押物的所有權權屬或者使用權權屬證明;(三)登記部門要求提供的其他文件。抵押權自辦理抵押登記成立的，抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權人受到損失的，抵押人應當承擔賠償責任。第三百九十五條 抵押登記的效力抵押登記自辦理登記手

6、續(xù)之日起生效。當事人在同一天于不同的法定登記部門辦理抵押登記的，視為順序相同。因登記部門的原因致使同一抵押進行連續(xù)登記的，第一次登記的日期，視為抵押登記的日期。抵押登記記載的內容與抵押合同約定的內容不一致的，以登記記載的內容為準。第三百九十六條 抵押的撤銷債務人有多個債權人的，在清償債務時，債務人與其中一個債權人惡意串通，將其全部或者部分財產抵押給債權人，因此喪失了履行其他債務的能力，損害其他債權人的合法權益的，受損害的債權人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。第三百九十七條 抵押擔保的范圍抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金及抵押權人保全和實現(xiàn)抵押權所支出的必要費用。主債權約定利息

7、的，抵押登記時應登記其利率和計息期限。抵押登記中未登記利率的，按照法定利率確定抵押擔保的利息。但抵押權經登記方成立的，抵押登記中未登記擔保利息的，利息不包括在擔保范圍內。抵押擔保的金錢債務的遲延利息，以擔保的債務履行屆期后二年內發(fā)生的為限。抵押合同對抵押擔保的范圍另有約定的，按照其約定。第三百九十八條 抵押權的效力及于從物和從權利抵押權的效力及于抵押權成立前為抵押物的從物和從權利。抵押合同中另有約定的，依其約定。第三人在抵押權成立前，就從物所取得的權利，不受前款規(guī)定的影響。第三百九十九條 抵押權的效力及于添附物抵押物因附合、混合或者加工發(fā)生添附時，抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的所有人

8、的，抵押權的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押權的效力及于抵押人對共有物享有的份額;第三人取得附合物、混合物或者加工物的所有權的，抵押權的效力及于抵押人應得的補償金。第四百條 抵押權的效力及于孳息債務履行期屆滿，債務人不履行債務致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權人有權收取由抵押物分離的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。但抵押權人未將扣押抵押物的事實通知應當清償法定孳息的義務人的，抵押權的效力不及于該孳息。抵押權人依前款規(guī)定收取的孳息，按照下列順序清償：(一)收取孳息的費用;(二)主債權的利息;(三)主債權

9、。第四百零一條 抵押權的效力及于代位物抵押權的效力及于因抵押物毀損、滅失或者被征用、征收所取得的代位物。負有給付代位物義務的人，因惡意或者重大過失向抵押人為給付的，其給付對抵押權人不生效力。抵押物毀損、滅失或者被征用的情況下，抵押權所擔保的債權未屆清償期的，抵押權人可以請求人民法院對保險金、賠償金或者補償金等采取保全措施。第四百零二條 抵押權與抵押物的租賃抵押人將已出租的財產抵押的，應當將抵押物租賃的情事告知抵押權人，租賃合同在原有效期間內繼續(xù)有效。抵押人將已抵押的財產出租的，應當書面告知承租人該財產已抵押，抵押權不受租賃的影響。抵押人未書面通知承租人出租的財產已抵押的，抵押人對出租抵押財產造

10、成承租人的損失承擔賠償責任。第四百零三條 抵押權與用益物權的設定抵押人將已設定用益物權的財產抵押的，抵押物上的用益物權不受抵押權的影響。抵押人在已抵押的財產上設定用益物權的，抵押權不受影響。抵押人應當告知用益物權人抵押的情事，抵押人未告知該財產已抵押的，對用益物權人因抵押權的實現(xiàn)所受的損失承擔賠償責任。第四百零四條 抵押物的再抵押抵押人可以將設定抵押權的抵押物再抵押，不受抵押權所擔保的債權數額的限制。抵押物上存在數個抵押權的，前一順位的抵押權效力優(yōu)于后一順位的抵押權。第四百零五條 抵押物的轉讓抵押人經抵押權人同意轉讓抵押物的，轉讓抵押物的價款向抵押權人提前清償所擔保的債權或者向與抵押權人約定的

11、第三人提存。抵押人未經抵押權人同意而轉讓抵押物或者抵押物依法被繼承的，抵押權不受影響。抵押物的取得人可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆眨沟盅簷嘞麥?也可以提存抵押擔保的全部債務金額而請求消滅抵押權。因轉讓而取得抵押物的受讓人有權請求抵押人除去抵押權。代債務人清償債務的受讓人可以向抵押人追償。未經登記的抵押權不得對抗受讓人，因轉讓抵押物而給抵押權人造成損失的，由抵押人承擔賠償責任。第四百零六條 抵押權的保全抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。在緊急情況下，抵押權人可以采取必要的防衛(wèi)措施。由此所發(fā)生的費用，由抵押人負擔并可優(yōu)先于各抵押權從抵押物的變價款中受償。因可歸責

12、于抵押人的事由致使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押人于合理期限內恢復抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當的擔保。經抵押權人請求，抵押人不恢復抵押物的價值或者不提供相當擔保的，抵押權人可以要求債務人清償債務，并得向人民法院請求實現(xiàn)抵押權。抵押人對抵押物價值的減少無過錯的，抵押權人只能在抵押人因受損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保;抵押物價值未減少的部分，仍作為債權的擔保。第三人侵害抵押物致使其價值減少的，若抵押人不主張權利，抵押權人可以要求該第三人恢復抵押物的價值。抵押人或者第三人妨害抵押權人行使抵押權的，抵押權人可以請求其排除妨害。抵押人或者第三人侵害抵押權的，抵押權人有權請求賠償損失

13、。第四百零七條 抵押權的拋棄抵押權人可以拋棄抵押權，但拋棄抵押權會損害第三人利益時，抵押權人不得拋棄抵押權。抵押權人僅為同一債務人的特定債權人的利益而拋棄抵押權的，應經抵押人同意。第四百零八條 抵押權的供作擔保抵押權人可以將抵押權與所擔保的債權一并讓與或者供作其他債權擔保，但辦理抵押權登記的，應辦理抵押權轉讓的登記。抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者供作其他債權的擔保。第四百零九條 抵押權順位的拋棄抵押權人可以拋棄抵押權的順位。前一順序抵押權人為同一債務人的特定的后順序抵押權人的利益拋棄其順位的，受拋棄人與拋棄人處于同一順位，在拋棄人的順位上依拋棄人應得的受償數額，按照其債權額的比例優(yōu)先受償。

14、前一順位抵押權人為所有后順位抵押權人的利益拋棄抵押權順位的，后順序的抵押權的順位依次遞進，但在拋棄人拋棄抵押權順位后成立的抵押權的順位后于拋棄人的抵押權。第四百一十條 抵押權順位的讓與抵押權人可以讓與抵押權的順位，但須經抵押人同意，并辦理順位讓與登記。抵押權順位的受讓人僅得在讓與人的抵押權擔保范圍內優(yōu)先受償;抵押權順位讓與的受讓人的債權額少于讓與人應得的優(yōu)先受償額的，讓與人仍得就受讓人受償后的余額受償，其受抵押擔保的債權余額僅得按受讓人受讓前的順位優(yōu)先受償。抵押權順位讓與的，對主債務人應為讓與的通知。受讓與通知的主債務人未經受讓人同意所為的清償不得對抗受讓人;未對主債務人為抵押權順位讓與通知的

15、，抵押權順位的讓與對主債務人無對抗效力。第四百一十一條 抵押權順位的變更依各抵押權人的合意，可以變更抵押權的順位，但有利害關系人時，應征得其同意。抵押權順位的變更，不經登記不發(fā)生效力。第四百一十二條 抵押權的處分與保證人的責任抵押權所擔保的債權另有保證人承擔保證責任時，抵押權人處分抵押權的，保證人在抵押權人所失優(yōu)先受償的利益的限度內，免除保證責任。但抵押權人處分抵押權經保證人同意的，不在此限。第四百一十三條 抵押權的移轉附隨性抵押權所擔保的主債權轉讓的，抵押權隨之轉移。主債權被分割或者部分讓與的，各債權人可以就其享有的債權份額享有抵押權，但抵押權人另有意思表示的除外。主債務被分割或者部分轉讓的

16、，抵押人仍以其抵押物擔保數個債務人履行債務。第五章 占 有第五百五十五條 占有的定義占有，是指占有人對物有事實上管領力的事實。第五百五十六條 輔助占有輔助占有是基于雇用等類似的法律關系，受他人的指示而對標的物進行的占有。于輔助占有的情形下，發(fā)出指示的人為占有人。第五百五十七條 共同占有共同占有是占有人為二人以上對同一標的物所為的占有。于共同占有的情形下，各占有人就其占有物使用的范圍，不得互相請求占有的保護。第五百五十八條 善意占有與惡意占有善意占有是占有人不知道或者不應知道無占有的權利而進行的占有。惡意占有是占有人明知或者應當知道無占有的權利而仍進行的占有。第五百五十九條 和平占有和平占有是占

17、有人非以法律所禁止的強暴手段對物所進行的占有。第五百六十條 公開占有公開占有是不以隱藏的方法避免他人發(fā)現(xiàn)對物進行管領的占有。第五百六十一條 繼續(xù)占有繼續(xù)占有是指占有人對物于時間上繼續(xù)無間斷的占有。第五百六十二條 占有的權利推定占有人于占有物上行使的權利，推定其合法地享有該權利。前款規(guī)定，不適用于依照法律規(guī)定應當辦理登記的財產權利。第五百六十三條 占有狀態(tài)的推定占有人的占有，推定為以所有的意思，善意、和平與公開的占有。能證明前后兩時占有的，推定在其期間內為繼續(xù)占有。第五百六十四條 占有的轉讓和繼承占有的轉讓，自受讓人取得物的事實上管領力時完成。占有自繼承開始時轉移于繼承人。占有的繼承人或者受讓人

18、，可以就自己的占有或者與其前占有人的占有合并而為主張。第五百六十五條 善意占有人的使用、收益善意占有人于占有期間，按照推定為合法的權利，可以使用占有物并取得收益。第五百六十六條 善意占有人的責任善意占有人對于占有物的毀損、滅失，僅在占有物因毀損、滅失所受利益的范圍內，負賠償責任。第五百六十七條 善意占有人的費用求償權善意占有人因保存占有物所支出的必要費用，有權請求占有物的權利人償還。但占有人已就占有物取得孳息的，不得請求償還。善意占有人因改良占有物所支出的有益費用，在占有物現(xiàn)存的增加價值限度內，有權請求占有物的權利人償還。第五百六十八條 惡意占有人的責任惡意占有人因可歸責于自己的事由，致使占有物毀損、滅失的，應向占有物的權利人賠償全部損害。惡意占有人應當返還已收取的孳息。如孳息已消費，或者因過失而毀損，或者怠于收取的，惡意占有人應當償還其孳息價金。第五百六十九條 惡意占有人的求償權惡意占有人因保存占有物所支出的必要費用，有權請求占有物的權利人償還。第五百七十條 占有人的自力救濟占