公司章程如何寫

1、公司章程被稱為公司憲法,因此在公司內(nèi)部具有最高法律地位.但是, 很多股東在成立公司時(shí)相互之間非常信任和團(tuán)結(jié), 簡(jiǎn)單地認(rèn)為所有問 題通過友好協(xié)商便能妥善解決,太計(jì)較會(huì)損害雙方面子和合作關(guān)系, 因此僅僅把公司章程作為公司設(shè)立登記的一紙材料去完成,但隨著公 司不斷開展,分歧和糾紛也日益增多,此時(shí)才發(fā)現(xiàn)公司章程并沒有就 相關(guān)問題作出規(guī)定,沒有解決糾紛的機(jī)制.而且,一般企業(yè)在注冊(cè)時(shí) 往往采用工商局提供的公司章程范本,直接填寫.當(dāng)然采取范本并無(wú) 過錯(cuò),但是范本是通行本,無(wú)法結(jié)合每個(gè)公司的具體情況作出約定.因此在采取公司章程范本注冊(cè)的時(shí)候, 一定要審查公司設(shè)立時(shí)股東出 資人的意思表示是否有何范本矛盾的地方.

2、如果全部采用范本那么可能 面臨以下法律風(fēng)險(xiǎn)：第一,范本公司章程沒有根據(jù)公司本身的特點(diǎn)和 實(shí)際情況制定,而是簡(jiǎn)單照抄公司法的規(guī)定或者其他公司的類似規(guī) 定.公司法確立的只是一般規(guī)那么或原那么, 而由于各個(gè)公司白身存在獨(dú) 特性,表現(xiàn)在資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)范圍、所在地區(qū)等方面,因 而每一個(gè)公司都需要適合本公司特點(diǎn)的具體的白治規(guī)那么,由公司章程對(duì)公司法所確立的一般規(guī)那么或原那么加以細(xì)化,使其具體化,對(duì)本公司的重要事項(xiàng)和特殊情況做出詳細(xì)的規(guī)定, 以有利于公司治理.而千篇 一律的公司章程起到的作用只能是虛化的, 甚至是有害的.比方“格 式章程,不能夠真正表達(dá)股東的真實(shí)意思表示,股東間一旦對(duì)公司 成立后的

3、決策、資金、人員、利益分配方面出現(xiàn)爭(zhēng)議,股東很難依據(jù) 公司章程來(lái)維護(hù)白己的合法權(quán)益. 第二,絕大多數(shù)范本公司章程沒有 表達(dá)合理的公司治理機(jī)制,根本起不到對(duì)公司治理的前瞻性和預(yù)防性作用,反而有時(shí)成了公司運(yùn)營(yíng)和治理人員行為的不良約束,增加了公司的運(yùn)作本錢.比方對(duì)公司機(jī)構(gòu)會(huì)議的召集、決議、人事安排、執(zhí)行 機(jī)制、制約機(jī)制沒有根據(jù)公司特點(diǎn)在公司章程中加以規(guī)定,而導(dǎo)致了股東之間、董事之間、股東與董事之間、股東與監(jiān)事之間、董事與監(jiān) 事之間,高層治理人員之間出現(xiàn)僵局,無(wú)法召開股東會(huì)議或者在股東 會(huì)議過程中無(wú)法形成決議,股東會(huì)議的決議得不到落實(shí),公司治理機(jī) 構(gòu)之間權(quán)責(zé)不清楚等等.第三,沒有充分表達(dá)股東的權(quán)利,對(duì)

4、董事、 監(jiān)事、高級(jí)治理人員的權(quán)限界定不清,約束不明.當(dāng)其濫用權(quán)利時(shí), 沒有追究當(dāng)事人責(zé)任的依據(jù),即章程沒有真正起到公司“憲法的作 用.當(dāng)然,公司章程的重要性、特征、作用等屬于學(xué)術(shù)問題,在此不再贅 述.主要結(jié)合律師法律實(shí)踐中出現(xiàn)的公司章程出現(xiàn)的法律問題,對(duì)公司章程的制定提出一些法律技巧及注意的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)供大家參考.一、充分發(fā)揮企業(yè)經(jīng)營(yíng)白主權(quán),對(duì)公司法規(guī)定可以有公司章程約 束的條款,及時(shí)在公司章程中予以補(bǔ)充.我國(guó)新修改的公司法一個(gè)突 出的特點(diǎn)是尊重企業(yè)的經(jīng)營(yíng)白主權(quán), 刪掉了很多強(qiáng)行性規(guī)定條款.公 司開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的很多 重大事項(xiàng),如公司經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人的 任命、股東權(quán)利的限制、股東會(huì)決議的合法性、

5、股東出資份額確實(shí)定、 股東會(huì)會(huì)議召開和表決程序、董事會(huì)的產(chǎn)生、職權(quán)及議事規(guī)那么、監(jiān)事 會(huì)的議事規(guī)那么、股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序、董事、監(jiān)事、高級(jí)治理人員的義務(wù)和 責(zé)任等都可以在公司章程中作出約定.即使章程的規(guī)定和法律規(guī)定相 沖突也成認(rèn)章程的優(yōu)先效力.這就為公司章程制定的個(gè)性化提供了法律依據(jù).因此,如果公司設(shè)立時(shí)對(duì)公司法規(guī)定或者范本章程有不同的 地方一定要在公司章程中予以表達(dá).具體條款可以參見公司法?第11、12、13、16、20、22、28、31、40、42、43、44、45、46、47、 49、51、54、56、71、76、84、94、101、105、106、113、120、124、 148、149、1

6、50、153、166、170、181 條.二、可以約定由董事長(zhǎng)之外的人來(lái)?yè)?dān)任 公司法定代表人.根據(jù)原 公司法,公司法定代表人只能由公司董事長(zhǎng)擔(dān)任.但是在實(shí)踐中往往 會(huì)導(dǎo)致法定代表人和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不服,產(chǎn)生治理的混亂.因此,如果 公司實(shí)際出資人、限制人或者大股東由于各種原因不能擔(dān)任董事長(zhǎng)的,可以在公司章程中約定由董事長(zhǎng)外的其他執(zhí)行董事或由總經(jīng)理?yè)?dān) 任法定代表人.這樣就保護(hù)了公司限制權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的靈活統(tǒng)一.三、可以不根據(jù)出資比例確定分配 企業(yè)利潤(rùn)或者新增資本有限出 資的比例.有限責(zé)任公司的股東如果由于各種原因, 不能根據(jù)出資比 例分配紅利,或者需要對(duì)特定股東給予特別的紅利分配及優(yōu)先認(rèn)購(gòu)新 增資本的權(quán)利

7、,那么可以在公司章程約定,不根據(jù)出資比例來(lái)履行股 東權(quán)利義務(wù),而是另行約定比例.此外,對(duì)愿意通過繼續(xù)認(rèn)繳出資持 有有限責(zé)任公司更多股權(quán)的股東,也可以在公司章程中規(guī)定其優(yōu)先認(rèn) 繳出資的比例.這無(wú)疑保護(hù)了不同類型投資者作為公司股東的不同需 求.四、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的機(jī)構(gòu)和組成人數(shù)更加靈活.由于公司的業(yè)務(wù)量和經(jīng)營(yíng)規(guī)模不同,因此,公司治理機(jī)構(gòu)的組成也應(yīng)當(dāng)更加靈活,賦予公司白主決定權(quán).新公司法規(guī)定公司可以在公司章程中選擇董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的組成和規(guī)模.其中,有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為313人；股份董事會(huì)成員為 519人,設(shè)立監(jiān)事會(huì)公司的監(jiān)事會(huì) 成員不少于3人.此外,對(duì)于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任 公司,

8、可以選擇不設(shè)監(jiān)事會(huì),而僅設(shè) 12名監(jiān)事.對(duì)于股份有限公 司,新公司法中對(duì)股東大會(huì)選舉董事、 監(jiān)事時(shí)的表決方式提供了兩種 選擇,即公司可以在公司章程中規(guī)定或者以 股東大會(huì)決議形式?jīng)Q定, 實(shí)行累積投票制或每一股份一票表決權(quán)的普通表決方式.五、可以約定不根據(jù)出資比例行使表決權(quán)而且可以約定特殊情況 下的特殊表決方式.表決權(quán)是股東的核心權(quán)利之一,股東出資人可以 通過表決權(quán)來(lái)行使對(duì)公司的限制權(quán).但是公司的出資情況千差萬(wàn)別,如果由于某些特殊情況不能完全根據(jù)出資比例行使表決權(quán), 或者股份 出資比例特殊,比方各占50%字導(dǎo)致表決權(quán)無(wú)法行使.如果有這些情 況,股東出資人可以在公司章程中約定不根據(jù)出資比例行使表決權(quán)

9、, 賦予某些特定股東特別表決權(quán),或者在無(wú)法表決時(shí)根據(jù)特定比例通過 表決或者由特定股東直接決定.比方在章程中約定“股東不按持股比 例行使表決權(quán),由一方持有較多表決權(quán)或“股東會(huì)普通決議需半數(shù) 以上含半數(shù)表決權(quán)通過來(lái)解決.當(dāng)然,在公司章程對(duì)股東行使表 決權(quán)的方式?jīng)]有明確規(guī)定時(shí),應(yīng)依照公司法的規(guī)定根據(jù)出資比例行使 表決權(quán).六、股東對(duì)內(nèi)對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)可以不受其他股東“過半數(shù)同意以 及“優(yōu)先購(gòu)置權(quán)的限制.根據(jù)公司法的規(guī)定,一般股東在對(duì)內(nèi)對(duì)外 轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)受到嚴(yán)格限制,一是對(duì)外轉(zhuǎn)讓要經(jīng)過全體股東過半同意, 二是同等條件下,其他股東具有優(yōu)先購(gòu)置權(quán).這樣規(guī)定主要限制股東 對(duì)外隨意轉(zhuǎn)讓股權(quán).但是,也限制了股東實(shí)現(xiàn)白己

10、股權(quán)價(jià)值的方式. 因此新公司法在原有規(guī)定根底上,增加了 “公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有 規(guī)定的,從其規(guī)定.這樣一來(lái),如果公司股東不愿意受對(duì)外股權(quán)轉(zhuǎn) 讓的限制,希望白由轉(zhuǎn)讓盡快變現(xiàn)的那么可以在公司章程中作出相應(yīng)的 規(guī)定,這也是符合法律規(guī)定的.七、 股東出資股份的繼承問題可以作出特別約定.由于股東出資 人持有的股權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán),因此是可以和房屋、土地、車輛、存款等 有形財(cái)產(chǎn)一樣發(fā)生繼承的,如果股東出資人死亡那么其繼承人有權(quán)繼承 其名下的出資股份.如果公司股東出資人為了預(yù)防發(fā)生此類情況,避免有不熟悉的繼承人通過繼承成為公司股東, 那么可以對(duì)股份的繼承 作出特別約定,比方股東出資人死亡那么由其他股東收購(gòu)其股權(quán)

11、,而由其繼承人分割股權(quán)價(jià)款等.八、公司經(jīng)營(yíng)范圍發(fā)生變化應(yīng)當(dāng)及時(shí)制定公司章程修正案.根據(jù)公司法?第12條：公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定,并依法登記.公司可以修改公司章程,改變經(jīng)營(yíng)范圍,但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記.公 司注冊(cè)機(jī)關(guān)根據(jù)公司提交的章程在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照上核定經(jīng)營(yíng)范圍,因此如果隨意制定公司章程,就有可能出現(xiàn)公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)與營(yíng)業(yè)執(zhí) 照規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍不一致的情況.九、 明確公司成立后對(duì)外投資及擔(dān)保的數(shù)額及程序的限制. 由于 公司對(duì)外投資及擔(dān)保行為給公司帶來(lái)盈利的同時(shí), 也會(huì)給公司帶來(lái)巨 大的潛在風(fēng)險(xiǎn).因此公司法對(duì)此問題給予了公司股東出資人更大的靈 活空間和權(quán)力.股東可以根據(jù)白身的風(fēng)險(xiǎn)承受水平, 在公

12、司章程中事 先規(guī)定好公司對(duì)外投資的限額、表決程序等,這樣使得公司的投資、 擔(dān)保行為盡量通過股東民主決策的方式來(lái)進(jìn)行, 最大限度的躲避了運(yùn) 營(yíng)風(fēng)險(xiǎn).十、細(xì)化股東會(huì)及臨時(shí)股東會(huì)召開的程序并對(duì)大股東惡意損害公 司及小股東利益等特殊情況下解散公司做出詳細(xì)的約定.根據(jù)規(guī)定, 股東會(huì)召開應(yīng)當(dāng)提前十五天通知股東, 同時(shí),如果有重大事項(xiàng)可以召 開臨時(shí)股東會(huì).因此,股東會(huì)召開對(duì)公司的決策非常重要,如果大股 東出現(xiàn)損害公司利益的行為而又回避召開股東會(huì), 那么對(duì)中小股東利 益保護(hù)的非常不利的.因此可以預(yù)先在公司章程中約定臨時(shí)股東會(huì)的 召開方式,簡(jiǎn)化召開股東會(huì)的條件和程序.同時(shí),公司是經(jīng)濟(jì)動(dòng)物, 在為股東賺取利潤(rùn)的同

13、時(shí),也可能由于股東內(nèi)部矛盾、經(jīng)營(yíng)不善等情 況而給股東帶來(lái)巨大損失,此時(shí)就需要對(duì)公司進(jìn)行解散.特別是出現(xiàn) 大股東操縱公司而惡意損害公司及中小股東利益的情況下,公司更需要解散來(lái)預(yù)防損失的擴(kuò)大.盡管新公司法規(guī)定“公司經(jīng)營(yíng)治理發(fā)生嚴(yán) 重困難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失, 通過其他途徑不能解 決的,持有公司全部股東表決權(quán)10咖上的股東,可以請(qǐng)求人民法院 解散公司但是由于公司解散是關(guān)系到全體股東和債權(quán)人及其他相關(guān) 人員利益的重大事項(xiàng),因此為了預(yù)防各方對(duì)法律規(guī)定的條件理解產(chǎn)生 分歧,公司有必要根據(jù)白身的實(shí)際情況在章程中對(duì) “公司經(jīng)營(yíng)治理發(fā) 生嚴(yán)重困難和“其他途徑等并非很具體的內(nèi)容做出具體界定,增 強(qiáng)特定條件下,股東行使解散權(quán)的可操作性.卜一、不是必須由大股東或二分之一以上表決權(quán)股東同意方可通過決議.如果完全根據(jù)股份出資比例表決, 那么就容易出現(xiàn)大股東操 縱公司的現(xiàn)象,而中小股東的利益就無(wú)法的到保護(hù).因此,根據(jù)新公 司法,除了修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議以及公司合 并、分立、解散或者變更公司形式的決議需要三分之二以上表決權(quán)的 股