國有企業(yè)并購法律實務(wù)王冠.

1、國有企業(yè)并購法律實務(wù)主講人：王冠引言：各位同學(xué)大家好！我叫王冠，是北京市萬商天勤律師事務(wù)所的合伙人，前段時間也參加了點睛網(wǎng)的培訓(xùn)，上次主要 講的是再融資、盡職調(diào)查方面的法律實務(wù)，這次本來安排我 講上市公司收購方面的法律業(yè)務(wù)，但因臨時安排，劉老師安 排我來做一個國有產(chǎn)權(quán)并購這方面的法律實務(wù)。大家在以前的講座中，老師把并購重組的基本理論和概念可能已經(jīng)和大家講解，今天我主要強調(diào)對國有產(chǎn)權(quán)的并購 法律實務(wù)。今天講的內(nèi)容有六部分：1. 國有產(chǎn)權(quán)并購的主要政策、法規(guī)。這塊除了一般公司法、證券法一般規(guī)定之外，我會重點講國務(wù)院、國資委以及 財政部所發(fā)的一些文件，實際上在操作過程中，這些文件也 是我們在執(zhí)行過程

2、中一個最重要的依據(jù)，我把一些文件做了 羅列，基本上在國有產(chǎn)權(quán)并購的業(yè)務(wù)過程中要遵循、依照這 些法律實行法律行為。2. 國有產(chǎn)權(quán)并購立法規(guī)范的核心問題。有很多政策法規(guī) 關(guān)注的核心問題在于預(yù)防國有資產(chǎn)流失，通過分析法律法規(guī) 的主要規(guī)定來看它是怎么樣預(yù)防國有資產(chǎn)流失的，這個問題 為什么要單獨提出來講？其實在國有資產(chǎn)并購過程中，一般 的產(chǎn)業(yè)并購主要區(qū)別在于國有程序、法規(guī)。3. 國有產(chǎn)權(quán)并購的一般操作流程。4. 國有產(chǎn)權(quán)并購的主要環(huán)節(jié)。這一塊有 5項內(nèi)容，我會 重點來講這5項內(nèi)容，這也是我們在律師執(zhí)業(yè)過程中所涉及 到的最主要的法律問題。5. 國有獨資公司并購與國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)。這塊內(nèi)容比較簡單。6. 管

3、理層收購（MBO問題。一、國有產(chǎn)權(quán)并購的主要政策、法規(guī)90年代中期國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)并購這些法規(guī)不健全，在90年代初期國有資產(chǎn)管理局僅僅有關(guān)于國有資產(chǎn)評估方面的規(guī) 定，關(guān)于國有資產(chǎn)評估主要認(rèn)定國有資產(chǎn)價值，最后交易的 依據(jù)是什么，具體對于國有資產(chǎn)、國有產(chǎn)權(quán)怎么進行交易， 程序是怎么的，都沒有做詳細規(guī)定，在2003年，國務(wù)院以及 國資委、財政部集中出了一些法規(guī)，其中國務(wù)院有個企業(yè) 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例，這是國務(wù)院發(fā)的一個條例， 在這個條例基礎(chǔ)上國資委先后出臺了關(guān)于國有企業(yè)清產(chǎn)核 資管理辦法、關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見等三 個指導(dǎo)性文件，在這3個指導(dǎo)性文件的基礎(chǔ)上，在 2003年 12月國資委和

4、財政部共同發(fā)了一個 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理 暫行辦法，這個暫行辦法比較重要。在后期的文件中包括2004年、2005年的一些文件，并且 都是在三號令基礎(chǔ)上做的一些補充。2005年4月國資委、財政部發(fā)布了企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定，這是 我們一會要講到的關(guān)于 MB3面的法律規(guī)定。2005年8月， 國資委發(fā)布了一個企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法。1992 年7月國家國有資產(chǎn)管理局的實施細則變動比較大。2005年8月國資委還制定了企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦 法。2006年12月，國資委、財政部關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán) 轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知是對 3號令的補充。從1991年到2007年包括到現(xiàn)在國務(wù)院、國資委

5、、財政 部一直對國有資產(chǎn)法規(guī)進行完善，目前來講基本上形成了這 樣一種體制、體系，但在實踐過程中發(fā)生的問題要隨時出一 些規(guī)則進行規(guī)范。二、國有產(chǎn)權(quán)并購立法規(guī)范的核心問題這些規(guī)則規(guī)范的目的是什么？我們可能看到，國產(chǎn)權(quán)并 購立法的核心問題是國有資產(chǎn)的流失，背景是在2003年之前，2003年之前對國有資產(chǎn)立法不是很規(guī)范，包括怎么樣來 進行產(chǎn)權(quán)交易，怎么樣進行重組，這塊都是國家機關(guān)內(nèi)部做 的操作，沒有明文的法規(guī)，有一些國有企業(yè)鉆一些法律空子 來實施國有資產(chǎn)處置行為，把國有資產(chǎn)民營化，比如低價收 購國有資產(chǎn)。低價出售國有資產(chǎn)和用MBOflfc價購買招拍掛中暗箱操作完善國有資產(chǎn)管理體制，黨的十六大報告對國有

6、資 產(chǎn)管理體制提出兩級出資人制度（中央政府和地方政府） 這有利于發(fā)揮地方政府加強國有資產(chǎn)監(jiān)管、實現(xiàn)國有資產(chǎn)增 值保值的積極性和主動性。這部分對國有資產(chǎn)的流失提供了政策上的保證。剛才我 們提到的出資人不明確的管理情況，通過分級管理，地方國 資委或者下屬一些國有資產(chǎn)管理公司，政府部門或者公司對 于地方國有資產(chǎn)進行監(jiān)管，現(xiàn)在有很多上市公司，在成立之 初很多股東就是當(dāng)?shù)氐膰Y委或者國資局、國資公司，現(xiàn)在 多元化了，國資委、國資公司的股份、股權(quán)逐漸稀釋和減少, 目前來講還有這幾個機關(guān)進行管理和監(jiān)管。從政策層面來講 對國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易進行了保證。下面還有具體的國有產(chǎn)權(quán)交易中的具體制度。比如說關(guān) 于國有的清

7、產(chǎn)核資制度，這項制度也是我們在進行國有資產(chǎn) 產(chǎn)權(quán)并購時的基本前提，清產(chǎn)核資的范圍主要包括賬務(wù)清理、 資產(chǎn)清查、價值重估、損益認(rèn)定和資金核實。這項內(nèi)容比較 重要。目的是使公司賬賬相符，然后對公司資產(chǎn)進行清查， 包括公司的整體資產(chǎn)狀況，是否有抵押、擔(dān)保的情況，在資 產(chǎn)清查中哪些是國有資產(chǎn)，哪些是集體資產(chǎn)，哪些是其它性 質(zhì)資產(chǎn)都要進行界定和區(qū)分。在進行資產(chǎn)清查完成之后，我 們要進行價值重估，比如說在剔除掉一些無關(guān)資產(chǎn)之后，純 粹的國有資產(chǎn)大概是多少，我們要進行認(rèn)定，價值重估的作 用非常重要，而且評估要參照價值重估的情況來決定我們最 終的評估價值。損益的認(rèn)定，這項工作比較重要，尤其對于收購方來講, 比

8、如說在收購國有企業(yè)時，國內(nèi)國有企業(yè)有很多壞賬，對一 般國有企業(yè)來講，如果符合國有資產(chǎn)的一些政策，主管機關(guān) 批準(zhǔn)后對壞賬進行核銷，完成之后，對于不可處理的資產(chǎn)或 者壞賬相關(guān)的收購主體可以參照結(jié)果確定收購價格。資金的核實，相當(dāng)于對國有資本數(shù)量、數(shù)額進行確定。 國有企業(yè)借貸資金形成的凈資產(chǎn)必須界定為國有產(chǎn)權(quán)， 這一點要注意。關(guān)于國有企業(yè)的財務(wù)審計，我們剛才提到了清產(chǎn)核資， 無論是清產(chǎn)核資還是后期進行的產(chǎn)權(quán)交易的環(huán)節(jié)，首先都需 要審計師、會計師事務(wù)所對整個國有資產(chǎn)的資產(chǎn)狀況進行審 計，目前來講，會計事務(wù)所的聘任是由持有國有產(chǎn)權(quán)單位決 定聘請具備資格的會計事務(wù)所進行財務(wù)審計，對于一般的企 業(yè)本身是沒有這

9、種權(quán)力決定的，必須報請上面的主管機關(guān)認(rèn) 定會計師事務(wù)所。改革為非國有的企業(yè)，必須按照國家有關(guān) 規(guī)定對企業(yè)法定代表人進行離任審計，這更多的是從反腐角 度進行的審計過程。關(guān)于國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的公開化，這就是所謂的招拍掛制度， 且是一個比較成熟的制度，國有企業(yè)首先要進行公開征集， 把國有資產(chǎn)的基本情況做一個公示，如果是單一的，可采用 協(xié)議的方式，在實際工作中，以協(xié)議方式為主。有關(guān)法規(guī)是關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見、企 業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法第 14條、16條、18條以及 中華人民共和國拍賣法。關(guān)于公正評估國有資產(chǎn)，其管理權(quán)限目前來講全部由國 資委進行管理，在早些時是財政部進行管理。評估機構(gòu)選擇 和

10、會計師有一些區(qū)別，會計師是入戶，評估機構(gòu)需要有國資 委來核發(fā)一個證書，在目前的評估機構(gòu)中必須具備國有資產(chǎn) 評估資質(zhì)才能進行評估。關(guān)于國有資產(chǎn)的定向管理、轉(zhuǎn)款的管理，這塊從定價環(huán) 節(jié)以及最后的交易環(huán)節(jié)都對防止國有資產(chǎn)流失做出了一些相 關(guān)規(guī)定，比如說國有資產(chǎn)定價一般是參照評估結(jié)果，同時考 慮產(chǎn)權(quán)交易市場供求狀況、同類資產(chǎn)的市場價格、職工安置、 引進先進技術(shù)等因素。最終還要考慮盈利能力，上市公司的 表現(xiàn)。加強轉(zhuǎn)讓價款的管理區(qū)別于一般的產(chǎn)權(quán)并購，轉(zhuǎn)讓國 有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應(yīng)當(dāng)一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難，經(jīng) 轉(zhuǎn)讓和受讓雙方協(xié)商，并經(jīng)依照有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)國有企業(yè)改制 和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的單位批準(zhǔn)，可產(chǎn)區(qū)分期付款的

11、方式。分期 付款時，首期付款不得低于總價款的 30%其余價款應(yīng)當(dāng)由 受讓方提供合法擔(dān)保，并在首期付款之日起一年內(nèi)支付完畢。 轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款優(yōu)先用于支付解除勞動合同職工的經(jīng)濟 補償金和移交社會保障機構(gòu)管理職工的社會保險費，以及償 還拖欠職工的債務(wù)和企業(yè)欠繳的社會保險費，剩余價款按照 有關(guān)規(guī)定處理。三、國有產(chǎn)權(quán)并購的一般操作流程并購?fù)苽潆A段D并購實施階段并購整合階段這三個階段中最重要的是準(zhǔn)備階段，準(zhǔn)備階段是否充分 對后期起著很大作用，律師在并購準(zhǔn)備階段中法規(guī)的作用非 常大，主要是發(fā)覺企業(yè)存在的一些問題為投資人以及國有資 產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓提供決策依據(jù)。并購實施階段，包括并購協(xié)議的起草、確定以及協(xié)助轉(zhuǎn) 讓

12、雙方進行輔助性的判斷。最后一個是關(guān)于并購整合階段，很多企業(yè)是兩個主體并購為一個主體。（一）并購準(zhǔn)備階段1. 并購班子的組成：國有企業(yè)資產(chǎn)運營部、資產(chǎn)管理公司；中介機構(gòu)（律師、會計師、財務(wù)顧問、技術(shù)顧問）2. 對目標(biāo)公司進行盡職調(diào)查：并購的外部法律環(huán)境和目 標(biāo)公司的基本狀況。并購的外部法律環(huán)境：并購法規(guī)、行業(yè)政策。目標(biāo)公司的基本情況：目標(biāo)公司的主體資格及獲得的批 準(zhǔn)和授權(quán)情況。目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)；目標(biāo) 公司重要的法律文件、重大合同；目標(biāo)公司的資產(chǎn)狀況；目 標(biāo)公司的人力資源狀況；目標(biāo)公司的法律糾紛以及潛在債務(wù)。（二）并購實施階段盡職調(diào)查過程中為我們后期談判、簽訂合同做了基礎(chǔ)，投資人包

13、括產(chǎn)業(yè)并購人他們所關(guān)注的實際上是我們第一個階 段所了解的，即公司的債權(quán)債務(wù)，存在哪些糾紛等進行了充 分披露，在進行充分披露的基礎(chǔ)上投資人掌握到它的籌碼， 比如說你不僅有評估值，企業(yè)還有一些硬傷與負擔(dān)，這些都 可以作為我們在并購談判時的一個籌碼，在并購階段我們分 三個：一是并購談判，二是并購簽訂，三是并購合同的履行。并購談判：焦點問題是并購的價值和并購條件，包括并 購的總價格、支付方式、支付期限、交易保護、損害賠償、并購后的人事安排、稅負等等。談判結(jié)果：簽訂并購意向 書（或稱備忘錄），主要內(nèi)容：簽訂并購合同我就不講了。關(guān)于履行并購合同，它分合同生效、產(chǎn)權(quán)交割、尾款支 付三個階段。（三）并購整合階

14、段上市公司特別重視并購整合階段，因為證監(jiān)會監(jiān)管比較 嚴(yán)格。整合范圍包括財務(wù)整合、人力資源整合、資產(chǎn)整合、企 業(yè)文化整合等方面事務(wù)。其中主要法律事務(wù)包括：目標(biāo)公司 遺留的重大合同處理（資產(chǎn)過戶等方面的工作）；目標(biāo)公司 正在進行的訴訟、仲裁、調(diào)解、談判的處理；目標(biāo)公司內(nèi)部 治理結(jié)構(gòu)整頓（包括目標(biāo)公司董事會議事日程、會議冀魯豫 關(guān)聯(lián)公司的法律關(guān)系協(xié)調(diào)等等）；依法安置目標(biāo)公司原工作 人員。四、國有產(chǎn)權(quán)并購涉及的主要環(huán)節(jié)對我們來講，更多傾向于做上市公司這方面的并購，國 有的、非國有的這塊監(jiān)管層面比較多（一）國有企業(yè)內(nèi)部決策文件的依據(jù)是企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法，并 且有規(guī)定，一般來講，各國企業(yè)內(nèi)部有自

15、己的決策程序和決 策制度，全民所有企業(yè)有企業(yè)職工代表大會，國有性質(zhì)的一 般設(shè)有董事會。對國有控股的很多是一些股東大會做決定。 國有獨資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由董事會審議，沒有設(shè)立董 事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議。另外涉及到職工合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職 工代表大會的意見。這通常是對企業(yè)進行改制或者進行資產(chǎn) 重組導(dǎo)致性質(zhì)發(fā)生變化，必須對整體方案包括職工方案由職 工代表大會討論進行決定。（二）并購的報批程序這塊國有企業(yè)本身和主管機關(guān)進行國有資產(chǎn)并購的審批 流程，我綜合了一些法律上的規(guī)定。首先是報批機關(guān)一一國有控股公司、國有參股公司的國 有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，由其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機關(guān)決定是否批 準(zhǔn)

16、。轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁控股地位的，應(yīng)當(dāng)報 其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的同級人民政府批準(zhǔn)。所出資企業(yè)決定其子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，重要 子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，應(yīng)當(dāng)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督 管理機構(gòu)會簽財政部門后批準(zhǔn)。其中，涉及政府社會公共管 理審批事項的，需預(yù)先報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。如果引起國有公司喪失控股地位或者公司的合并與分 離，必須由其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，其中，重要 的國有獨資公司合并、分立應(yīng)該報同級政府批準(zhǔn)。國有獨資 公司的重大資產(chǎn)處置，應(yīng)該報其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機 構(gòu)批準(zhǔn)。國家股轉(zhuǎn)讓數(shù)額較大，涉及絕對控股權(quán)及相對控股權(quán)變 動的，須經(jīng)國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)

17、及有關(guān)部門審批。向境外轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的（包括配股權(quán)轉(zhuǎn)讓）報國家國有 資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和商務(wù)部的審批。其次是國有股權(quán)的認(rèn)定國資委下發(fā)了股份有限公 司國有股權(quán)管理暫行辦法、財政部關(guān)于股份有限公司國 有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知，這是針對國有股權(quán)的管 理做的界定。關(guān)于國有股權(quán)主要分兩塊，一是國家股，一個 是國有法人股。國家股權(quán)是指有權(quán)代表國家投資的機構(gòu)或部門向股份公司出資形成或依法定程序取得的股份。國有法人 股是指國有法人單位，包括國有資產(chǎn)比例超過50%的國有控股企業(yè)，以其依法占有的法人資產(chǎn)向股份有限公司出資形成 或者依據(jù)法定程序取得的股份。股權(quán)認(rèn)定職能劃分為地方股 東單位（由省級財政部門審核批準(zhǔn)）；

18、國務(wù)院有關(guān)部門或中 央管理企業(yè)由財政部審核批準(zhǔn)，但發(fā)行外資股（B股、H股等）， 國有股變現(xiàn)籌資，及地方股東單位的國家股權(quán)、發(fā)起人國有 法人股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)、質(zhì)押擔(dān)保等變動（或者或有變動） 的有關(guān)國有股權(quán)管理事宜，須報財政部審核批準(zhǔn)。第三是國有資產(chǎn)（股權(quán)）評估的備案一一這是為了防止 國有資產(chǎn)評估結(jié)果是否公允。國有資產(chǎn)評估核準(zhǔn)和備案是多 變的，如果曾經(jīng)看到過關(guān)于評估備案的文件會有疑問，因有 的是國資委，有的財政廳，還有一些是國資局。雖然現(xiàn)在財政部把權(quán)限交給國資委，但實質(zhì)上在一些過 程中，財政部還沒有放權(quán)，對有些特別現(xiàn)象，有些國有上市 的特別事項財政部門還是要插手介入其中。關(guān)于核準(zhǔn)和備案，目前來講

19、，除非一些比較重要的資產(chǎn) 重組、并購事件需要核準(zhǔn)，大部分資產(chǎn)評估進行備案程序即 可，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機關(guān)、國資委評估備案或者核準(zhǔn)主要 關(guān)注的問題是：第一關(guān)注評估資質(zhì)并進行審核，第二評估方 法是否按照國資委要求進行評估的，這從原則上是堵住是否 未評估的現(xiàn)象，對評估事項和結(jié)果進行確認(rèn)之后，發(fā)回一個 備案核準(zhǔn)通知書，拿到之后評估結(jié)果才能夠作為一個股權(quán)轉(zhuǎn) 讓的重大依據(jù)。一般情況下國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓需要備案或核準(zhǔn)， 但有另外，比如說對于整體資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)。量小的不需要評 估，另外涉及到有限責(zé)任公司變更為股份公司。第四是國有資產(chǎn)變動審批的一般權(quán)限文件依據(jù)是企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法，這里面提到：母公 司國有資

20、本變動的，中央管理企業(yè)報請國務(wù)院批準(zhǔn)。地方管 理企業(yè)報請地市級以上（含地市級）人民政府批準(zhǔn)；子公司 國有資本變動的，屬于集團內(nèi)部結(jié)構(gòu)調(diào)整的，由母公司審批, 涉及集團外部的，由母公司報主管財政機關(guān)審批；子公司以 下企業(yè)國有資本變動的，由母公司審批。第五是國有股權(quán)占讓審批特別規(guī)定文件依據(jù)是財 政部關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知 其中規(guī)定：上市公司國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)發(fā)生直 接或間接轉(zhuǎn)讓的，由省級財政（國資）部門審核后報財政部 審批；其它國家股權(quán)的轉(zhuǎn)讓由省級財政（國資）部門審批。 對于國有股權(quán)來說，財政部和省級財政（國資）部門出具的 關(guān)于國有股權(quán)管理的批復(fù)文件是有關(guān)部門批準(zhǔn)成

21、立股份公 司、發(fā)行審核的必備文件和證券交易所進行股權(quán)登記的依據(jù)。第六是國資委和企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例 一- 國有資產(chǎn)變動和國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批將逐漸轉(zhuǎn)移到各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)。目前，上市公司國有股轉(zhuǎn)讓的審批權(quán)限 已經(jīng)轉(zhuǎn)移到國家國資委。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的重大事項，將由 具有管轄權(quán)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政 府批準(zhǔn)。關(guān)于國有資產(chǎn)并購報批文件企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案 包括幾個方面：第一是國有產(chǎn)權(quán)的基本情況；二是國有產(chǎn)權(quán) 轉(zhuǎn)讓行為的有關(guān)論證情況；三是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的、經(jīng)企 業(yè)所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案；四是轉(zhuǎn)讓 標(biāo)的企業(yè)涉及的債權(quán)、債務(wù)包括拖欠職工債

22、務(wù)的處理方案； 五是企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收益處置方案；六是企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn) 讓公告的主要內(nèi)容。另外需要報批的文件還有轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的有關(guān)決議 文件；轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證；律師事 務(wù)所出具的法律意見書（主要核查內(nèi)容：并購各方主體資格、 并購方案合法性、并購程序合法性、是否存在潛在法律風(fēng)險 或尚需履行的程序）；受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本條件；批準(zhǔn)機 構(gòu)要求的其它文件。（三）國有資產(chǎn)的評估關(guān)于國有資產(chǎn)的一般規(guī)定，比如向非國有投資者轉(zhuǎn)讓國 有產(chǎn)權(quán)的，由直接持有該國產(chǎn)權(quán)的單位決定聘請資產(chǎn)評估事 務(wù)所。企業(yè)的專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、商譽等無形資 產(chǎn)必須納入評估范圍，評估結(jié)果由依照有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)國

23、有企 業(yè)改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的單位核準(zhǔn)。評估程序一一國有資產(chǎn)評估按照下列程序進行：1.申請立項；2.資產(chǎn)清查；3.評定估算；4.驗證確認(rèn)。關(guān)于評估方法的選擇，有收益現(xiàn)值法、重置成本法、現(xiàn) 行市價法、清算價格法以及其它方法。這類方法針對不同的 資產(chǎn)性質(zhì)、不同狀況采取不同的方法，通行的是成本法，比 較公允的是按現(xiàn)行市價法進行評估，無形資產(chǎn)是按照收益現(xiàn) 值法做的。收益現(xiàn)值法是根據(jù)被評估資產(chǎn)合理的預(yù)期能力和 適當(dāng)?shù)恼郜F(xiàn)率，計算出資產(chǎn)的現(xiàn)值，并以此評定重估價值。 重置成本法是根據(jù)該項資產(chǎn)在全新情況下的重置成本，減去 按重置成本計算的已使用年限的累計折舊額?，F(xiàn)行市價法是 參照相同或者類似資產(chǎn)的市場價格，評定

24、重估價值。清算價 格法比較少見。一般來講，收益法和市場定價法是各種企業(yè) 的資產(chǎn)價值，評估方法在實踐過程中是很重要的一項工作， 企業(yè)、主管機關(guān)看到的也是這塊問題。在什么情況下會出現(xiàn)高估、低估？中外合資企業(yè)的資產(chǎn) 會高估，對于上市公司來講，或者駐上市公司的資產(chǎn)，如果 上市公司的效益比較好，那會高估，一般會低估，這塊要考 慮到上市公司本身資產(chǎn)的質(zhì)量以及業(yè)績進行評估。（四）國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的定價方式國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及定價方式有形式要求，針對防止國有 資產(chǎn)流失的情況可以采取公開的交易方法，所謂公開交易方 法就是招拍掛、拍賣制度，通過交易所進行國有資產(chǎn)交易， 針對國有全資公司、國有控股公司所有的國有股權(quán)、國有資

25、 產(chǎn)的交易全部要通過產(chǎn)權(quán)交易所進行，對于國有參股公司來 講，僅僅是它參股股權(quán)必須明確要求在產(chǎn)權(quán)交易所進行，如 果其它參股公司和其它資產(chǎn)處置可以不走產(chǎn)權(quán)交易所這個途 徑。協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式和招拍掛這種方式有一個定價原則，國有 資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓價格不能低于評估價格的 90%產(chǎn)權(quán)交易所有北京、上海、天津三個。（五）國有資產(chǎn)并購協(xié)議這其中有幾個問題，比如涉及到轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的職工安 置方案，這在其中需要明確。另外是涉及到債權(quán)債務(wù)的處理 方案，這塊比較重要。轉(zhuǎn)讓方式、轉(zhuǎn)讓價值、價款支付時間 和方式及付款條件，這在方案里已經(jīng)明確，一般轉(zhuǎn)讓方式是 現(xiàn)金交易，對于上市公司來講可以股權(quán)定向發(fā)行。轉(zhuǎn)讓涉及 的有關(guān)稅費負擔(dān)這是雙

26、方所要關(guān)注的問題，原則上由轉(zhuǎn)讓方 根據(jù)法律規(guī)定去承擔(dān)，但在有些情況下，比如說采礦權(quán)、轉(zhuǎn) 讓時價款還沒有交付應(yīng)該是受讓方交付，但還是嚴(yán)格按照轉(zhuǎn) 讓方先把這些事處理完畢，轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)價款費用。陳述與保證條款，這對企業(yè)比較重要，因為對很多權(quán)利 義務(wù)做了體現(xiàn)，比如說約束了目標(biāo)公司，目標(biāo)公司應(yīng)保證有 關(guān)的公司文件、會計賬冊、營業(yè)與資產(chǎn)狀況的報表與資料的 真實性。另外是合同的生效條款，這對國有企業(yè)并購來講非常重 要，一般來講對于民營企業(yè)生效， 合同簽署之后生效比較多, 但在國有企業(yè)首先要經(jīng)過國資部門的批準(zhǔn)，這是一個前提， 對于國有上市來講更多，不僅需要國資部門的批準(zhǔn)，可能還 要履行必要的信息披露程序，合法的

27、履行，對于轉(zhuǎn)讓方、受 讓方都要分別各自的決策程序履行完畢。此外還涉及一些義 務(wù)。過渡期的損益安排條款，這是比較常見的事項，在進行 轉(zhuǎn)讓時要設(shè)定一個基準(zhǔn)日，確定某一日的資產(chǎn)價值，以這一 時點的基準(zhǔn)日，相關(guān)資產(chǎn)的審計和評估就按照這個基準(zhǔn)點進 行評估，相關(guān)價值也是。審計和評估的基準(zhǔn)日和最終的資產(chǎn) 交割有一定的期間，不可能馬上就完成這樣的自然交割，一 般有很長時間，這期間關(guān)于權(quán)益的歸屬可能會有損失，這期 間怎么進行歸屬？比較公平的是在只要我的資產(chǎn)在交割之前 法律主體親屬還應(yīng)屬于轉(zhuǎn)讓方，道理是這樣的道理，但在實 際操作過程中尤其是上市公司，通常比較傾向于有利于上市 公司的角度。最后是關(guān)于履行的條件條款，這要考慮到協(xié)議本身。一個較為審慎的并購協(xié)議的履行期間一般分三個階段： 合同生效后，買方支付一定比例的對價；在約定的期限內(nèi)賣 方交割轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或股權(quán)，之后，買方再支付一定比例的對價； 一般買方會要求在交割后的一定期限內(nèi)支付最后一筆尾款， 尾款支付結(jié)束后，并購合同才算真正履行結(jié)束。在國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過程中還涉及到幾類問題，一個是國有 資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)，還有一個是關(guān)于管理層持股（ MBO的問題。公司法并未規(guī)定也并未禁止將國有獨資公司樂觀出資（資 產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給自然人或其他非國有法人，但，此種轉(zhuǎn)讓必須經(jīng) 國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門。五、收購國有獨資公司與國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)關(guān)于國有產(chǎn)