一文詳解售后回租交易模式-最新年精選文檔

1、隨著近幾年投資的活躍，企業(yè)對于資金的需求不斷放大，融資租賃逐漸成為企業(yè) 購買設備和融資的重要途徑之一。 加之近幾年國內(nèi)貨幣政策逐步收緊，企業(yè)普遍 缺乏流動資金，融資租賃中的售后回租模式被廣泛使用， 本文針對售后回租相關 問題進行整合梳理。售后回租的認定售后租回交易是一種特殊形式的租賃業(yè)務，是指賣主 （即承租人）將一項自制 或外購的資產(chǎn)出售后，又將該項資產(chǎn)從買主（即出租人）租回，習慣稱之為"回租"。 在售后回租方式下，賣主同時是承租人，買主同時是出租人。在司法實踐中，最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問 題的解釋第二條：“承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資

2、租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定 不構(gòu)成融資租賃法律關系?！便y監(jiān)會制定的金融租賃公司管理辦法第五條：“本辦法所稱售后回租業(yè)務，是指承租人將自有物件出賣給出租人， 同時與出租 人簽訂融資租賃合同，再將該物件從出租人處租回的融資租賃形式。售后回租業(yè) 務是承租人和供貨人為同一人的融資租賃方式。 “以及2019年國家稅務總局發(fā) 布的關于融資性售后回租業(yè)務中承租方出售資產(chǎn)行為有關稅收問題的公告 均 對售后回租進行了認定，但僅僅是從形式上對售后回租的概念進行描述， 并未對 售后回租具體事項做進一步的規(guī)定從上述規(guī)定可知，我國法律并未對售后回租進行認定，亦未對售

3、后回租具體 事項進行規(guī)定。因此，為了更好地解決實踐中融資性售后回租業(yè)務中出現(xiàn)的問題， 制定和頒布關于售后回租的法律刻不容緩。常見的幾種售后回租模式常見的售后回租主要有承租人已付清全部價款情況下的售后回租、名為直租、實為售后回租、承租人向出賣人已經(jīng)支付部分價款情況下的售后回租，這三 種模式。其中，第一種模式，是典型的售后回租模式。在此，主要對第三種模式進行 闡述。第三種模式是指，在融資回租合同簽訂時，承租人將尚未實際取得所有權(quán)的 租賃物轉(zhuǎn)移給出租人，出租人向其提供融資金額，承租人向出租人支付租金的模 式。在此種模式下，承租人交付租賃物的方式為占有改定。中華人民共和國物權(quán)法第27條規(guī)定：”動產(chǎn)物權(quán)

4、轉(zhuǎn)讓時，雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn) 的，物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力?！绷?，中華人民共和國合同法第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合 同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！比?，承租人將租賃物賣給出租人未取得原出 賣人同意，則構(gòu)成無權(quán)處分。那么在承租人無權(quán)處分的情況下， 通過占有改定的 交付方式交付租賃物，出租人是否構(gòu)成善意取得？對此， 在審判實踐中，主要有 以下兩種觀點：(1 )占有改定的交付方式不構(gòu)成善意取得占有改定在物權(quán)公信力上與其他交付方式有著巨大差異。 善意取得中受讓人 獲得所有權(quán)是基動產(chǎn)占用的公信力而來。 而占有改定不產(chǎn)生對外公示效力。在交 易相

5、對人之外的第三人眼中，并不能夠看到客觀真實的動產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。若是確認此 種交付方式構(gòu)成善意取得，并不利于保護當事人的合法權(quán)益和交易安全。（2 ）占有改定的交付方式不構(gòu)成善意取得不認定占有改定適用善意取得，勢必加大出租人在融資性售后回租業(yè)務中的 風險，對融資性售后回租業(yè)務的開展造成強烈沖擊。對以上兩種觀點，筆者贊同第一種觀點。金融租賃公司管理辦法第 34 條規(guī)定：“售后回租業(yè)務的租賃物必須由承租人真實擁有并有權(quán)處分。金融租賃公司不得接受已設置任何抵押、權(quán)屬存在爭議或已被司法機關查封、 扣押的財產(chǎn) 或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務的租賃物?！绷?，2019年12月10日，最高人民法院審判委員會全體

6、會議審議并原則通過的最高人民法院關于適用 中華人民共和國物權(quán)法 若干問題的解釋（一）第 31條第一款、第二款 規(guī)定：“完成不動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)移登記或者交付動產(chǎn)之時，應當認定為物權(quán)法第一百零六條第一款第（一）項所稱的受讓人受讓不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時。 前款所稱交付動 產(chǎn)之時，在現(xiàn)實交付情形，為受讓占有之時；在物權(quán)法第二十五條規(guī)定情形，為 設立和轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)物權(quán)的法律行為生效之時；在物權(quán)法第二十六條、第二十七條規(guī) 定情形，為受讓人取得直接占有之時?！币虼耍P者認為為了更好地維護融資性 售后回租的業(yè)務交易安全，占有改定的交付方式不構(gòu)成善意取得。因此，在實踐 中，應當結(jié)合售后回租的實際情況，在符合法律規(guī)定的情況下適用

7、善意取得， 具 體建議如下:細化對承租人的資信審查，且出租人要合規(guī)經(jīng)營，以此降低融資性售后回 租業(yè)務的風險。規(guī)范融資性售后回租合同條款，如增加擔保、回購條款等，來保障交易安 全。融資性售后回租融資性售后回租交易作為近些年興起的一種財務創(chuàng)新工具，受到了各個公司 的青睞，己彰顯出了巨大的經(jīng)濟助推力。鑒于自身的創(chuàng)新能力，即有效盤活資產(chǎn)， 解決資金問題；融資資金用途靈活，不受限制；實現(xiàn)節(jié)稅的效果；有利于全盤考 慮企業(yè)規(guī)劃，有效改善企業(yè)的財務結(jié)構(gòu)；融資性售后回租交易的低成本優(yōu)勢等優(yōu) 勢可以看出融資性售后租回交易還有巨大的發(fā)展?jié)摿涂臻g。假如回租的設備只是在短期內(nèi)使用，可以界定為是經(jīng)營租賃 ；若是回租的設

8、 備準備長期使用，通過向租賃公司分期支付租金，在租金支付完畢時重新取得該 資產(chǎn)的所有權(quán)，則售后回租實質(zhì)上是一種融資行為，屬于融資租賃。融資性售后回租業(yè)務是指承租方以融資為目的將資產(chǎn)出售給經(jīng)批準從事融 資租賃業(yè)務的企業(yè)后，又將該項資產(chǎn)從該融資租賃企業(yè)租回的行為。 開展這種業(yè) 務的根本目的在于籌資，在出售時可取得全部價款的現(xiàn)金，而租金則是分期支付 的，從而獲得了所需的資金；而資產(chǎn)的新所有者 （即出租人）通過售后回租交易， 找了一個風險小、回報有保障的投資機會。該融資性售后回租交易形式是企業(yè)在告貸無門、 融資困難或融資成本比較高時，為達到融資目的，同時又能夠保證生產(chǎn)正常運作的情況下開始使用的。通過售

9、后回租業(yè)務可將固定資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為貨幣資金，運作程序較簡單，已成為重要的籌資手段之一。一、融資性售后回租交易的優(yōu)勢（一）有效盤活資產(chǎn)，解決資金問題融資性售后回租交易可以作為一種融資手段，切實緩解流動資金壓力。這是 公司進行售后回租交易所要滿足的首要目標。通過出售交易，企業(yè)解決了資金困難，增加了企業(yè)的流動性，又盤活了自身 的固定資產(chǎn)；而后的回租，使得企業(yè)的生產(chǎn)得以繼續(xù)，滿足了企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動 所需。通過售后回租交易，企業(yè)可以實現(xiàn)與“抵押貸款”和“分期付款購買商品” 同樣的效果。而靈活的租金支付方式又使其顯著優(yōu)于上面兩種銀行金融產(chǎn)品。在一些特殊的情況下，企業(yè)還可以售后回租融入資金，同時約定回購條款，獲得

10、資 產(chǎn)升值的好處。（二）融資資金用途靈活，不受限制通過售后回租取得的融資資金，由企業(yè)按實際需要使用，既可用作流動資金、 也可用作項目建設等。而銀行貸款都必須是特定的用途，即規(guī)避了銀行流動資金 貸款必須用于生產(chǎn)經(jīng)營周轉(zhuǎn)、不能投資固定資產(chǎn)項目建設的監(jiān)管風險。（三）實現(xiàn)節(jié)稅的效果在我國境內(nèi)投資于符合國家產(chǎn)業(yè)政策的技術(shù)改造項目的企業(yè)，其項目所需國產(chǎn)設備投資的40%，可以從企業(yè)技術(shù)改造項目設備購置當年比上一年新增的企 業(yè)所得稅中抵免。而對享受投資抵免的國產(chǎn)設備，企業(yè)仍可按設備原價計提折舊， 并在計算應納稅所得額時扣除。這樣，充分運用國家關于投資抵免的稅收優(yōu)惠政 策，對新舊資產(chǎn)都能計提折舊費用，從而減少應

11、納稅所得額；而新資產(chǎn)的設備投資的一部分還可以進行投資抵免，從而取得節(jié)稅效果。另外對在關聯(lián)各方所得稅稅率不同的情況下，關聯(lián)方之間進行售后回租交易，通過每期支付租金的形式可將利潤由高稅率公司向低稅率公司轉(zhuǎn)移。（四）有利于全盤考慮企業(yè)規(guī)劃，有效改善企業(yè)的財務結(jié)構(gòu)融資性售后回租可以控制資金流，不占用銀行的信用額度，有效改善企業(yè)的 財務結(jié)構(gòu)，使企業(yè)獲得財務杠桿的好處。在我國企業(yè)的售后回租交易普遍是按照 資產(chǎn)的賬面價值進行的，在這種情況下，售后回租交易同時增大了企業(yè)的資產(chǎn)規(guī) 模和負債規(guī)模，資產(chǎn)負債率得以提高，使得上市公司的凈資產(chǎn)收益率得到提高。（五）融資性售后租回交易的低成本優(yōu)勢通過銀行融資一般融資成本高

12、，期限短，條件苛刻。實際資金成本大約能到 10%左右。售后回租交易，承租人是最大的受益者，費用相對低，期限長，只需要在期 初支付較少的租金就能獲得固定資產(chǎn)的全部使用價值；另外租金金額及支付方式 靈活：也可以根據(jù)承租人具體的資金狀況、 經(jīng)營業(yè)績和營業(yè)周期等具體情況， 就 租金金額及具體支付方式在合同中予以約定， 而不必拘泥于定額、定期支付租金 的形式。在資金成本方面，租賃內(nèi)含貼現(xiàn)率一般也為 10%左右，甚至高于貸款成本， 但由于靈活的支付租金方式，使得利息費用支出比銀行借款支出要少一些。在所融資金用途方面，銀行貸款一般在借款時即限定了貸款用途， 擅自改變用途又面 臨法律風險和信用風險，而通過售后

13、回租交易所融資金，除非合同另有約定，一 般企業(yè)可以自由支配。涉稅問題與會計處理融資性售后回租中的涉稅問題一、承租人（出售人）銷售有形動產(chǎn)時的涉稅問題根據(jù)國家稅務總局公告201913號文規(guī)定，融資性售后回租業(yè)務中承租方 出售資產(chǎn)的行為，不屬于增值稅和營業(yè)稅征收范圍， 不征收增值稅和營業(yè)稅。承 租人出售資產(chǎn)的行為，不確認為銷售收入，對融資性租賃的資產(chǎn)，仍按承租人出 售前原賬面價值作為計稅基礎計提折舊。 租賃期間，承租人支付的屬于融資利息 的部分，作為企業(yè)財務費用在稅前扣除。該項規(guī)定體現(xiàn)了“實質(zhì)重于形式”的原 則，融資性售后回租業(yè)務的實質(zhì)是融資和租賃，與租賃資產(chǎn)有關的全部報酬和風 險仍然屬于承租方，

14、因此承租人對該資產(chǎn)仍視同自有資產(chǎn)一樣計提折舊，不作銷售處理，不確認損益。對于未確認融資費用部分，作為融資利息計入財務費用， 體現(xiàn)了融資業(yè)務的實質(zhì)。另外，按照國家XX局關于對借款合同貼花問題的具體規(guī)定（國稅地字198830號）規(guī)定：“銀行及其金融機構(gòu)經(jīng)營的融資租賃業(yè)務，是一種以融物 方式達到融資目的的業(yè)務，實際上是分期償還的固定資金借款。因此，對融資租賃合同，實質(zhì)是分期償還的固定資金借款，應該依借款合同萬分之零點五繳納印 花稅。對于出售有形動產(chǎn)的合同，應按購銷合同萬分之三繳納印花稅。二、支付租金時的涉稅問題根據(jù)財稅2019106號附件2的規(guī)定，經(jīng)中國人民銀行、銀監(jiān)會或者商務 部批準從事融資租賃業(yè)

15、務的試點納稅人，提供有形動產(chǎn)融資性售后回租服務，以收取的全部價款和價外費用，扣除向承租方收取的有形動產(chǎn)價款本金，以及對外 支付的借款利息（包括外匯借款和人民幣借款利息）、發(fā)行債券利息后的余額為 銷售額。假設A公司將一生產(chǎn)設備按2400萬元的不含稅價格銷售給B租賃公 司，同時，A公司又將該設備以3000萬元的價格租回，每年年底支付租金 600 萬元。那么B公司應確認的融資租賃銷售額為 600（3000-2400 ）萬元。根據(jù) 融資租賃開具發(fā)票的相關規(guī)定，B公司借出的本金2400萬元不需要取得對方發(fā) 票，故A公司的“銷售”行為不需要開具發(fā)票。B公司可收回的租金3000萬元 超過本金2400萬元60

16、0萬元部分即為B公司在該項交易中取得的增值收益， 應開具的增值稅發(fā)票總額為600萬元（含稅）。根據(jù)租賃協(xié)議，采用分期開具發(fā)票 方式：分5次開具，每次開具發(fā)票金額為120萬元。換句話說，A公司每次支 付600萬元租金時，可取得增值稅專用發(fā)票 120萬元（含稅），每期可抵扣增 值稅174358.97元（1200000 -1.17 X17%）。 B公司每年應按120萬元（含稅） 繳納增值稅，確認應稅所得1025641.03（1200000 -1.17 ）元。三、適用新政處理售后回租的要求國家稅務總局公告201913號，財稅2019106號兩個文件對于融資性售 后回租業(yè)務來說，無疑是兩大利好，成為眾多

17、公司融資策劃的熱點，但是適用這 兩個文件對融資性售后回租業(yè)務進行稅務處理，有諸多限制：1交易順序的限制，售后回租業(yè)務必須是承租人先將資產(chǎn)出售給出租人，然 后再從出租人處將資產(chǎn)租回，否則，不能適用現(xiàn)有政策對該業(yè)務進行稅務處理；2交易標的的限制，承租人回租的資產(chǎn)必須是其出售給出租人的同一資產(chǎn)， 不得是出租人的其他資產(chǎn)，包括出租人擁有的與該資產(chǎn)規(guī)格、 型號、產(chǎn)品名稱相 同的其他資產(chǎn)。3出租人的身份限制，根據(jù)文件規(guī)定出租人必須是經(jīng)中國人民銀行、銀監(jiān)會 或者商務部批準從事融資租賃業(yè)務的納稅人，未經(jīng)批準的其他企業(yè)從事融資租賃 業(yè)務，不得適用該政策。4交易目的的限制，融資性售后回租交易的目的必須是以融資為目

18、的，售價 應當以公允價值為基礎，任何以轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、少繳納稅款為目的的售后回租都不符 合融資性售后回租的政策規(guī)定，都應當依法繳納增值稅、營業(yè)稅和企業(yè)所得稅。5融資性售后回租的資產(chǎn)不得改變原賬面價值， 國家稅務總局公告201913 號第二條規(guī)定，對融資性租賃的資產(chǎn)，仍按承租人出售前原賬面價值作為計稅基 礎計提折舊，因此，對于融資性售后回租資產(chǎn)不改變其賬面價值，只做核算科目的轉(zhuǎn)移。售后租回形成融資租賃的會計處理賣主（即承租人）應將售價與資產(chǎn)賬面價值的差額（無論是售價高于資產(chǎn)賬 面價值還是售價低于資產(chǎn)賬面價值） 予以遞延，并按該項租賃資產(chǎn)的折舊進度進 行分攤，作為折舊費用的調(diào)整。即：按該項資產(chǎn)計提折舊所

19、采用的折舊率相同的比例對未實現(xiàn)售后租回損益 進行分攤。售后租回形成經(jīng)營租賃的會計處理：售后租回交易認定為經(jīng)營租賃的，應當分別情況處理： 在有確鑿證據(jù)表明售后租回交易是按照公允價值達成的，售價與資產(chǎn)賬面價值的差額應當計入當期損益。 如果售后租回交易不是按照公允價值達成的：A. 售價低于公允價值的，有關損益應于當期確認；但若該損失將由低于市價 的未來租賃付款額補償?shù)?，應將其遞延，并按與確認租金費用相一致的方法分攤 于預計的資產(chǎn)使用期限內(nèi)。B. 售價高于公允價值的，其高出公允價值的部分應予遞延， 并在預計的使用 期限內(nèi)攤銷。遞延收益攤銷時，借記或貸記“遞延收益一一未實現(xiàn)售后租回損益（融資 租賃或經(jīng)營

20、租賃）”科目，貸記或借記“制造費用”、“銷售費用”、“管理費 用”等科目。法律性質(zhì)一種合法的融資租賃方式售后回租模式是承租人（也是出賣人）將自行擁有的設備出賣給出租人， 而 后再由承租人向出租人租回該設備使用， 并向出租人支付租金。在整個交易模式 中，承租人通過出售設備并回租使用的方式， 以設備換取流動資金并同時可繼續(xù) 使用原有設備；同時，出租人則可以通過此方式獲取高于設備價值的租金收益。 出租人和承租人通過售后回租各取所需，滿足各自的經(jīng)營目的。售后回租模式本身與一般借貸具有一定的相似度，但是與一般無效的企業(yè)間 拆借行為不同的是，售后回租模式被法律所允許，并且受到法律的保護。金融租賃公司管理辦

21、法 第四條明確規(guī)定了售后回租的定義， 并且明確售 后回租業(yè)務是承租人和供貨人為同一人的融資租賃方式。此外，在外商投資租賃業(yè)務管理辦法中，也明確規(guī)定外商投資融資租賃 公司可以采取回租的方式開展融資租賃業(yè)務。除了上述部門規(guī)章外，最高人民法院也注意到了售后回租的發(fā)展， 并已將此 納入了立法的議程中。在關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋（征求意見稿）中，更是以單獨的條款確定了售后回租屬于融資租賃的法律性 質(zhì)。雖然征求意見稿并未最終確定，但是顯然售后回租被法律所認可。因此，結(jié)合現(xiàn)行規(guī)章和立法進程，以及實踐判例，售后回租模式本身的法律 有效性已得到確認。售后回租合同效力在售后回租業(yè)務井噴式發(fā)展

22、的背后，是圍繞售后回租合同的效力所 產(chǎn)生的糾紛不斷增多。無論是對于融資租賃企業(yè)亦或是需要融資的企 業(yè)，均需要謹慎對待售后回租中的合同無效的風險，避免對企業(yè)造成不 利影響。合同無效的判斷標準四大判斷標準根據(jù)星瀚律師事務所辦理售后回租案件的經(jīng)驗，以及結(jié)合相關的法 律規(guī)定，法院在區(qū)分售后回租法律關系和無效企業(yè)拆借法律關系之間， 主要的判斷標準有如下幾點：1. 是否具有明確的租賃標的物；2. 在售后回租之前，承租人是否具有對標的物絕對的所有權(quán)；3. 在售后回租過程中，標的物所有權(quán)是否完全轉(zhuǎn)移至出租人；4. 售后回租的融資金額與租賃標的物客觀價值是否差距過大。在司法審判實踐中，如果售后回租模式中存在上述

23、情形之一的，則 極有可能被法院認定為存在以售后回租的合法形式掩蓋企業(yè)拆借的非 法目的，從而導致售后回租合同被認定為無效，給出租人造成重大的損 失。在綜合整理和分析法院對于售后回租合同效力的判斷標準后，星瀚 律師事務所認為，企業(yè)在開展售后回租業(yè)務過程中，應當有針對性地對 于上述風險點加以控制，確保售后回租合同的效力。合同無效的法律后果易被認定無效，不利于出租人有別于普通融資租賃涉及出賣人、出租人、承租人三方，采用售后 回租方式開展的融資租賃業(yè)務只涉及出租人和承租人兩方 （承租人同時 作為出賣人），同時，由于售后回租兼具企業(yè)借貸融資的特性，導致售 后回租與企業(yè)間拆借的邊界十分模糊。 因此，若在項目

24、操作中稍有不慎， 售后回租模式極有可能被認定為是企業(yè)間的拆借，從而被法院認為合同無效。根據(jù)合同法的相關規(guī)定，一旦售后回租合同被認定為無效，出 租人向承租人收取租金和相關費用的合同依據(jù)不復存在，出租人將無法根據(jù)融資租賃合同收取租金和費用，也無法取得預期的收益，甚至還可 能虧損本金。此外，一旦售后回租合同被認定為無效，相關的一系列保 證合同也將無效，出租人同時也喪失了向保證人追究責任的權(quán)利。所以，如何確保合同的有效性，是開展售后回租業(yè)務的重要考量因 素之一。影響售后回租合同效力的常見因素1、租賃物是否真實存在上海市一中院、二中院發(fā)布的2009-2019年融資租賃合同糾紛審 判白皮書中明確了，在司法

25、審判中，判斷一項交易是否構(gòu)成售后回， 應重點審查以下幾個方面：審查租賃物是否真實存在，租賃物轉(zhuǎn)讓價格是否與租賃物真實價值是否合理匹配，承租人與出租人是否辦理了必要 的租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，買賣合同與租賃物之間是否有對應關系。因此，租賃物是否真實存在是影響售后回租合同效力的常見因素之。2、租賃物的價值和融資資金之間差額是否較大金融租賃公司管理辦法第 36條第2款規(guī)定：“售后回租業(yè)務 中，金融租賃公司對租賃物的買入價格應當有合理的、 不違反會計準則 的定價依據(jù)作為參考，不得低值高買。”司法實踐中，上海市一中院、二中院發(fā)布的2009-2019 年融資租賃合同糾紛審判白皮書中亦明 確了此因素為判斷是否

26、構(gòu)成售后回租的重要因素。據(jù)此可知，承租人從出租人處獲得的融資金額必須有相應的價值依 據(jù)，因此在融資性售后回租業(yè)務中需要堅持租賃物的價值和融資金額相 適應，切勿”低值高估“”低值高買“。3、租賃物所有權(quán)的主體受限或有瑕疵金融租賃公司管理辦法第 34條規(guī)定：“售后回租業(yè)務的租賃 物必須由承租人真實擁有并有權(quán)處分。 金融租賃公司不得接受已設置任 何抵押、權(quán)屬存在爭議或已被司法機關查封、 扣押的財產(chǎn)或所有權(quán)存在 瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務的租賃物。”另，上海市一中院、二中院 發(fā)布的2009-2019 年融資租賃合同糾紛審判白皮書中也明確了租 賃物是否真實轉(zhuǎn)移至出租人名下是判斷是否構(gòu)成售后回租的重要因素

27、。因此，在售后回租業(yè)務中，在回租前，承租人必須無條件絕對地享 有租賃物的所有權(quán)；在回租后，出租人必須實際取得租賃物額所有權(quán)。 因為租賃物是否真實轉(zhuǎn)移給出租人，亦涉及租賃合同到期后，對租賃物的處置問題。試問不轉(zhuǎn)移租賃物的所有權(quán)，談何后期處置。對此，筆者認為，在融資性售后回租業(yè)務中，首先應著重對租賃物 的性質(zhì)和權(quán)限狀況的審查。其次，要完備租賃物轉(zhuǎn)移交接手續(xù)。最后， 要公允評估租賃物的價值。售后回租的風險防范標的物權(quán)屬風險防范最高法院融資租賃司法解釋第二條規(guī)定：“承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構(gòu)成融資租賃法律

28、關系?！痹摋l規(guī)定明確肯定了售后回租這種交易模式的有效性，從而糾正了司法實踐中將售后回租視為以合法 形式掩蓋的非法借貸、變相抵（質(zhì)）押貸款、附讓與擔保機制的借貸等認識誤區(qū)。 由于在售后回租交易中，標的物始終處于承租人占有狀態(tài)下，如何防止其一物二 賣或者設定其他負擔，或者更準確的說，如果承租人一物二賣或設立其他負擔， 出租人（融資租賃公司）如何維護自身的權(quán)益，是本文需要探討的兩個問題。承租人在售后回租之前給租賃物上設定了其他負擔的風險防范作為從事售后回租業(yè)務的融資租賃公司，十分關注承租人擬出售給自己的標 的物在本次出售之前是否已經(jīng)設定了其他物上擔保， 或者是否已經(jīng)出售給了其他 出租人，對此，可區(qū)分

29、不同的具體情況分別應對。1. 如果承租人在本次售后回租之前已經(jīng)以租賃物為其他債權(quán)人設定抵押售后回租的標的物，可能是不動產(chǎn)（關于可適用于售后回租的不動產(chǎn)范圍另 有專文研討），也可能是動產(chǎn)。如果是不動產(chǎn)，由于物權(quán)法第一百八十七條已明確規(guī)定，其抵押權(quán)需經(jīng) 登記才能設立。故對不動產(chǎn)售后回租，只需查詢不動產(chǎn)抵押登記薄即可了解該標 的物是否已經(jīng)設定抵押權(quán)。對已經(jīng)設定抵押權(quán)的，顯然，融資租賃公司就不應再 接受其作為售后回租的標的物。如果是動產(chǎn)，如機器設備、辦公設備、交通運輸車輛等，根據(jù)物權(quán)法第一百 八十八條之規(guī)定，動產(chǎn)抵押權(quán)自抵押合同生效時設立； 未經(jīng)登記，不得對抗善意 第三人。故如果需要了解該標的物上是否

30、存在有對抗效力的動產(chǎn)抵押權(quán)，方法與了解是否存在不動產(chǎn)抵押權(quán)類似，只需要查詢動產(chǎn)抵押登記。如果是無對抗效力 的抵押權(quán)，因無登記記載，故如果承租人自己不披露則出租人亦無從得知。 但是, 因無登記的動產(chǎn)抵押權(quán)無對抗效力， 故在法律效果上，即便承租人在向出租人出 售標的物之前已經(jīng)與其他債權(quán)人簽訂抵押合同設立了抵押權(quán)，因該抵押權(quán)未經(jīng)登記，抵押權(quán)人的權(quán)利不能對抗買受人的權(quán)利， 即融資租賃公司作為買受人的權(quán)利 可阻卻抵押權(quán)的行使。因此，簡言之，通過查詢抵押登記即可防范租賃物設定抵押的風險。2. 如果承租人在本次售后回租之前已經(jīng)以租賃物設定質(zhì)押能夠設定質(zhì)押的售后回租標的物當然只能是動產(chǎn)。根據(jù)物權(quán)法二百一十二條

31、之規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)自質(zhì)押財產(chǎn)交付時始能設立， 故承租人在售后回租之前如 果設定了質(zhì)權(quán)其必然要向質(zhì)權(quán)人交付質(zhì)物（租賃物）。因此，融資租賃公司在簽 訂售后回租合同時，需要檢查承租人出售的標的物是否仍然為承租人自己占有。 如果仍然被承租人占有，則要么該標的物未設立質(zhì)權(quán)，要么標的物交付質(zhì)權(quán)人之 后，質(zhì)權(quán)人將標的物返還給承租人占有。對于后者，擔保法司法解釋第八十 七條規(guī)定：“出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效；質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還 于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權(quán)對抗第三人的，人民法院不予支持。”故即便是出租人在 售后回租之前已經(jīng)設定質(zhì)押，因質(zhì)權(quán)人返還占有致使質(zhì)權(quán)人的權(quán)利不能對抗購買 租賃物的融資租賃公司。據(jù)此，通

32、過檢查承租人是否占有租賃物即可防范租賃物設定質(zhì)權(quán)的風險。3. 如果承租人在此次售后回租之前已經(jīng)將標的物出售給其他出租人由于動產(chǎn)買賣法律關系并沒有其他公示方式，故出租人通常無從得知其受讓 的租賃物是否為一物二賣的標的物，因此，對二次出售而言著眼點不應是事前防 范，而應是事后救濟。假設承租人已經(jīng)將租賃物出售給另一家融資租賃公司又從該公司租回，那么承租人與當下的融資租賃公司簽訂售后回租合同時，因該租賃物已經(jīng)出售，承租人并非租賃物的所有權(quán)人而僅為承租人，其與當下的融資租賃公司簽訂買賣合同 系無權(quán)處分。根據(jù)物權(quán)法第一百零六條之規(guī)定，“無處分權(quán)人將動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，符合下列情形的，受讓人取得該動產(chǎn)的所有

33、權(quán)：（一）受讓人是善意的；（二）以合理的價格受讓；（三）標的物已經(jīng)交付給受讓人。”因此，作為 后買受人的融資租賃公司的目標應為如何通過善意取得獲得標的物的所有權(quán)。根據(jù)前述善意取得的構(gòu)成要件，因動產(chǎn)系以占有作為所有權(quán)的公示形式， 故 承租人以其現(xiàn)實占有的標的物與當下的融資租賃公司簽訂買賣合同， 作為買受人 而言其有理由以承租人的占有狀態(tài)主張其對承租人處分權(quán)的信賴， 故其善意通常 不受質(zhì)疑；又因出租人購買租賃物也會足額支付對價， 對價要件亦能滿足，因此， 余下的交付要件是是否構(gòu)成善意取得的關鍵。因承租人在出賣標的物之后仍將依據(jù)租賃合同繼續(xù)占有標的物，根據(jù)物權(quán) 法第二十七條的規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時，

34、雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動 產(chǎn)的，物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力?！币罁?jù)該規(guī)定，在售后回租合同（即買賣 合同+租賃合同）生效時，當下的融資租賃公司即可依上述占有改定的約定， 完 成法律所規(guī)定的交付。物權(quán)法第二十七條所規(guī)定的通過占有改定所進行的交 付是否滿足物權(quán)法第一百零六條善意取得中所要求的交付呢？對此， 司法實 踐中爭議非常大，主流觀點似乎并不認可占有改定可以構(gòu)成善意取得（占有改定 能夠構(gòu)成善意取得另有專文研討）。為了避免出現(xiàn)法院不支持通過占有改定善意取得的風險，在售后回租交易中，融資租賃公司最好要求承租人對自己進行現(xiàn)實交付。當然，這種現(xiàn)實交付并不是由承租人將租賃物運送至融資租賃公司的營業(yè)地

35、進行交付，實踐中可以簡化為一種儀式性的現(xiàn)實交付。即融資租賃公司派出接管人依據(jù)售后回租合同中的買 賣合同條款接管租賃物，其中包括真實移交相關的單證資料、現(xiàn)場清點設備、現(xiàn) 場簽收移交的設備清單等。接管人接管后，再次依據(jù)售后回租合同中的租賃合同 條款，將租賃物移交給承租人占有，形式上同樣包括單證資料的移交、 設備清點 和設備清單的簽收。為了保證現(xiàn)場交付的真實性，對清點和交接設備的過程還可 以采取拍照、攝像等方式固定相關證據(jù)。經(jīng)過上述操作之后，即便出租人在與當下的融資租賃公司進行售后回租交易 之前已經(jīng)將租賃物出售給了另一家融資租賃公司，因當下的融資租賃公司可以依 據(jù)善意取得的規(guī)定取得標的物的所有權(quán)，之

36、前的另一家融資租賃公司對租賃物的所有權(quán)被滌除，其也就無權(quán)向當下的融資租賃公司或承租人主張收回租賃物。據(jù)此，當下的融資租賃公司交易雖然在后，但其權(quán)利卻得到了完全地維護。承租人在售后回租之后又在租賃物上設定其他負擔的風險防范作為融資租賃公司，一方面要防范交易在先的其他融資租賃公司的權(quán)利優(yōu)先于自己，另一方面又要防止交易在后的其他公司從自己手中奪取相關權(quán)利，這是交易鏈條上的前后傳承的兩個環(huán)節(jié)。對于后者，就是要防止承租人在租賃物上繼 續(xù)設定抵押、質(zhì)押或者就同一標的物與另一家融資租賃公司進行售后回租交易導 致該公司善意取得標的物的所有權(quán)。對此，依據(jù)最高法院融資租賃司法解釋第九條的規(guī)定，可以采取的措施有三種

37、：一、在租賃物的顯著位置作出標識。這種方式簡單便捷，但是如果標識被破壞，就起不到告示的效果，因此，該 措施的法律效果并不充分。二、授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權(quán)登記。雖然該登記的效力已經(jīng)為物權(quán)法所確認， 其法律效果不容置疑，但在司法實 踐中仍然存在如下問題：抵押權(quán)的效力問題。司法解釋第九條規(guī)定的抵押實質(zhì)是標的物所有權(quán)人在自 有標的物上取得的抵押權(quán)，由于我國物權(quán)法并不認可所有人抵押， 故該抵押權(quán)的 效力在法理上受到質(zhì)疑。對此，需要指出的是，前述抵押權(quán)的設立，并不是出租 人為其租金債權(quán)設定的擔保，因出租人擁有標的物的所有權(quán)，其租金債權(quán)可以通 過取回標的物來實現(xiàn)。因此，雖然

38、出租人擁有名義上的抵押權(quán)， 但其并不需要行 使該抵押權(quán)。而司法解釋有關抵押權(quán)的規(guī)定實質(zhì)是為了賦予出租人阻卻第三人善 意取得標的物所有權(quán)的變通工具，是現(xiàn)階段我們?nèi)狈θ谫Y租賃標的物登記制度背 景下的權(quán)宜之計。抵押登記的程序問題：（1）哪份合同是該抵押登記的主合同？依據(jù)司法解釋的前述規(guī)定，融資租 賃合同應該是抵押登記的主合同。 但是，在實踐中，一些登記機關辦理登記的具 體手續(xù)還沒有隨司法解釋的規(guī)定進行更新，尚不接受融資租賃合同作為主債權(quán)合 同。為了順利辦理抵押登記，出租人與承租人應將融資租賃合同有關租金債權(quán)的 規(guī)定抽離出來制作一份租金債權(quán)合同，作為登記用的主合同。（2 ）如何對承租人進行登記授權(quán)？因

39、租賃物的所有權(quán)屬于出租人，未經(jīng)出租人許可承租人無權(quán)給租賃物設定權(quán)利負擔，故司法解釋所規(guī)定的授權(quán)，是抽象 的處分權(quán)層面的授權(quán)，在實踐中并非一定需要授權(quán)委托書這樣一份實體文件。對 于沒有權(quán)屬登記的一般動產(chǎn)，登記機關并不對租賃物的權(quán)屬進行實質(zhì)審查，故在辦理抵押登記時無需提交授權(quán)委托書。對于有權(quán)屬登記的特殊動產(chǎn)，如車輛、船 舶等，如果其登記在承租人自己的名下，辦理抵押登記時也無需提交授權(quán)委托書； 如果其仍然登記在出租人名下，由于該項登記本身有對抗效力，因而也就不需要 再辦理抵押登記以對抗第三人了。三、在人民銀行征信中心融資租賃登記公示系統(tǒng)辦理租賃物登記。該項登記目前尚沒有法律法規(guī)規(guī)定其公示效力，故此項

40、登記并無公示公信 力，其并不同于在同一個平臺上登記的應收賬款質(zhì)權(quán)。 根據(jù)前述融資租賃司法 解釋第九條的規(guī)定，該項登記的意義在于，在行業(yè)主管部門和地方主管部門對 相關經(jīng)營主體設定了注意義務的情況下，該項登記應作為有注意義務的主體應該 注意的事項。目前，中國人民銀行銀發(fā)201993號通知規(guī)定，銀行等機構(gòu)作為資金融 出方在辦理資產(chǎn)抵押、質(zhì)押和受讓等業(yè)務時，應登錄融資租賃登記公示系統(tǒng)查詢 相關標的物的權(quán)屬狀況。天津市金融辦、人民銀行分行、商委、銀監(jiān)局還規(guī)定在 其轄區(qū)內(nèi)各銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托公司、財務公司、汽車金融公司、消 費金融公司、金融租賃公司、外商投資融資租賃公司、內(nèi)資融資租賃試點企業(yè)、 典當行、小額貸款公司、融資性擔保公司（