母公司與子公司法律關系的案例

1、有關母公司與子公司法律關系的案例案情介紹: A 有限責任公司投資設立B 有限責任公司，為其控股子公司，又設立 C 分公司。甲廠分別與B,C 簽訂買賣合同，向它們供貨，價款各為60萬。但B,C收貨后遲遲不付款，甲久催未果，遂以A公司為被告向法院起訴。請問： A 公司是否承擔法律責任？評析：本案包括兩種情況。A公司承擔的法律責任有所不同，第一，對 B與甲訂立 的合同A公司不承擔責任。B雖然是A公司投資建立的子公司，但具有獨立的法 人資格，子公司與母公司民事責任相互獨立，B拖欠的貨款應由其獨立承擔法律責任。第二，對C與甲簽訂的合同，A公司承擔法律責任。C公司作為分公司，雖可 進行經(jīng)營活動，但不具有法

2、人資格，無獨立財產(chǎn)，無獨立的民事行為能力。有關公司董事，經(jīng)理義務的案例案情介紹：A為甲服裝公司董事。A與公司外人員B設立乙制衣有限責任公 司，其產(chǎn)品與甲公司產(chǎn)品相同。為設立該公司，A以甲有限公司的資產(chǎn)為 C個人的債務進行擔保。在該有限責任公司經(jīng)營期間，A共得收入20萬。請問：A得行為在哪些方面違反了公司法？應如何處理？評析：根據(jù)公司法規(guī)定，董事，經(jīng)理有忠實得義務，競業(yè)禁止得義務，具體體現(xiàn)為不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務或從事?lián)p害本公司利益的活動；不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務做擔保，A為公司董事，與他人共同設立有限責任公司，生產(chǎn)與本公司相同產(chǎn)品 的行為違反了相關規(guī)定

3、。以公司資產(chǎn)為C做擔保也違反了規(guī)定。甲有限公司可要求將 A從事上述經(jīng)營活動的收入 20萬收歸公司所有。擔保行為，可以請求法院宣告擔保行為無效。 另外，甲公司可以給A相應的處分,包括解除其董事職務。如造成損失，可以追究其賠償責任。例：某公司的股本總額為100 萬元，其中80 萬元為普通股，20 萬元為優(yōu)先股，其固定股息為15%。如果公司年終決算的結果除提存公積金及其他開支外，尚有套利30 萬元，可作為紅利進行分配，其計算過程：可分紅的金額為30 萬元分派給優(yōu)先股的數(shù)額為 30X 15%=4.5萬元可分派給普通股的數(shù)額為30 4.5=25.5 萬元該年普通股所分得的股利率為25.5萬元+ 80萬元

4、=31.875%優(yōu)先股：15%普通股：31.88%為吸引投資者認購優(yōu)先股，發(fā)行參與優(yōu)先股參與優(yōu)先股指股東除優(yōu)先按規(guī)定的股利率領取股利外， 還有權與普通股的股東一起以平等的比例分配其余的盈利，即可以取得雙重的分紅權案情介紹：1995年10月，中國的A,B,C三家企業(yè)與公民D協(xié)商，決定共同投資設立一以批發(fā)商品為主的有限責任公司，三企業(yè)各出資10 萬元， D 以勞務出資，公司注冊資本為40 萬元，四方對公司債務承擔無限責任。公司還設置股東會，董事會， 和監(jiān)事會并以董事會為公司權利機構，公司還準備在批準設立后向當?shù)毓_發(fā)行股票，各方委托A企業(yè)于同年11月向當?shù)卣块T辦理報批手續(xù)。請問：該公司能否成立

5、？其在設立過程中有哪些違法事項？評析：根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責任公司的股東不能以勞務出資，D以勞務出資違反了規(guī)定；公司的資本必須達到法定最低資本額，中國公司法規(guī)定從事生產(chǎn)經(jīng)營，商品批發(fā)的公司最低資本額為50 萬元人民幣，40 萬元不能滿足最低資本的要求；股東會為有限責任公司的最高權利機構，不能以董事會為最高權利機構；有限責任公司不能對外公開募集資本，所以不能發(fā)行股票?；谝陨蠋c，該公司不能成立。有關合伙企業(yè)事務執(zhí)行的案例案情介紹：某合伙起也共有6 名合伙人。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務， 對外代表合伙企業(yè)，甲須一年向起他合伙人報告兩次事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況，財務狀況。甲在兩年

6、多時間內(nèi)沒有著開合伙人會議，報告合伙企業(yè)情況，并自行聘請了合伙人之外的第三者做經(jīng)理。甲還自行以合伙企業(yè)的名義為他人擔保，后因債務人喪失清償能里，導致合伙企業(yè)被追究擔保責任。請問：甲的行為違反了哪些法律規(guī)定？應承擔什么法定責任？評析：甲的行為在以下幾個方面違反了法律規(guī)定。第一，不遵守合伙協(xié)議。根據(jù) 合伙企業(yè)法規(guī)定， 不參加執(zhí)行事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙業(yè)務的情況。甲未按合伙協(xié)議約定一年兩次報告企業(yè)事務的執(zhí)行情況，侵犯了起他合伙人的知情權與監(jiān)督權。合伙企業(yè)法規(guī)定，被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，起他合伙人可以決定撤銷該委托。所一

7、起他合伙人可以決定撤銷對甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務的委托。第二，違反法律規(guī)定，未經(jīng)全體合伙人同意擅自聘任了合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，該行為無效。 第三， 違反法律規(guī)定，未經(jīng)全體合伙人同意擅自以合伙人名義為他人應依法承擔賠償責任。提供擔保，甲對因此給企業(yè)及起他人造成的損失，于甲的行為屬于合伙企業(yè)法規(guī)定的“因故意或者重大過失給企業(yè)造成損失”的情況，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名。原告王波、被告吳應國經(jīng)過協(xié)商同意，合伙經(jīng)營一家商店。雙方約定，由被告負責采購進貨，原告負責商品銷售及管理。經(jīng)營數(shù)月，被告因未得到利潤分紅，且無現(xiàn)金進貨，提出對商店進貨、銷售及資金余額狀況進行清算。算帳后發(fā)現(xiàn)

8、經(jīng)營期間存在一些問題，雙方產(chǎn)生分歧并一致同意終止合伙。經(jīng)清點后被告吳應國接手并繼續(xù)經(jīng)營。此后雙方就合伙期間的帳目反復清算，對于盈虧情況，始終未能達成一致意見，引起訴訟。原告王波訴稱由于被告不管商店事務，導致雙方產(chǎn)生矛盾，不能繼續(xù)經(jīng)營。經(jīng)請人算帳，算出的虧損但被告不予承認。并在外造謠說原告貪污了錢。被告吳應國辯稱其間由被告負責進貨，原告負責貨物銷售及管理。然而大半年后，所進貨物銷售大半，銷售額達6 萬元，除去正常開支，未見正常利潤和資金余額，導致商店資金無法周轉(zhuǎn)。為此，雙方提出拆伙。拆伙后，按照投資份額、經(jīng)營狀況等進行核算，原告應補被告投資差額。? 分析：原、被告之間訂立合伙協(xié)議（ 口頭 ） 之

9、后，雙方均應遵守約定，各自履行應盡職責，在合伙期間，雙方應當共享經(jīng)營利潤，共擔虧損風險。經(jīng)過清算及審計，查實雙方經(jīng)營虧損，雙方對該結果應當分擔。本案中，由于原告經(jīng)營管理不善，且提前抽回其大部分投資，造成商店資金周轉(zhuǎn)困難，所以其對合伙虧損應負主要責任；被告未能及時組織貨源上山，亦影響商店正常經(jīng)營，其對虧損應負次要責任。因為商店一直由原告負責經(jīng)營，所以對于商店現(xiàn)有債權債務，應由原告處理，并且承擔被告墊付的貨款及3月份上半月商店的部分開支。商店原來承租房現(xiàn)由被告使用，因此，被告 應當退還原告房屋轉(zhuǎn)讓費及庫存商品運費。? ?2000 年 2 月， 原告何宏平、李俊林與被告劉長松合伙開辦了清水坪料石場，

10、后又開辦了多寶寺料石場，專門加工料石用于湖北省長陽土家族自治縣公路段維修王漁油路和高家?guī)X至三口堰的路段。在原、 被告三人合伙期間，由被告劉長松負責與湖北省長陽土家族自治縣公路段聯(lián)系業(yè)務、辦理帳項結算手續(xù)；由原告何宏平、李俊林負責租用場地、組織施工等管理、協(xié)調(diào)工作，其中原告李俊林還負責管理內(nèi)部帳務。此后， 因王漁油路維修停止、陸龍公路改建完工，原、 被告三人于2001 年 1 月 16 日就合伙經(jīng)營期間的投入、支出、收入、往來帳項等進行了清算，經(jīng)清算，合伙經(jīng)營期間共虧損14800 元，三人各承擔了4930 元的虧損額。2001 年 10 月 19 日，被告劉長松在湖北省長陽土家族自治縣公路段領取

11、了王漁油路遺留款40000 元。 之后， 被告劉長松未將領取的王漁油路遺留款分給原告何宏平、李俊林，故引起訴爭。? 三人是否是合伙關系？遺留款應該如何分配？? 分析：原告何宏平、李俊林與被告劉長松之間雖然沒有簽訂書面合伙協(xié)議，但具備合伙的其他條件，原告提供的大量證據(jù)證明了三人合伙經(jīng)營料石場的事實， 且三人在清算時對經(jīng)營期間的虧損是平均承擔的，因此確認原告何宏平、 李俊林與被告劉長松之間的合伙關系成立。， 被告劉長松領取的遺留款，依法應認定為三人合伙經(jīng)營所得，該筆款項應按照清算時三人平均承擔虧損的比例進行平均分割。1999 年 3 月 26 日，“閩東漁2489”船在某漁區(qū)進行拖網(wǎng)作業(yè)，黃某負責

12、起網(wǎng)，因該船左右兩舷的起網(wǎng)機起網(wǎng)進度不同，為使兩起網(wǎng)機進度一致，黃剎住右舷起網(wǎng)機，當重新啟動右舷起網(wǎng)機時，黃的衣服被鋼纜卷住，因無法及時脫開，連人一并卷入起網(wǎng)機，當場死亡。死者生前系被告陳某所屬“閩東漁2489”船之船員，無固定工資，其收入從每次出海生產(chǎn)所得按比例抽??；漁船出海生產(chǎn)等有關事宜均由陳決定。因雙方當事人對賠償問題不能達成一致，死者遺屬遂向廈門海事法院提起訴訟，認為黃系受雇于陳，黃在工作期間死亡，應按照福建省勞動安全衛(wèi)生條例關于因工死亡的規(guī)定對黃的遺屬進行賠償。而被告認為，死者生前以其勞動力入股，無固定工資，并按一定比例從“閩東漁2489”船出海生產(chǎn)所得中提取勞動報酬，黃系“閩東漁2

13、489”船的合伙人，并非其雇工，不應按福建省勞動安全衛(wèi)生條例規(guī)定的標準進行賠償，是否以福建省勞動安全衛(wèi)生條例為賠償依據(jù)，直接涉及賠償數(shù)額的高低，且數(shù)額相差懸殊，故如何認定黃與陳之間的關系是處理本案的關鍵與焦點。? 案情介紹：甲、乙、丙三人于1999 年 4 月達成合伙協(xié)議，共同設立一合伙企業(yè)。其中甲出資3 萬元，乙出資4 萬元，丙出資6 萬元。三人約定按出資比例分享贏利、分攤虧損。2000 年 1 月，甲退伙。年終結算，合伙企業(yè)嚴重虧損。乙、丙決定解散合伙企業(yè)，雙方各分得價值1.5 萬元得商品，但對合伙企業(yè)債務未做清算。2001 年初，債權人A 公司獲悉合伙企業(yè)解散得消息， 要求甲清償合伙企業(yè)

14、1999 年 10 月所欠貸款6 萬元。 甲認為自己早已退出合伙企業(yè)，對合伙債務不應負責。A公司找到乙，乙認為其之能按照協(xié)議承擔債務得相應比例。A公司找到丙，丙認為還債三人都有份，別人不還，我也不還。為此，A公司向人民法院起訴。?請問：對于A公司得債務，甲、乙、丙應如何承擔法律責任？為什么？? 評析：根據(jù)法律規(guī)定，合伙企業(yè)解散，必須進行清算。在還清合伙企業(yè)債務之前，不得分配財產(chǎn)。據(jù)此，乙、標兵在解散合伙企業(yè)時，未經(jīng)清算就分走得價值3萬元得合伙企業(yè)財產(chǎn)應當退還，用于清償合伙企業(yè)所欠 A公司得6萬元債務。對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)? 萬元債務，甲、乙、丙作為合伙人均應承擔無限連帶責任，即每個人均應承

15、擔全部清償責任。甲雖已退伙，但該項債務發(fā)生在其退伙之前，根據(jù)法律規(guī)定，退伙人在其退伙前發(fā)生的債務也要承擔無限連帶責任。在合伙人內(nèi)部，由甲、乙、丙三人按照合伙協(xié)議約定， 依其出資比例分擔責任。合伙人對超過承擔自己份額的清償部分，有權向其他未足額清償?shù)暮匣锶俗穬敗? 有關優(yōu)先權的案例?案情介紹：國外A服裝公司于1998年4月2日向本國商標主管部門申請商標注冊， 其生產(chǎn)的服裝使用“櫻花”商標。 同年6 月 5 日，該公司又向中國國家商標局提出同樣申請，并提出其本國屬于巴黎公約成員國，要求行使優(yōu)先權。1998年4月25日，中國的一家B服裝廠也就“櫻花”商標提出注冊申請。? 請問：本案中商標應授予誰？?

16、 評析：本案涉及的是商標申請注冊時的優(yōu)先權問題。根據(jù)巴黎公約的規(guī)定， 申請人在一個成員國提出商標注冊申請，在 6 個月內(nèi)又向其他成員國提出申請的，享有優(yōu)先權，即將第一次申請的日期視為后一個申請的日期。本案中， 國外服裝公司在本國第一次申請的日期為4 月 2 日， 在中國申請的日期為 6 月 5 日，即是在第一次申請后的6 個月內(nèi)提出的，按照優(yōu)先權原則，其在中國申請的日期應確定為4 月 2 日，而中國B 服裝廠的申請日期為4月25日，根據(jù)中國商標法所采取的先申請原則，該商標應授予國外 A公司。有關專利權糾紛的案例案情介紹：安徽合肥調(diào)味廠是在中華人民共和國境內(nèi)營業(yè)的工廠，從1993年開始，它生產(chǎn)一

17、種叫“maltol ”的調(diào)味添加劑。而生產(chǎn)該 maltol 調(diào)味添加劑的方法與美國Pfizer 公司與 1990年 8月在美國境內(nèi)申請并被批準獲發(fā)明專利的方法相同。1994 年 1 月，安徽公司將maltol 賣給另一家公司。由該公司再轉(zhuǎn)賣給美國一家叫F&S的公司。后來，美國 Pfizer公司向紐約南區(qū)美國聯(lián)邦地區(qū)法院告安徽公司和美國F&S公司侵犯其專利權。請問： 1 安徽公司在中國境內(nèi)生產(chǎn)maltol 調(diào)味添加劑是否侵犯美國Pfizer公司的專利權？2 美國F&S公司是否侵犯Pfizer公司專利權？評析：本案涉及的是商標申請注冊時的優(yōu)先權問題。根據(jù)巴黎公約的規(guī)定， 申請人在一個成員國提出商標

18、注冊申請，在 6 個月內(nèi)又向其他成員國提出申請的，享有優(yōu)先權，即將第一次申請的日期視為后一個申請的日期。本案中， 國外服裝公司在本國第一次申請的日期為4 月 2 日， 在中國申請的日期為 6 月 5 日，即是在第一次申請后的6 個月內(nèi)提出的，按照優(yōu)先權原則，其在中國申請的日期應確定為4 月 2 日，而中國B 服裝廠的申請日期為4月25日，根據(jù)中國商標法所采取的先申請原則，該商標應授予國外 A公司。一單項選擇題l 國際貨物買賣合同是指（）當事人之間所訂立的買賣合同。A.登記地處于不同地區(qū)的 ？?？B 國籍屬不同國家的?C.營業(yè)地處于不同國家的 ？?？D 行為地在不同國家的2中國某公司從法國的馬賽

19、港裝運一批貨物到達中國上海港，經(jīng)海關人員檢查發(fā)現(xiàn)部分貨物因受雨淋已霉變，另外還嚴重短量。該運輸公司中注明投保的是水漬險。此種情況保險公司應（）A.拒絕賠償？B.只賠償霉變部分？C.只賠短量部分？D.全部賠償二、多項選擇題1 、委內(nèi)瑞拉公司向香港公司簽訂石油出口合同一批，價格條款為CIF 巴拿馬，合同訂有不可抗力條款。合同訂立后因國際上油價受石油輸出國組織原油集體減產(chǎn)的影響大幅上揚，委內(nèi)瑞拉公司于是要求提高油價，并稱如協(xié)商不成將依據(jù)合同中的不可抗力條款解除合同。此時，下列那種選擇是正確的？A. 油價上漲構成合同基礎的變更，賣方有權要求重新定價B. 油價上漲只是普通的商業(yè)風險，應由合同各方自己承擔

20、C. 國際石油價格上漲構成不可抗力D. 如委內(nèi)瑞拉公司拒絕交貨，香港公司可終止履行合同，從他方購進替代石油并由委內(nèi)瑞拉公司支付差價。案例：我國某紡織品公司與日本株式會社簽訂了一份服裝買賣合同，條件為大阪，約定分三期交貨。公司交付第一批貨物后，日方根據(jù)銷售情況建議中方對式樣進行修改，并指定中方使用日方在日本注冊的商標。中方據(jù)此制作加工第二批貨物，日方見銷售情況仍不見好轉(zhuǎn)，遂要求中方第三批貨物目的地為韓國漢城。在中方第三批貨物運抵漢城時，韓國某公司以服裝的商標與自己的商標相似為由申請海關扣押。中方向日方緊急通知上述 情況，日方以貨物的風險尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移為由拒付全部貨款。問：1 、 對于案中的分期交貨

21、合同，付款是否能夠分期進行？2、對于韓方的扣押行為，中方是否承擔責任？3、 日方以風險尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移為由拒付貨款，是否成立？有關賣方違約的案例案情介紹：中國A進出口公司與外國B貿(mào)易公司簽訂了一份買賣合同。合同中規(guī)定，B 公司向 A 公司提供8000 只計算器，價格條件為CIF 廣州。 B公司依合同規(guī)定的時間將合同項下的貨物運抵廣州。經(jīng)廣州進出口商品檢驗局對計算器進行品質(zhì)檢驗，證明計算器存在嚴重質(zhì)量問題，A公司遂與B公司達成索賠協(xié)議，要求 B 公司在 2 個月期限內(nèi)將質(zhì)量合格的計算器發(fā)運給中國A公司。但B公司叫來的貨物仍不符合合同規(guī)定， 中國A公司經(jīng)再三考慮，要求解除該合同，并要求B 公司賠償損失

22、，B 公司不同意解除合同，認為合同簽訂了雙方都應履行，合同不得解除。請問：A公司是否可以要求解除合同？評析：A公司有權要求解除合同， 并要求B公司賠償損失。理由是：本案中，B公司所提交的計算器存在嚴重質(zhì)量缺陷，已嚴重損害了 A公司所期待的經(jīng)濟利益， 在被允許推遲履行合理期限內(nèi)仍未準確履行合同義務，顯然屬于根本違反合同。根據(jù)公約的規(guī)定，中國 A公司享有的救濟權利有：一是賣方實際履行；二是減少價金；三是解除合同；四是損害賠償。所以 A公司可以要求解除合同并要求賠償損失。有關貨物風險轉(zhuǎn)移的案例1 能 解題思路 題中的分批交貨之間是可分割的，付款顯然可以分開，各批買賣視為獨立的交易，互不影響。 相關法

23、條 聯(lián)合國國際貨物銷售公約第73 條2 不應該 解題思路 隨著高科技產(chǎn)品的日益增加，賣方的知識產(chǎn)權擔保義務的重要性日益顯現(xiàn)。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第42 條專門對此進行了規(guī)定，本題主要涉及賣方責任的除外規(guī)定。 相關法條 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第42 條 干擾項解析日方根據(jù)銷售情況建議中方對式樣進行修改，并指定中方使用日方在日本注冊的商標。中方據(jù)此制作加工第二批貨物，日方見銷售情況仍不見好轉(zhuǎn)，遂要求中方第三批貨物目的地為韓國漢城。所以中方不應該負責。3 . 不成立 解題思路 參考聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第67 條， 69條。 中方有義務把貨物運到漢成，但是由于日方的原因，使得貨物在漢成

24、被扣， 中方的義務已經(jīng)完成，風險自然轉(zhuǎn)移到日方。日方應該履行他的付款義務。 相關法條 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第67 條， 69 條。買方中國某公司與賣方英國某公司于1992 年 5 月 14 日簽訂了2 項合同，規(guī)定英方向中方供應某貨8000 噸，交貨期為1992 年 7 一 12 月按月份分批交貨，裝貨口岸為漢堡、鹿特丹、安特衛(wèi)普，由英方選擇。成交以后，中方于 1992 年 6 月 7 日主動提前開出了信用證。此后，中方由1992 年 6 一11 月七次電函催促英方發(fā)貨。英方在其四次答復中提到其供貨人未能交貨并對遲延發(fā)出通知表示歉意。1992 年 II 月 13 日 英方致函買方，以英鎊

25、貶值為由， 要求提高合同價格，中方末接受這一要求。合同終于1993 年 4 月、5 月部分履行；英方仍希望中方提高合同價格，中方末同意。1994 年 II 月16 日我方函告英方，聲明收到該函告后45天內(nèi)如果再不履行交貨義務，即提請仲裁，要求賠償損失。英方復函，由于中方1992 年 6 月 7 日開立的信用證已過期，后來又末開立新的信用證，因此解除了英方的交貨義務。中方于 1995 年 5 月 20 日向中國國際貿(mào)易仲裁委員會提交仲裁申請書，要求英方賠償買方的損失，即按照1993 年 6 月 29 日市場價格與合同價格的差價計算共748000 英鎊，并要求英方承擔仲裁的一切費用。 問題 買方中

26、國某公司的請求是否正當？中國公司的要求完全符合聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約中對賣方違約時，買方可采取救濟方式的規(guī)定。 解析 提交貨物和轉(zhuǎn)移與貨物有關的單據(jù)是國際貨物買賣中賣方的一項主要義務。 賣方應在合同約定的時間和地點移交貨物和單據(jù)，否則就要負違約責任。本案中英國公司在與中國公司簽訂合同后，未能按合同規(guī)定的交貨期分批交貨，先是遲延交貨，后是拒絕交貨，應承擔違反合同的責任。至于英方辯稱， 買方開立的信用證過期，那完全是賣方的違約行為造成的。中國公司在合同訂立后，實際履行期到來之前開出了信用證，已履行了自己的合同義務， 是符合合同規(guī)定和國際慣例的。后由于英國公司沒有履行通知對方交貨時間的義務，導致

27、了中國公司開立的信用證過期，也不可能開立新的信用證， 貨物買賣合同是雙務有償合同，根據(jù)同時履行抗辯權的法理，一方的違約， 必然導致另一方的不能正確履行合同，但違約方不能以此為由，認為對方違約，從而免除自己的責任。1993年II月，美國S公司與北京A公司簽訂了購迸“100M目鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOB每噸3000美金，于1994年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產(chǎn)廠家聯(lián)系，但由于當時鋁鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A 公畝向 S 公司要求推遲交貨期，遭到S 公司拒絕。1994年開始，國際市場鋁鐵價格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價格，也遭到拒絕。2月前，A公司未能履行交貨義

28、務，4月份，國際市場鋁鐵價格已漲到合同簽訂時的近2 倍。 6 月 5 日， S 公司根據(jù)合同中仲裁條款向中國貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補進的100噸車目鐵與合同價格的差額貨款?！?問題 . S 公司的要求是否合法？應由哪家公司對末能及時補進貨物而產(chǎn)生的額外損失負責。S 公司的請求不合法，應由 S 公司自行承擔因末能及時補進貨物而產(chǎn)生的額外損失。 解析 本案主要涉及國際貨物買賣合同違約后的損害賠償問題。根據(jù) 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約（以下簡稱公約）的規(guī)定，損害賠償是一種主要的救濟方法。當一方違反合同時，另一方有權利要求賠償損失，而且要求損害賠償?shù)臋嗬?，并不因已采取其?/p>

29、救濟方法而喪失。本案中買方美國S公司明知賣方不能按時履行合同，買方有義務自行及早購買合同標的的替代物， 卻不及時采取措施減輕損失，致使損失擴大。所以買方S 公司應該自行承擔擴大的損失。英國A公司從中國B公司進口一批凍火雞供應圣誕節(jié)市場。 合同規(guī)定中國B公司應當在9 月底以前裝船。但是中國B 公司違反合同，推遲至10 月 7 日才裝船，因此A 公司拒收貨物，并主張撤銷合同。同樣是A 公司從中國C公司進口一批普通凍肉雞，合同規(guī)定賣方應在9 月底以前裝船。但是賣方推遲到10月才裝船。貨到英國后， A公司同樣拒絕收貨并主張撤銷合同，雙方發(fā)生爭議。事后查明，英國肉雞市場價格在9、 10、 11 月份保持

30、平穩(wěn)，無大變化。 問題 1 A 公司能否拒收B 公司貨物并主張撤銷合同?2 A公司能否拒收C公司貨物并主張撤銷合同？1 B 公司交貨的時間雖然只比合同規(guī)定的晚了7 天，但卻使這批火雞趕不上節(jié)日市場供應，將給買方帶來嚴重后果，使買方訂立合同時所期待的利益全部喪失。因此，B公司的違約構成了根本違約，A公司有權拒收貨物并要求撤銷合同。2 C公司供應的是普通凍肉雞，這是常年供應的商品，不含有供應圣誕節(jié)的火雞含有的節(jié)日消費因素。C 公司雖然也延遲交貨，但因此而造成的買方的損失較之B 公司的違約所造成的損失要輕微很多。事后的調(diào)查證明，英國肉雞市場的價格在9、10、11三月中并無大的變化，也就是說，C公司的

31、違約尚不構成根本違約，因此，對于 C公司的違約行為，A公司只能要求損害賠償，卻不能拒收貨物。 小結 根據(jù) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約， 只有當賣方購成根本違約時，買方才有權拒收貨物并要求撤銷合同；未構成根本違約，合同不能撤銷，買方不能拒收貨物，只能要求損害賠償。1996 年 7 月 27 日我國某公司應荷蘭公司的請求，報出某初級產(chǎn)品100 噸，每噸鹿特丹到岸價格（ CIF） 人民幣 3900元即期裝運的實盤。對方接收到我方報盤后，再三請求我方增加數(shù)量，降低價格一并延長要約有效期。我方曾將數(shù)量增至300噸，價格每噸鹿特丹GIF 減至人民幣3800元，并兩次延長了要約的有效期，最后延至8 月 30

32、 日。 荷蘭于 8 月 26 日來電接受該盤。我方公司在接到對方承諾電報時，發(fā)現(xiàn)巴西因受旱災而影響到該產(chǎn)品的產(chǎn)量，國際市場價格暴漲，從而我方拒絕成交，并復電稱：由于世界市場價格變化，貨物在接到承諾電報前已售出。但荷方不同意這一說法，認為承諾是在要約有效期內(nèi)作出，因而是有效的，堅持要求我方按要約的條件履行合同，并提出，要么執(zhí)行合同，要么賠償對方差價損失40 余萬元人民幣，否則將提起訴訟。 問題 （ 1 ）如果荷蘭公司對我國的這家公司提起訴訟，有無正當理由？（ 2）雙方間的買賣合同是否成立？. 參考答案（1） A商號可以向法院提起訴訟。因為我國的公司違約在先，A商號可以通過起訴的方式進行救濟（ 2

33、）雙方間的買賣合同已經(jīng)成立。在本案中，賣方在發(fā)盤后，經(jīng) 3 次延長有效期后，合同中的實質(zhì)性條款完整、肯定、 明 確， 而且規(guī)定了有效期為9 月 25 日， 由此看出賣方發(fā)出的是有確定意義的發(fā)盤，因此；此發(fā)盤為實盤，而非虛盤。按照約定必須信守原則，阿方發(fā)出的實盤，受盤人在有效期限內(nèi)作出接受的意思表示，即承諾后，雙方合同關系即告成立，就應履行各自的權利和義務。本案中，發(fā)盤方向受盤方提出有效期是9 月 25 日，而受盤方9 月 20日就發(fā)電表示接受，發(fā)盤方也于9 月 20 日接到 受盤方的電函，因此，在9月 20 日， 此貨物銷售合同已經(jīng)成立，在雙方當事人之間形成了合同約定的權利義務關系，一方違反合

34、同規(guī)定的條款即構成違約，應當承擔違約責任。因此， 本案中的銷售合同在9 月 20 日已成立。（補） 發(fā)盤分為實盤和虛盤。實盤是指含有確定意思的發(fā)盤。實盤有兩個主要特點： （ 1）必須 提出完整、明確、肯定的交易條件；（ 2）必須規(guī)定有效期限。所謂虛盤。是指不含明確意義的報價，也就是發(fā)盤人有保留他愿意按一定條件達成交易的一種表示。實盤對發(fā)盤人來說，具有法律拘束力，如果受盤人在有效期限內(nèi)表示接受，合同即告成立。虛盤對發(fā)盤人沒有法律拘束力， 發(fā)盤人可以隨時撤回或修改虛盤的內(nèi)容。即使受盤人對虛盤表示接受， 仍須經(jīng)過發(fā)盤人的最后確認，才能成立一項對雙方都有拘束力的合同。虛盤的特點有：（ 1）在發(fā)盤中附有

35、保留條件；（ 2）在發(fā)盤中不規(guī)定有效期。1998 年 3 月 5 日，上海工業(yè)公司（ 進口方 ） 與荷蘭碧海有限公司（ 出口方 ） 簽訂一份進口機床的合同。合同約定：由出口方在1998 年 12 月 7 日前交付進口方機床100 臺，總價值為5 萬美元，貨到3 日內(nèi)付清全部貨款。當年7月 7 日 出口方來函說：“因機床價格上漲，全年供不應求，除非進口方同意付 6 萬美元，否則出口方將不會交付100 臺機術。”但進口方反對，堅持要求出口方按照合同規(guī)定的價格交貨。進口方曾于7 月 7 日詢問另一家供應商，擬尋找替代物，新供應商可在12 月 7 日交付 100 臺機床，但要求支付 56000 美元，

36、 但 進口方當時未立即補進。一直到 12 月 7 日， 進口方才以當時的價格61000 美元，向另一家供應商補進100 臺機床。進口方工業(yè)公司向法院提起訴訟，要求出口方荷蘭碧海公司賠償其損失。問：(1) 如果合同規(guī)定的履行期限為1998 年 8 月 7 日至 1998 年 12 月 7 日， 則出口方的拒交貨物行為為哪種違約行為?進口方此時可以采取哪些救濟措施?(2) 此案例中，進口方有權請求的差價損失費為多少元?為什么 ?(1) 如果合同規(guī)定的履行期限為1998 年 12 月 7 日，則賣方于7 月 7 日拒交貨物的行為構成預期違約。預期違約是一方在合同履行期到來之前以某種方式表明屆時他將不

37、履行合同或不履行合同的主要義務。本案中， 如果賣方預期違約，則買方可以宣告解除合同，并有權要求賣方賠償損失。(2) 由分析可知，本案中，買方未及時采取適當措施，無權就擴大的5000美元損失要求賠償，而只能向賣方索賠6000+3000美元 案例 ：李某系安徽某縣農(nóng)民，1995 年春節(jié)后到浙江打工。因為不懂技術，又沒有打工的經(jīng)驗，長時間找不到工作。4 月 3 日，李某來到建安建筑公司的建筑工地上，提出到工地上打工，只要包吃包住，工資少些也沒有關系。工地的負責人見他可憐，就答應他，但是同時對他說明他沒有建筑經(jīng)驗，每天在工地上上下下很危險，公司對他以后的一切傷亡事故概不負責，由李某自己負責。李某當時寫

38、下字據(jù)，保證傷亡由自己負責，不給公司帶來任何麻煩。于是李某在工地上打工。但是天有不測風云。6 月 21 日李某不慎從腳手架上摔下來。經(jīng)過多家醫(yī)院搶救，保佐了腿腳，卻留下右腿殘疾，右腿肌肉嚴重萎縮，要靠拐杖才能行走,還有輕微的腦震蕩。這次事故中，李家花的醫(yī)療費和住院費40400 多元，李家親屬到杭州探病、照顧李某所花的車費、生活費共4000 多元。出院后，公司不讓李某回到工地去，也不再發(fā)工資。李某回到家里，不能干農(nóng)活，還要繼續(xù)吃藥養(yǎng)傷，李家欠下一大筆債務。李家覺得非常不公平，到建安建筑公司要求賠償。建安建筑公司拒絕了這個要求，認為公司沒有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顧李某才讓他到工地

39、干活的，而且李某自己保證傷亡由自己負責。李家多次索賠都沒有成功。在1996 年 2 月，李某在家屬和某律師事務所的免費幫助下到法院起訴。 案情焦點 ：建安建筑公司讓李某寫的書面保證是否有法律效力? 審理結果 ： 法庭認為李某與建安建筑公司的勞動合同關系成立，李某的書面保證無效。建安建筑公司應支付李某的醫(yī)療費、傷殘補助費、營養(yǎng)費、家屬因到醫(yī)院照顧探病所花的旅差費、誤工費等全部費用。有關要約終止的案例案情介紹：法國公司甲向中國公司乙發(fā)出要約：“供應 50 臺拖拉機，100馬力，每臺CIF 北京 4000 美元，合同訂立后3 個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復?！币掖饛停骸敖邮苣愕囊s，在訂立

40、合同后即裝船?！闭垎枺弘p方的合同是否成立？為什么？評析： 不成立。 因為公司乙的承諾與公司甲發(fā)出的要約不一致，導致對公司甲要約的拒絕，只是公司甲要約失效而本合同不成立。 案情 ： 在 1994 年 1 月中 , 某化肥廠業(yè)務員郭某出差時在火車上碰巧遇到某農(nóng)資公司的經(jīng)理匡某及其秘書李某, 雙方在火車上就開始談論生意。郭某介紹了廠里的主要產(chǎn)品及其價格, 匡某對該化肥廠的鉀肥感興趣, 表示可以考慮買人一批. 下了火車后 , 雙方都看過對方的有關證件后, 郭某拿出已經(jīng)蓋了合同專用章的合同文本 , 填寫了有關事項, 簽名 , 遞給匡某簽名，匡某說不需要自己親自簽名, 讓秘書李某簽名就行。李某按照匡某的意思簽了名。簽完名才想到?jīng)]有合同專用章。郭某說不要緊，只要雙方有意做生意就行。雙方可以先簽好合同, 一式兩份, 等匡某和李某回到公司后再益章, 然后傳真繪郭某, 當做最后文件。匡某同意. 合同上約定,化肥廠在3 月 15 日之前送貨上門, 貨到付款. 李某與匡某回到公司后, 因為忙于年終收尾