2012注冊會計師經(jīng)濟法第三章外商投資企業(yè)法律制度講義

1、第三章外商投資企業(yè)法律制度第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)的概念和特征外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。二、外商投資企業(yè)的種類(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)亦稱股權(quán)式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè)。(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)亦稱契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中

2、國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的;由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。注意：無論合資、合作，外方可以是個人，中方可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，不可以是個人。(三)外資企業(yè)外資企業(yè)亦稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)。它是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設(shè)在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但其不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。(四)中外合資股份有限公司中外合資股份有限公司，是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人(簡稱外國股東)同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織(簡稱中國股東)，依照中國的法律和行政法規(guī)，

3、在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)四、外商投資企業(yè)的投資項目根據(jù)指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。(一)鼓勵類外商投資項目屬于下列情形之一的，列為鼓勵類外商投資項目：1.屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;2.屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的;3.適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際

4、競爭能力的;4.屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;5.能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的;6.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。鼓勵類外商投資項目，除依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎(chǔ)設(shè)施(煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機場、城市道路、污水處理、垃圾處理等)建設(shè)、經(jīng)營的，經(jīng)批準，可以擴大與其相關(guān)的經(jīng)營范圍。(二)限制類外商投資項目屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目：1.技術(shù)水平落后的;2.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;3.從事國家規(guī)定實行保護性開采的

5、特定礦種勘探、開采的;4.屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的;5.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(三)禁止類外商投資項目屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目：1.危害國家安全或者損害社會公眾利益的;2.對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;3.占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的;4.危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;5.運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的;6.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(四)允許類外商投資項目不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限

6、制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。注意：對于以上“限制”和“禁止”兩類，在外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)和外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資的有關(guān)規(guī)定中都會涉及到?！究碱}·多選題】根據(jù)指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定的規(guī)定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有()。(2006年試題)A.能源、重要原材料工業(yè)項目B.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項目C.從事國家規(guī)定實行保護性開采的特種礦種勘探的項目D.運用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項目正確答案BC答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的投資項目。本題A選項屬于鼓勵類

7、項目，D選項屬于禁止類項目。分享到五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限(一)外商投資企業(yè)的出資方式1.現(xiàn)金出資外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。2.實物出資(1)中外投資者以實物出資需要作價時，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。(2)中外投資者用作投資的實物，必須為自己所有、且未設(shè)立任何擔保物權(quán)，并應(yīng)當出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，任何一方都不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)，以及用自己以外的他人財產(chǎn)作為自己的實物出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔保。(3)外方投資者用

8、以投資的機器設(shè)備或者其他物料，還應(yīng)報審查批準機關(guān)批準。(4)外方投資者以機器設(shè)備或者其他物料出資的，應(yīng)符合下列條件：為企業(yè)生產(chǎn)所必需的;作價不得高于同類機器設(shè)備或其他物料當時的國際市場價格。3.場地使用權(quán)出資中方投資者可以用場地使用權(quán)作為出資，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費用相同。4.工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資(1)必須符合下列條件之一：能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率;能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力。(2)必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔保物權(quán)的，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。(3)出資者應(yīng)當出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，并提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)

9、的有關(guān)資料，包括專利證書或商標注冊證書的復(fù)制件、有效狀況及其技術(shù)特性、實用價值、作價的計算依據(jù)、簽訂的作價協(xié)議等有關(guān)文件，作為合營(或合作)合同的附件。(4)其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請中外投資各方同意的第三者評定。外方投資者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)報審查批準機關(guān)批準。5.其他財產(chǎn)權(quán)利出資(1)中外合作者可以用其他財產(chǎn)權(quán)利出資或作為合作條件。其他財產(chǎn)權(quán)利主要包括：國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)、公司股份或其他形式的權(quán)益等。(2)經(jīng)審批機關(guān)批準，外資企業(yè)的外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤

10、出資。【相關(guān)考點】公司股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！究碱}·判斷題】中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額可以由中外雙方協(xié)商確定，也可以聘請各方同意的第三方評定。()(2004年試題)正確答案×答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的出資方式。中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費用相同。(二)外商投資企業(yè)的出資比例1.中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企

11、業(yè)注冊資本的25%。2.在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。3.對外國投資者的出資比例低于25%的，通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準證書;取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。(注意：外國投資者的出資比例低于25%的，也可能通過審批，但是營業(yè)執(zhí)照要顯示“外資比例低于25%”)(三)外商投資企業(yè)的出資期限1.外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額

12、的15%，并且應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清?！鞠嚓P(guān)考點】公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足?！究碱}·單選題】中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊資本為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關(guān)乙公司第一期繳付出資的

13、表述中，正確的是()。(2009年試題·新)A.乙公司應(yīng)于2009年8月5日前至少繳付30萬美元B.乙公司應(yīng)于2009年8月10日前至少繳付50萬美元C.乙公司應(yīng)于2009年11月5日前至少繳付30萬美元D.乙公司應(yīng)于2009年11月10日前至少繳付50萬美元正確答案A答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的出資期限。根據(jù)規(guī)定，中外出資者直接出資設(shè)立外商投資企業(yè)，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;分期出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%(200×15%=30)，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)(2009年5月5日2009年8月5日

14、)繳清。2.未按期出資的后果：外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。3.外商投資企業(yè)投資一方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，該方違約，其對守約方承擔違約責任，此時守約方可以行使催告權(quán)，在催告期內(nèi)仍不履行義務(wù)的，此時視為違約方自動退出，守約方可以尋找另外的投資者，并可以要求違約方承擔賠償責任?！究碱}·多選題】外國公司甲與中國公司乙共同投資設(shè)立外商投資企業(yè)丙。丙企業(yè)成立后，乙公司按合同規(guī)定繳清了出資，但甲公司未能按合同規(guī)定繳清出資。乙公司遂向甲公司發(fā)出催告函，要求甲公司在1個月內(nèi)繳清出資，但1個月后甲公司仍未繳清出資。下列

15、表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的有()。(2010年試題)A.甲公司的行為視同放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出丙企業(yè)B.乙公司應(yīng)當在1個月內(nèi)向原審批機關(guān)申請批準解散丙企業(yè)或者申請批準另找外國投資者承擔甲公司在合同的權(quán)利和義務(wù)C.如果乙公司未在1個月內(nèi)向原審批機關(guān)申請批準解散丙企業(yè)或者申請批準另找外國投資者的，審批機關(guān)有權(quán)吊銷對丙企業(yè)的批準證書D.乙公司可以依法要求甲公司賠償因其未繳清出資造成的經(jīng)濟損失正確答案ABCD答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的出資期限。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)投資一方未按照合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當催告違約方在1個月內(nèi)繳付或者繳清出資

16、，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出外商投資企業(yè)。守約方應(yīng)當在逾期1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找外國投資者承擔違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟損失。如果守約方未按照有關(guān)規(guī)定向原審批機關(guān)申請批準解散為外商投資企業(yè)或者申請批準另找外國投資者的，審批機關(guān)有權(quán)吊銷對該外商投資企業(yè)的批準證書。4.對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購

17、買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表?！究碱}·多選題】外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的有()。(2002年試題)A.甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120萬美元B.甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60萬美元，2001年2月28日支

18、付60萬美元C.甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120萬美元D.甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80萬美元，2001年8月30日支付40萬美元正確答案BCD答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)的出資期限。對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。本題中只有A選項符合規(guī)定?！究碱}·判斷題】國內(nèi)企業(yè)甲被外國投資者乙收購60%的股權(quán)，于2007年10月12日依法變更為中外合資經(jīng)營

19、企業(yè)丙。經(jīng)審批機關(guān)批準延期支付后，乙于2008年1月5日支付了購買股權(quán)總金額50%的款項，于2008年3月30日支付了購買股權(quán)總金額30%的款項，于2008年9月10日支付了剩余的購買股權(quán)款項。乙取得丙企業(yè)決策權(quán)的時間應(yīng)當為2008年3月30日。()(2008年試題)正確答案×答案解析本題考核點是收購價款的支付期限以及企業(yè)決策權(quán)的取得。對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。5.中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報原審批機關(guān)批準，并按實際繳付的出資

20、額比例分配收益。六、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)(以下統(tǒng)稱為企業(yè))的投資者或其在企業(yè)的出資(包括提供合作條件)份額(以下稱為股權(quán))發(fā)生變化。(一)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的原因(1)外商投資企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán);(2)外商投資企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán);(3)外商投資企業(yè)投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導(dǎo)致變更各方投資者股權(quán);(4)外商投資企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權(quán);(5)外商投

21、資企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權(quán)人或其他受益人依法取得該投資者股權(quán);(6)外商投資企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權(quán);(7)外商投資企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務(wù)，經(jīng)原審批機關(guān)批準，更換投資者或變更股權(quán)。【例題·多選題】國內(nèi)甲企業(yè)與外國乙公司共同投資舉辦丙合營企業(yè)，其中甲企業(yè)出資60%，乙公司出資40%。下列情形屬于外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的有()。A.甲企業(yè)向乙公司轉(zhuǎn)讓10%的股權(quán)B.丙合營企業(yè)增資100萬美元，其中甲企業(yè)認購60萬美元;乙公司認購40萬美元C.甲企業(yè)分立為A公司和B公司，各承繼甲企業(yè)在丙合

22、營企業(yè)中50%的股權(quán)D.乙公司被宣告破產(chǎn)，由外國丁公司取得乙公司在丙合營企業(yè)中全部的股權(quán)正確答案ACD答案解析本題考核點是外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更。B選項并未導(dǎo)致股權(quán)變更(雙方出資份額未變)。(二)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)遵循的原則1.經(jīng)審批機關(guān)批準和登記機關(guān)變更登記。未經(jīng)審批機關(guān)批準的股權(quán)變更無效。2.不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán);因股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的設(shè)立外資企業(yè)的條件。3.需由國有資產(chǎn)占控股或主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導(dǎo)地位。(三)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)

23、變更的要求1.除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。注意：如果外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，該企業(yè)變?yōu)椤皟?nèi)資”企業(yè)。2.經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)擔保法的有關(guān)規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關(guān)批準將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。但有如下特殊規(guī)定：(1)投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。(例如：合營雙方分兩期繳付出資，繳清出資前，不得以全部出資份額對外設(shè)立質(zhì)押擔保)(2)投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。(3)在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投

24、資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)。(4)未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。(5)簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，還要經(jīng)審批機關(guān)審查批準。3.以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需變更的股權(quán)進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。經(jīng)確認的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)。(四)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批與登記1.外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批(1)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批機關(guān)為批準設(shè)立該企業(yè)的審批機關(guān)。(2)如果中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的

25、限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)商務(wù)部批準。(3)企業(yè)因增加注冊資本而使投資者股權(quán)發(fā)生變化而且導(dǎo)致其投資總額已超過原審批機關(guān)的審批權(quán)限的，則企業(yè)投資者的股權(quán)變更應(yīng)按照審批權(quán)限和有關(guān)規(guī)定報上級審批機關(guān)審批。(4)審批機關(guān)應(yīng)自接到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)決定批準或不批準。企業(yè)應(yīng)自審批機關(guān)批準企業(yè)投資者股權(quán)變更之日起30日內(nèi)到審批機關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準證書變更手續(xù)。中方投資者獲得企業(yè)全部股權(quán)的，須向?qū)徟鷻C關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準證書(變?yōu)椤皟?nèi)資”企業(yè))。(5)審批機關(guān)自撤銷外商投資企業(yè)批準證書之日起15日內(nèi)，向企業(yè)原登記機關(guān)發(fā)出撤銷外商投資企業(yè)批準證書的通知。2.外

26、商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記(1)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記機關(guān)為原登記機關(guān)，經(jīng)商務(wù)部批準的股權(quán)變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關(guān)辦理變更登記。(2)外商投資企業(yè)應(yīng)自變更或繳銷外商投資企業(yè)批準證書之日起30日內(nèi)，向登記機關(guān)申請變更登記。七、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，分為“股權(quán)并購”和“資產(chǎn)并購”，分別適用不同的規(guī)定。股權(quán)并購?fù)鈬顿Y者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)外國投資者認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)資產(chǎn)并購?fù)鈬顿Y者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)外國投資者

27、協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)【舉例】境內(nèi)A企業(yè)有資產(chǎn)5 000萬，該企業(yè)欲進行技術(shù)改造，需要引進新的設(shè)備，這時會引發(fā)一系列問題，例如缺少資金。(1)如果A企業(yè)決定引進外資，將其中3 000萬元股權(quán)進行出售，這就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如果外國投資者B企業(yè)購買A企業(yè)的3 000萬元資產(chǎn)，那么5 000萬元就是AB企業(yè)共同投資。(2)如果A企業(yè)計劃增資3 000萬元，該增資由外國投資者全部認繳，那么這也是屬于股權(quán)并購的一種形式。因為外國投資者購買的3 000萬元實際使得A企業(yè)的資本增多。注意：股權(quán)并購是“變更”設(shè)立;資產(chǎn)并購是“新”設(shè)立。(一)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當遵循的

28、原則1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵守中國的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益。2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，對不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購后，不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán);需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位;禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當事人應(yīng)當

29、按照中國稅法規(guī)定納稅，接受稅務(wù)機關(guān)的監(jiān)督。5.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機關(guān)辦理各項外匯核準、登記、備案及變更手續(xù)。(二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求1.境內(nèi)公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。當事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避上述要求。2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。3.外國投資者股權(quán)并購的，并購后所

30、設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)(因為原內(nèi)資企業(yè)不存在了，變成了外資企業(yè)的中方)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)和債務(wù)(原內(nèi)資企業(yè)繼續(xù)存在)?！鞠嚓P(guān)考點】公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。4.并購當事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。5.并購當事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進行說明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)披露其實際控制人，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進行解

31、釋。(三)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。即：注冊資本數(shù)額不變。外國投資者認購境內(nèi)有限責任公司增資并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，

32、加注“外資比例低于25%”的字樣?！纠}·單選題】國內(nèi)A有限責任公司的注冊資本為600萬元，A有限責任公司股東會決議增資200萬元。某外國投資者購買了A有限責任公司的增資部分，該有限責任公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。并購后所設(shè)的外商投資企業(yè)的注冊資本為()萬元。A.200B.400C.600D.800正確答案D答案解析本題考核點是外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本。并購后所設(shè)的外商投資企業(yè)的注冊資本為600+200=800萬元。2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：注冊資本投資總額210萬美元以下不得超過注冊資

33、本的10/7210萬美元以上至500萬美元不得超過注冊資本的2倍500萬美元以上至1 200萬美元不得超過注冊資本的2.5倍1 200萬美元以上不得超過注冊資本的3倍【考題·多選題】根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，外國投資者采取并購方式設(shè)立外商投資企業(yè)的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的下列約定中，符合規(guī)定的有()。(2005年試題)A.注冊資本150萬美元，投資總額200萬美元B.注冊資本300萬美元，投資總額620萬美元C.注冊資本700萬美元，投資總額1500萬美元D.注冊資本1 500萬美元，投資總額3 900萬美元正確答案ACD答案解析本題考核點是外國投資

34、者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額。(1)注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7，本題A選項符合規(guī)定(150×10/7214>200)。(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍，本題B選項不符合規(guī)定(300×2=600<620)。(3)注冊資本在500萬美元以上至1 200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍，本題C選項符合規(guī)定(700×2.5=1 750>1 500)。(4)注冊資本在1 200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍，本題D選項符合規(guī)定(1 500×

35、3=4 500>3 900)。(四)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。2.外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合公司法、有關(guān)外商投資的法律和公司登記管理條例的

36、規(guī)定。3.外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益;其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應(yīng)自

37、外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清?！纠}·單選題】外國甲公司擬出資500萬美元在我國設(shè)立外商投資企業(yè)，其中通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)乙企業(yè)價值200萬美元的資產(chǎn)，且運營該資產(chǎn)。如果該外商投資企業(yè)于2010年6月1日取得營業(yè)執(zhí)照，外國投資者的向乙企業(yè)支付對價的下列方案中，不符合我國法律規(guī)定是()。A.2010年8月30日向乙企業(yè)一次支付200萬美元B.2010年8月30日向乙企業(yè)支付120萬美元，2010年11月30月支付80萬美元C.2010年12月01日向乙企業(yè)支付120萬美元，2011年5月30月支付80萬美元D.2010年8月30日向乙企業(yè)支付80萬美元，2011年5月3

38、0日支付120萬美元正確答案D答案解析本題考核點是外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資期限。本題情形中：投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價;特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價。D選項既沒有在3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價;也沒有在6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上。4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個

39、月內(nèi)繳清。外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對價支付期限內(nèi)繳付;其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定?！究碱}·多選題】某外商投資企業(yè)由外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立，注冊資本800萬美元，其中，外國投資者出資180萬美元。下列有關(guān)該外國投資者出資期限的表述中，符合外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有關(guān)規(guī)定的有()。(2008年試題)A.以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清B.以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資

40、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清C.以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清D.以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起9個月內(nèi)繳清正確答案AC答案解析本題考核點是外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資期限。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于25%(本題為22.5%)的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。(五)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批機關(guān)為中華人民共和國

41、商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門。除另有規(guī)定外，審批機關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關(guān)頒發(fā)批準證書。2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到批準證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照?！究碱}·多選題】某外國投資者并購我國境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，并購后外資比例占企業(yè)注冊資本的19%。下列說法中，正確的有()。(2009年試題·舊)A.若外國投資者以現(xiàn)金出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清B.若外國投資者以實物出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日

42、起6個月內(nèi)繳清C.除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購?fù)瓿珊蟮钠髽I(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇D.除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，該并購無須履行審批程序正確答案ABC答案解析本題考核點是外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的相關(guān)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本的25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清，因此選項A和選項B是正確的;外國投資者的投資比例一般不低于外商投資企業(yè)注冊資本的25%，如果低于的，除立法、行政法規(guī)另有

43、規(guī)定的以外，不享有外商投資企業(yè)待遇，因此選項C的說法正確;不管外資比例是否低于25%，設(shè)立外商投資企業(yè)均需要履行相應(yīng)的審批程序，審批機關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門，因此選項D的說法錯誤。(六)外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。(此前提到的并購，一般是以現(xiàn)金支付對價，這里說的是以股權(quán)作為支付手段，即并購雙方股權(quán)置換，原境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè))上述所稱的境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊地具有完善的公司法律

44、制度，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機構(gòu)的處罰;除特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。1.以股權(quán)并購的條件外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。上述第(3)、(4)項不適用于特殊目的公司(特殊目的公司并購時不是上市公司)。(上述(1)(2)項是對并購雙方都適用的要求)外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當

45、聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔任顧問(以下稱“并購顧問”)。2.申報文件與程序(1)由(被并購的)境內(nèi)公司向商務(wù)部報送有關(guān)文件，商務(wù)部審核(30日內(nèi))，符合條件的，頒發(fā)批準證書，并在批準證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)有效”。(取得“臨時”批準證書)(2)境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)辦理變更登記，取得加注“自頒發(fā)之日起8個月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。(取得“臨時”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證)(3)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)就其持有境外公司股權(quán)事項，向商務(wù)部、外匯管理機關(guān)申請

46、辦理境外投資開辦企業(yè)核準、登記手續(xù)。商務(wù)部在核準境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股權(quán)后，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準證書。(取得“正式”批準證書)(4)境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。(取得“正式”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證)(5)如果并購不成：批準證書自動失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。增發(fā)股份而未實現(xiàn)的，減少相應(yīng)的注冊資本并在報紙上公告。(6)境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準證書、外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔保，不

47、得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項目款項。(7)境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記管理機關(guān)頒發(fā)的無加注批準證書和營業(yè)執(zhí)照，到稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。(原境內(nèi)公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)，稅務(wù)登記要變更)3.對于特殊目的公司的特別規(guī)定(1)概念特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。也就是說，特殊目的公司是某一家境外公司，該境外公司是由中國境內(nèi)公司或自然人直接或間接控制，其目的是為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市。由于境內(nèi)公司不能直接到境外上市，境內(nèi)公司為達到境外上市的“特殊目的”，以境外該公司來“并購”境內(nèi)公司。(2)支付手段特

48、殊目的公司為實現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用對于特殊目的公司的特別規(guī)定。特殊目的公司以境外投資者的身份出現(xiàn)，以股權(quán)置換的方式并購境內(nèi)公司，把境內(nèi)公司裝到特殊目的公司的“殼”內(nèi)，再將該特殊目的公司在境外上市。(3)間接上市當事人以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應(yīng)符合本節(jié)對于特殊目的公司的相關(guān)要求。(實質(zhì)上，上市的還是境內(nèi)公司的權(quán)益)(4)境內(nèi)公司應(yīng)符合的條件產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議;有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力;有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管

49、理制度;公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。(5)境外上市批準特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。(6)境內(nèi)程序要點境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準手續(xù)，報送有關(guān)文件，獲得“中國企業(yè)境外投資批準證書”，辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。(設(shè)立特殊目的公司的目的是公開的，經(jīng)過批準的)特殊目的公司以股權(quán)并購境內(nèi)公司，商務(wù)部初審?fù)獾?，出具原則批復(fù)函，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(20個工作日)，向商務(wù)

50、部申領(lǐng)批準證書(加注1年有效)。境內(nèi)公司辦理變更登記(30日內(nèi))，頒發(fā)(加注14個月內(nèi)有效)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。完成境外上市后(30日內(nèi))，向商務(wù)部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準證書。同時，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件(30日內(nèi))。辦理外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯手續(xù)。特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照計劃調(diào)回境內(nèi)使用。調(diào)回境內(nèi)的方式有：第一，向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;第二，在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);第三，并購境內(nèi)企業(yè)。八、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資，是指外國投資者(以下簡稱投資者

51、)對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購?fù)顿Y(以下簡稱戰(zhàn)略投資)，取得該公司A股股份的行為。注意：這里所說的上市公司即屬于“外商投資股份有限公司”，在第1節(jié)外商投資企業(yè)的種類中提到過。(一)戰(zhàn)略投資的原則和要求1.戰(zhàn)略投資者應(yīng)遵循的原則(1)遵守國家法律、法規(guī)及相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策，不得危害國家經(jīng)濟安全和社會公共利益;(2)堅持公開、公正、公平的原則，維護上市公司及其股東的合法權(quán)益，接受政府、社會公眾的監(jiān)督及中國的司法和仲裁管轄;(3)鼓勵中長期投資，維護證券市場的正常秩序，不得炒作;(4)不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內(nèi)相關(guān)產(chǎn)品市場過度集中、排除

52、或限制競爭。2.投資者進行戰(zhàn)略投資的要求(1)以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份;(2)投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準的除外;(3)取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;(4)法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定;屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進行投資;注意：上述“持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)”包括需由國有資產(chǎn)占控股或主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)。(5)涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的

53、相關(guān)規(guī)定。3.投資者的要求(1)依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗;(2)境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元(投資者本身不符合要求，其母公司符合要求也可以);(3)有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范;(4)近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構(gòu)的重大處罰(包括其母公司)。符合上述規(guī)定的外國公司(“母公司”)可以通過其全資擁有的境外子公司(“投資者”)進行戰(zhàn)略投資?！究碱}·單選題】外國投資者甲、乙、丙、丁分別擬對我國A股上市公司進行

54、戰(zhàn)略投資。其中：甲境外實有資產(chǎn)總額為8 000萬美元，乙管理的境外實有資產(chǎn)總額為3億美元，丙的母公司境外實有資產(chǎn)總額為2億美元，丁的母公司管理的境外實有資產(chǎn)總額為4億美元。根據(jù)外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理的規(guī)定，符合我國對外國投資者進行戰(zhàn)略投資的資產(chǎn)總額要求的投資者是()。(2010年試題)A.甲B.乙C.丙D.丁正確答案C答案解析本題考核點是戰(zhàn)略投資者的要求。投資者的要求之一是：境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元。(二)戰(zhàn)略投資的程序1.程序通過上市公司定向發(fā)行方式通過協(xié)議轉(zhuǎn)

55、讓方式（1）上市公司董事會通過向投資者定向發(fā)行新股及公司章程修改草案的決議；（2）上市公司股東大會通過向投資者定向發(fā)行新股及修改公司章程的決議；（3）上市公司與投資者簽訂定向發(fā)行的合同；（4）上市公司向商務(wù)部報送相關(guān)申請文件，有特殊規(guī)定的從其規(guī)定；（5）在取得商務(wù)部就投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的原則批復(fù)函后，上市公司向中國證監(jiān)會報送定向發(fā)行申請文件，中國證監(jiān)會依法予以核準；（6）定向發(fā)行完成后，上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。（1）上市公司董事會通過投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行戰(zhàn)略投資的決議；（2）上市公司股東大會通過投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行戰(zhàn)略投資的決議；（3）轉(zhuǎn)讓方與投資者簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（4）投資者向商務(wù)部報送相關(guān)申請文件，有特殊規(guī)定的從其規(guī)定；（5）投資者參股上市公司的，獲得前述批準后向證券交易所辦理股份轉(zhuǎn)讓確認手續(xù)、向證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理登記過戶手續(xù)，并報中國證監(jiān)會備案；（6）協(xié)議轉(zhuǎn)讓完成后，上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準證書，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。上市公司或投資者應(yīng)向商務(wù)部報送文件。商務(wù)部收到文件后應(yīng)在30日內(nèi)作出原則批復(fù)，原則批復(fù)有效期180日。2.資金(1)投資者應(yīng)在商務(wù)部原則批復(fù)之日起15日內(nèi)根據(jù)外商投資并購的相關(guān)規(guī)定開立外匯賬戶。(2)投資者應(yīng)在資金結(jié)匯