循環(huán)經(jīng)濟(jì)視野下的旅游資源保護(hù)法律之缺失與完善(1)

1、循環(huán)經(jīng)濟(jì)視野下的旅游資源保護(hù)法律之缺失與完善(1)    摘要旅游業(yè)素有“無煙工業(yè)”之稱，但隨著旅游經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，尤其是在眼前利益的驅(qū)使下，各種旅游經(jīng)營者急功近利的短視下的盲目開發(fā)建設(shè)活動和游人不當(dāng)?shù)穆糜位顒?，不但會?dǎo)致旅游資源破壞和退化，而且還會引起生態(tài)系統(tǒng)失衡和環(huán)境質(zhì)量惡化。然而，現(xiàn)行法律法規(guī)中對旅游資源保護(hù)薄弱，存在著諸多的缺陷與空白。國際上發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)的大趨勢也對旅游資源保護(hù)立法提出了新要求。在對旅游資源保護(hù)立法時，應(yīng)遵循可持續(xù)發(fā)展的最佳模式?循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式，從而促進(jìn)旅游資源的保護(hù)與循環(huán)利用，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。   &

2、#160;關(guān)鍵詞 旅游資源 循環(huán)經(jīng)濟(jì)    立法    20世紀(jì)90年代以來， 面對全球人口劇增、資源短缺、環(huán)境污染和生態(tài)蛻變的嚴(yán)峻形勢，可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略正逐步被各國和地區(qū)接受和實(shí)施，其發(fā)展的最佳模式?循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式，亦正被各國無論是發(fā)達(dá)國家還是發(fā)展中國家所重視，并提出應(yīng)該在發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)的同時建立循環(huán)社會，實(shí)現(xiàn)環(huán)境與經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)發(fā)展。進(jìn)入新的世紀(jì)后，我國明確提出了要走新型工業(yè)化道路，發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)是我國未來社會經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的最佳模式選擇。1    可持續(xù)發(fā)展是具有全國性的戰(zhàn)略目標(biāo)，

3、旅游業(yè)的發(fā)展同樣應(yīng)該遵循這一戰(zhàn)略目標(biāo)。旅游的可持續(xù)發(fā)展必須以旅游資源的可持續(xù)、循環(huán)開發(fā)利用為前提，其發(fā)展必須遵循循環(huán)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求。    一、國際發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)形勢對旅游資源立法的要求1995年4月，聯(lián)合國教科文組織、環(huán)境規(guī)劃署和世界旅游組織在西班牙召開了“可持續(xù)旅游發(fā)展世界會議”，包括中國在內(nèi)的75個國家和地區(qū)的600多名代表出席，會議最后通過了可持續(xù)旅游發(fā)展憲章和可持續(xù)旅游發(fā)展行動計劃。憲章指出，“旅游是世界現(xiàn)象，也是許多國家社會經(jīng)濟(jì)和政治發(fā)展的重要因素，是人類最高和最深層的愿望”?！奥糜尉哂袃芍匦?，一方面旅游能夠促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)、文化的發(fā)展，同時，旅游

4、也加劇了環(huán)境的損耗和地方特色的消失?！?    的確，從資源開發(fā)和保護(hù)角度來看，旅游資源是旅游地生態(tài)環(huán)境的重要構(gòu)成部分，其具有生態(tài)性、脆弱性和可變性特征。3雖然旅游業(yè)素有“無煙工業(yè)”之稱，但隨著旅游經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，尤其是在眼前利益的驅(qū)使下，各種旅游經(jīng)營者急功近利的短視下的盲目開發(fā)建設(shè)活動和游人不當(dāng)?shù)穆糜位顒?，不但會?dǎo)致旅游資源破壞和退化，而且還會引起生態(tài)系統(tǒng)失衡和環(huán)境質(zhì)量惡化。隨著旅游業(yè)的迅速發(fā)展，旅游對資源與環(huán)境的負(fù)面影響日益表現(xiàn)出來。有專家指出，由于近幾十年來野外旅游活動的急劇增長，給資源與環(huán)境帶來的危害程度和影響不亞于亂砍濫伐森林、無計劃開采礦產(chǎn)、

5、過度放牧及各種工業(yè)污染。4研究表明，旅游活動對水、土壤、大氣、野生動植物等旅游資源要素和生態(tài)環(huán)境系統(tǒng)都有不利影響。5    在循環(huán)經(jīng)濟(jì)聯(lián)合國大會關(guān)于旅游業(yè)的21世紀(jì)議程認(rèn)為，“在維持生態(tài)系統(tǒng)承載力范圍內(nèi)生活的同時改善人類生活質(zhì)量如果一項活動是可持續(xù)性的，實(shí)際上它可以永遠(yuǎn)地延續(xù)下去”。6    而在可持續(xù)發(fā)展的目標(biāo)下，循環(huán)經(jīng)濟(jì)就是認(rèn)識到地球資源的有限性，從而提出應(yīng)該循環(huán)有效地利用各種資源，并融環(huán)境保護(hù)理念于資源的開發(fā)利用中。保護(hù)日益稀缺的資源，同時提高資源配置率。旅游資源是一種稀缺、有限資源，其開發(fā)利用必須杜絕原有盲

6、目無規(guī)劃開發(fā)及低水平的重復(fù)建設(shè)、惡性循環(huán)。旅游的可持續(xù)發(fā)展要求旅游資源的開發(fā)必須遵循可持續(xù)發(fā)展的最佳模式?循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式，從而促進(jìn)旅游資源的保護(hù)與循環(huán)利用。    在循環(huán)經(jīng)濟(jì)下，通過預(yù)防代替末端治理，各個環(huán)節(jié)全方位地節(jié)約資源和保護(hù)環(huán)境，它需要富有遠(yuǎn)見地制定與循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式相對應(yīng)的資源環(huán)境法律制度。然而，我國旅游業(yè)一向重開發(fā)、輕保護(hù)，重經(jīng)營、輕管理，理念滯后，旅游環(huán)境與資源保護(hù)措施落后，旅游資源破壞和環(huán)境污染現(xiàn)象嚴(yán)重。目前，旅游資源的法律保障還是一個相當(dāng)薄弱的環(huán)節(jié)，不僅沒有相關(guān)的立法保障旅游資源的可持續(xù)利用，而且現(xiàn)行的環(huán)境資源的單行要素保護(hù)法律法規(guī)及地方法

7、規(guī)中涉及到旅游資源的，也存在著諸多問題。    二、現(xiàn)行法律法規(guī)中關(guān)于旅游資源保護(hù)的缺失我國現(xiàn)在還沒有綜合性的旅游基本法，只有國務(wù)院頒布的旅行社和導(dǎo)游管理兩個行政法規(guī)，其管理范圍和法規(guī)層次遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到旅游業(yè)發(fā)展的需要，也不能滿足旅游資源保護(hù)的需要。在旅游資源保護(hù)方面，我國并沒有專門的旅游資源保護(hù)法，與旅游資源保護(hù)有關(guān)的法律法規(guī)主要散見于各環(huán)境與資源單行要素保護(hù)法律及行政法規(guī)、部門規(guī)章中。旅游資源保護(hù)法律法規(guī)較為松散，缺乏系統(tǒng)性和整體性。    （一）特別區(qū)域環(huán)境保護(hù)法中關(guān)于旅游資源保護(hù)的規(guī)定  &

8、#160; 旅游資源分布相對較集中的區(qū)域如：自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、國家森林公園等，一般都是具有特定的自然和社會歷史特征，且國家采取特別措施加以保護(hù)?，F(xiàn)行對特別區(qū)域環(huán)境進(jìn)行保護(hù)的法律法規(guī)主要有：自然保護(hù)區(qū)條例、風(fēng)景名勝區(qū)管理暫行條例、森林公園管理辦法等。    但三部法規(guī)涉及旅游資源開發(fā)與保護(hù)的條文甚少，（自然保護(hù)區(qū)條例第28、29條，風(fēng)景名勝區(qū)管理暫行條例6、8、13條，森林公園管理辦法 10、11條）而且僅有的這幾個條文規(guī)定十分籠統(tǒng)，也不全面。其中，對旅游噪聲污染、廢水污染等的規(guī)定均是空白，對待環(huán)境生態(tài)這樣最具整體性的問題，如此簡單的法律保

9、障是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。其缺陷具體如下：    1、從立法目的上看，三部法規(guī)對立法目的作了如下規(guī)定：自然保護(hù)區(qū)條例第一條： “為了加強(qiáng)自然保護(hù)區(qū)的建設(shè)和管理，保護(hù)自然環(huán)境和自然資源，制定本條例?！保伙L(fēng)景名勝區(qū)管理暫行條例第一條：“為了加強(qiáng)對風(fēng)景名勝區(qū)的管理，更好地保護(hù)、利用和開發(fā)風(fēng)景名勝資源，特制定本條例?！保簧止珗@管理辦法第一條：“為了加強(qiáng)森林公園管理，合理利用森林風(fēng)景資源，發(fā)展森林旅游，根據(jù)中華人民共和國森林法和國家有關(guān)規(guī)定，制定本辦法?！庇纱擞^之，三部法規(guī)都過分注重對資源的利用，而輕保護(hù)，且體現(xiàn)不出對下一代利益的保護(hù)和可持續(xù)發(fā)展原則，這是不符合現(xiàn)代環(huán)境立

10、法趨勢的。概括和比較分析世界各國環(huán)境立法關(guān)于目的性的規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)隨著經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展，以美、日等為代表的西方國家在環(huán)境與自然資源立法目的上的規(guī)定體現(xiàn)了當(dāng)代環(huán)境理念的基本要求，在立法目的的理念上逐步樹立了生態(tài)利益優(yōu)先的現(xiàn)代環(huán)境價值觀，將保護(hù)目標(biāo)已擴(kuò)大到保護(hù)未來時代人類的利益以及生態(tài)環(huán)境的安全。7      18 合同法第一百一十三條第二款：經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。   19在最高人民法院商品房買賣解釋的第條、第條中明確規(guī)定了商品房買賣過程中可以適用懲罰性賠償

11、責(zé)任的五種情形：一是商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；二是商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人；三是訂立合同時，出賣人故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；四是在訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；五是訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。由此五種情形，買受人除可請求出賣人返還已付購房款及利息、賠償損失外，還可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。  20王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  21陳聰富

12、：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第225頁，（2002）  22王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  23徐海燕：我國導(dǎo)入懲罰性損害賠償?shù)姆▽W(xué)思考J杭州師范學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2004，（02）  24陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第231頁，（2002）  25朱凱：懲罰性賠償制度在侵權(quán)法中的基礎(chǔ)及適用，J中國法學(xué)，2003（03）      18 合同法第一百一十三條第二款：經(jīng)營者對消費(fèi)者提供

13、商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。   19在最高人民法院商品房買賣解釋的第條、第條中明確規(guī)定了商品房買賣過程中可以適用懲罰性賠償責(zé)任的五種情形：一是商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；二是商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人；三是訂立合同時，出賣人故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；四是在訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；五是訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。由此五種情形，買受人除可請求出賣人返

14、還已付購房款及利息、賠償損失外，還可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。  20王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  21陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第225頁，（2002）  22王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  23徐海燕：我國導(dǎo)入懲罰性損害賠償?shù)姆▽W(xué)思考J杭州師范學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2004，（02）  24陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第231頁，（2002） 

15、25朱凱：懲罰性賠償制度在侵權(quán)法中的基礎(chǔ)及適用，J中國法學(xué)，2003（03）      18 合同法第一百一十三條第二款：經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。   19在最高人民法院商品房買賣解釋的第條、第條中明確規(guī)定了商品房買賣過程中可以適用懲罰性賠償責(zé)任的五種情形：一是商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；二是商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人；三是訂立合同時，出賣人故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房

16、預(yù)售許可證明；四是在訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；五是訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。由此五種情形，買受人除可請求出賣人返還已付購房款及利息、賠償損失外，還可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。  20王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  21陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第225頁，（2002）  22王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  23徐海燕：我國導(dǎo)入懲罰性損害賠償

17、的法學(xué)思考J杭州師范學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2004，（02）  24陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第231頁，（2002）  25朱凱：懲罰性賠償制度在侵權(quán)法中的基礎(chǔ)及適用，J中國法學(xué)，2003（03）      18 合同法第一百一十三條第二款：經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。   19在最高人民法院商品房買賣解釋的第條、第條中明確規(guī)定了商品房買賣過程中可以適用懲罰性賠償責(zé)任的五種情形：一是商品房買賣

18、合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；二是商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人；三是訂立合同時，出賣人故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；四是在訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；五是訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。由此五種情形，買受人除可請求出賣人返還已付購房款及利息、賠償損失外，還可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。  20王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  21陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制

19、度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第225頁，（2002）  22王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  23徐海燕：我國導(dǎo)入懲罰性損害賠償?shù)姆▽W(xué)思考J杭州師范學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2004，（02）  24陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第231頁，（2002）  25朱凱：懲罰性賠償制度在侵權(quán)法中的基礎(chǔ)及適用，J中國法學(xué)，2003（03）      18 合同法第一百一十三條第二款：經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照

20、中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。   19在最高人民法院商品房買賣解釋的第條、第條中明確規(guī)定了商品房買賣過程中可以適用懲罰性賠償責(zé)任的五種情形：一是商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；二是商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人；三是訂立合同時，出賣人故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；四是在訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；五是訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。由此五種情形，買受人除可請求出賣人返還已付購房款及利息、賠償損失外

21、，還可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。  20王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  21陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第225頁，（2002）  22王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  23徐海燕：我國導(dǎo)入懲罰性損害賠償?shù)姆▽W(xué)思考J杭州師范學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2004，（02）  24陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第231頁，（2002）  25朱凱：懲罰性賠償制度在侵權(quán)

22、法中的基礎(chǔ)及適用，J中國法學(xué)，2003（03）      18 合同法第一百一十三條第二款：經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。   19在最高人民法院商品房買賣解釋的第條、第條中明確規(guī)定了商品房買賣過程中可以適用懲罰性賠償責(zé)任的五種情形：一是商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；二是商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人；三是訂立合同時，出賣人故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；四是在訂立合同時

23、，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；五是訂立合同時，出賣人故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。由此五種情形，買受人除可請求出賣人返還已付購房款及利息、賠償損失外，還可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。  20王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  21陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金制度，M臺大法學(xué)論叢，第31卷第5期，第225頁，（2002）  22王利明：美國懲罰性賠償制度研究，J比較法研究，2003，（05）  23徐海燕：我國導(dǎo)入懲罰性損害賠償?shù)姆▽W(xué)思考J杭州師范學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2004，（02）  24陳聰富：美國法上之懲罰性損害賠償金