首發(fā)上市鎖定期法律問題概述

1、關(guān)于首發(fā)上市鎖定期法律問題概述發(fā)布日期:2007-05-22孫立 國浩律師集團(tuán)事務(wù)所合伙人隨著中國證券市場股權(quán)分置改革根本完成，資本市場重大制度性缺陷得以糾正，全流通市場格局的形成，中國證監(jiān)會(huì)加快了首次公開發(fā)行A股的節(jié)奏。2006年以來，企業(yè)在境內(nèi)A股上市的熱情高漲，許多投資者(包括境外的投資者)紛紛尋找境內(nèi)優(yōu)質(zhì)企業(yè)進(jìn)行上市前的戰(zhàn)略投資，以尋求短期內(nèi)獲得豐厚的投資回報(bào)。在此過程中，上市前股東所持股份鎖定期(或稱“禁售期)的長短就成為企業(yè)和投資者共同關(guān)心的一個(gè)重要問題。筆者通過檢索2006年6月以來首發(fā)上市公司的招股說明書，結(jié)合對(duì)上市規(guī)那么的研究，現(xiàn)就該問題的現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定及實(shí)務(wù)操作案例，總結(jié)歸納

2、成文，以供各方人士參考。 一、相關(guān)法律規(guī)定         一?中華人民共和國公司法?“第一百四十二條發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公

3、司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。二?上海證券交易所股票上市規(guī)那么?(2006)：“5.1.4 發(fā)行人向本所申請(qǐng)其股票上市時(shí)，控股股東和實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)承諾：自發(fā)行人股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其已直接和間接持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人收購該局部股份；發(fā)行人在刊登招股說明書之前十二個(gè)月內(nèi)進(jìn)行增資擴(kuò)股的，新增股份的持有人應(yīng)當(dāng)承諾：自發(fā)行人完成增資擴(kuò)股工商變更登記手續(xù)之日起三十六個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓其持有的該局部新增股份。三?深圳證券交易所股票上市規(guī)那么?(2006)：“5.1.5  發(fā)行人向本所提出其首次公開發(fā)行的股票上市申請(qǐng)時(shí)，控股

4、股東和實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)承諾：自發(fā)行人股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人回購其持有的股份。本條所指股份不包括在此期間新增的股份。“5.1.6  如發(fā)行人在股票首次公開發(fā)行前十二個(gè)月內(nèi)以刊登招股說明書為基準(zhǔn)日進(jìn)行過增資擴(kuò)股，新增股份的持有人在發(fā)行人向本所提出首次公開發(fā)行股票上市申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)承諾：自持有新增股份之日起以完成工商變更登記手續(xù)為基準(zhǔn)日的三十六個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓其持有的該局部股份。此外，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的?公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)那么第1號(hào)-招股說明書(2006年修訂)?也明確要求，發(fā)行人應(yīng)在招股說明書中披露“本次發(fā)行前股東所持

5、股份的流通限制，股東對(duì)所持股份自愿鎖定的承諾。 二、對(duì)鎖定期的理解 根據(jù)上述規(guī)定，一般情況下，首發(fā)前股東所持有的公司股份，鎖定期為股票上市之日起一年。根據(jù)上市規(guī)那么，發(fā)行人在刊登招股說明書之前十二個(gè)月內(nèi)進(jìn)行增資擴(kuò)股的，新增股份的鎖定期是三年。為什么要求新增股份鎖定三年呢？2006年1月1日起施行的新?公司法?、?證券法?取消了公司兩次股票發(fā)行需間隔一年以上的規(guī)定，因此，中國證監(jiān)會(huì)的?首次公開發(fā)行股票并上市管理方法?也不再對(duì)公司發(fā)行上市前12個(gè)月內(nèi)通過增資擴(kuò)股引進(jìn)新股東設(shè)置禁止性條款。監(jiān)管層取消原規(guī)定的目的是從有利于企業(yè)在發(fā)行上市前根據(jù)自身情況引進(jìn)戰(zhàn)略投資者的角度出發(fā)，也符合

6、國際慣例。但是，考慮到一個(gè)公司上市前非公開發(fā)行股票和公開發(fā)行股票的認(rèn)購價(jià)格往往存在較大差異，如果允許公司在發(fā)行上市前12個(gè)月內(nèi)新增股東與其它股東一樣在上市后12個(gè)月后即可出售其股票，確實(shí)存在新股東在短期內(nèi)博取上市溢價(jià)的可能性，這與引進(jìn)戰(zhàn)略投資者的初衷相違背，存在一定的道德風(fēng)險(xiǎn)。因此，對(duì)于此類股東認(rèn)購的股份應(yīng)有較其它發(fā)行前的股東持有的股份更長的禁售期是合理的。上海、深圳二地交易所在2006年5月相應(yīng)修改上市規(guī)那么，明確規(guī)定“如發(fā)行人在股票首次公開發(fā)行前十二個(gè)月內(nèi)進(jìn)行過增資擴(kuò)股，新增股份的持有人應(yīng)當(dāng)承諾自持有新增股份之日起的三十六個(gè)月內(nèi)以完成工商變更登記手續(xù)為基準(zhǔn)日，不轉(zhuǎn)讓其持有的該局部股份。需要

7、區(qū)分的是，新增股份鎖定三年與控股股東、實(shí)際控制人持有股份鎖定三年的起算點(diǎn)不同：新增股份鎖定的“三年比大股東鎖定的“三年要短，因?yàn)樾略龉煞萱i定三年是從完成增資擴(kuò)股工商變更登記日起算，而控股股東鎖定三年是從發(fā)行人股票上市之日起算，二者相比，差的是完成增資擴(kuò)股工商變更登記日至股票上市日這段時(shí)間。根據(jù)上市規(guī)那么的規(guī)定，又產(chǎn)生以下問題有待明確：1、發(fā)行人在刊登招股說明書之前十二個(gè)月內(nèi)發(fā)生過股份轉(zhuǎn)讓，受讓股份的新股東在上市后的鎖定期是適用一年還是三年？2、如發(fā)行人在股票首次公開發(fā)行前十二個(gè)月內(nèi)進(jìn)行過轉(zhuǎn)增、送紅股，因轉(zhuǎn)增、送股形成的股份，在上市后的鎖定期是適用一年還是三年？以下，筆者將結(jié)合現(xiàn)有案例進(jìn)行解釋。

8、 三、相關(guān)案例 一股份轉(zhuǎn)讓的案例1、江蘇宏寶(002071)2006年9月8日刊登的招股說明書中股東承諾如下：“公司其他股東紅塔創(chuàng)新、華爾潤、恒德金屬、衡允恭、王施濤均承諾自股份公司股票發(fā)行上市之日起一年內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其所持有的股份公司股份，也不由股份公司回購其所持有的股份不包括在此期間新增的股份。而根據(jù)招股說明書披露：紅塔創(chuàng)新系通過拍賣行競買，于2005年12月8日從撫順特殊鋼集團(tuán)有限責(zé)任公司取得江蘇宏寶的8.4%股份，于 2006年1月辦理了工商變更登記手續(xù)。根據(jù)江蘇宏寶的招股說明書披露的信息，紅塔創(chuàng)新系通過拍賣取得發(fā)行人原股東持有的股份，其取得股份的時(shí)間離

9、發(fā)行人刊登招股說明書不到十二個(gè)月。這一案例說明：在刊登招股說明書之前十二個(gè)月內(nèi)受讓股份的新股東在上市后的鎖定期適用一年，只有增資擴(kuò)股的股份才會(huì)有三年禁售期，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)入的投資者不受此限。從上市規(guī)那么相關(guān)條文的字面理解，亦是如此。然而，同樣情況下，也有受讓股份的新股東承諾在上市后鎖定三年的案例，如下述之湘潭電化(002125)。2、湘潭電化(002125)湘潭電化的招股說明書中披露，發(fā)行人股東北京長運(yùn)興安投資有限責(zé)任公司承諾：“自持有公司股份之日(2006年5月12日)起的三十六個(gè)月內(nèi),不轉(zhuǎn)讓其已持有的公司股份。北京長運(yùn)興安投資有限責(zé)任公司持有發(fā)行人股份的來源是：“2006年5月,長沙市兆

10、鑫貿(mào)易、湖南光明貿(mào)易將其所持本公司股份各187.2萬股轉(zhuǎn)讓給北京長運(yùn)興安投資有限責(zé)任公司,股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格按電化科技2005年12月31日經(jīng)審計(jì)后的每股凈資產(chǎn)和每股紅利確定為2.71元/股,股份轉(zhuǎn)移及對(duì)價(jià)支付已履行完畢。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更登記手續(xù)于2006年5月12日辦理完畢。雖然根據(jù)招股說明書的編制規(guī)那么，股份鎖定的承諾是股東自愿作出的，但從江蘇宏寶到湘潭電化，不排除監(jiān)管層對(duì)股份轉(zhuǎn)讓后新股東的股份鎖定有延長的傾向。結(jié)合監(jiān)管層有意將IPO前十二月內(nèi)受讓自大股東的股份也鎖定為三年的相關(guān)傳聞，擬上市企業(yè)及有意向的戰(zhàn)略投資者對(duì)于要有足夠的心理準(zhǔn)備。二 轉(zhuǎn)增、送紅股的案例1、新野紡織(002087)2

11、006年11月20日刊登的招股說明書中股東承諾如下：“發(fā)行人其他股東包括內(nèi)部職工股東承諾：本次公開發(fā)行前，其共持有發(fā)行人4429.2萬股，其中通過2006年資本公積金轉(zhuǎn)增和利潤分配增加1476.4萬股。對(duì)于2006年資本公積金轉(zhuǎn)增和利潤分配前持有的股份共計(jì)2952.8萬股，按照?公司法?第142條規(guī)定，自股票上市之日起十二個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其已直接和間接持有的該局部股份，也不由發(fā)行人收購該局部股份；對(duì)于通過2006年資本公積金轉(zhuǎn)增和利潤分配增加的股份共計(jì)1476.4萬股，自2006年6月23日工商變更登記之日起三十六個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其已直接和間接持有的該局部股份，也不

12、由發(fā)行人收購該局部股份。這一案例說明：如發(fā)行人在股票首次公開發(fā)行前十二個(gè)月內(nèi)進(jìn)行過轉(zhuǎn)增，視同增資擴(kuò)股，轉(zhuǎn)增形成的股份應(yīng)當(dāng)承諾鎖定三年。相同的案例還有恒寶股份(002104)、金智科技002090。2、魯陽股份(002088)2006年11月9日刊登的招股意向書中股東承諾如下：“本公司其他股東(合計(jì)持股25,174,298 股)承諾：其所持有的公司股份中，因2006 年以未分配利潤向全體股東每10 股送10 股紅股增加的股份(合計(jì)12,587,149 股)，自2006 年7 月20 日工商變更登記之日起三十六個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓；其他股份(合計(jì)12,587,149 股)自股票上市之日起一年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓。上述

13、承諾和鎖定期限屆滿后，相應(yīng)股份可以上市流通和轉(zhuǎn)讓。這一案例說明：如發(fā)行人在股票首次公開發(fā)行前十二個(gè)月內(nèi)進(jìn)行過送股，視同增資擴(kuò)股，應(yīng)當(dāng)承諾鎖定三年。相同的案例還有廣博股份(002103)。三其他情形的案例在現(xiàn)有案例中，還有一些并非控股股東、實(shí)際控制人，也非持有新增股份的股東承諾鎖定三年的案例，歸納起來主要可分為以下幾類：1、是關(guān)聯(lián)股東如東南網(wǎng)架(002135)：“控股股東和實(shí)際控制人郭明明及其兄長郭林林承諾自發(fā)行人股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi),不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其持有的發(fā)行人股份,也不由發(fā)行人回購其持有的股份。類似的案例還有利歐股份(002131) 、天邦股份(002124)等。2、構(gòu)成一致行

14、動(dòng)人榮信股份(002123)：“控股股東左強(qiáng)、深港產(chǎn)學(xué)研及其一致行動(dòng)人深圳延寧,實(shí)際控制人左強(qiáng)先生、崔京濤女士和厲偉先生均承諾：自本公司股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi),不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其已直接和間接持有的本公司股份,也不由本公司收購該局部股份。與構(gòu)成一致行動(dòng)人類似的案例還有潯興股份(002098)：根據(jù)招股說明書，股東潯興集團(tuán)持有發(fā)行人5,700萬股，占總股本的57%，是發(fā)行人的控股股東，其實(shí)際控制人是以施能坑為代表的施氏家族；誠興開展為發(fā)行人的第二大股東，持有發(fā)行人40%的股份，其實(shí)際控制人為王珍篆。發(fā)行人認(rèn)為：“潯興集團(tuán)和誠興開展可能通過行使表決權(quán)和管理權(quán)來影響公司生產(chǎn)經(jīng)營和重大決策，從

15、而損害中、小股東的利益，因此，潯興集團(tuán)和誠興開展均承諾：“自股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其已直接和間接持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人收購該局部股份。3、同時(shí)為發(fā)行人高級(jí)管理人員的自然人股東三維通信(002115)：“公司高級(jí)管理人員周寅、周美菲、王萍、金莉承諾：自公司股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi),不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其本次發(fā)行前持有的公司股份,也不由公司收購該局部股份(包括由該局部股份派生的股份如送紅股、資本公積金轉(zhuǎn)增等)。4、自愿鎖定如2006年“新老劃斷后，按?首次公開發(fā)行股票并上市管理方法?的規(guī)定發(fā)行的第一單中工國際(002051)，其發(fā)行前的所有股東都自愿承諾鎖定

16、三年，一時(shí)為市場新氣象。5、其他特殊的案例 (1)“鎖定期+減持比例的雙重承諾威海廣泰(002111)：公司控股股東廣泰投資、實(shí)際控制人李光太先生、關(guān)聯(lián)行動(dòng)人孟巖先生承諾：自本公司股票在證券交易所上市交易之日起三十六個(gè)月內(nèi),不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其持有的發(fā)行人股份,也不由發(fā)行人回購其持有的股份。廣泰投資承諾：五年內(nèi)任何時(shí)候持有的公司股份不少于總股本的30%,李光太先生承諾：五年內(nèi)任何時(shí)候持有的公司股份不少于總股本的15%。注：根據(jù)招股說明書，發(fā)行人的控股股東為威海廣泰投資,持有發(fā)行人57.336%的股權(quán),自然人股東李光太(董事長)、郭少平(總經(jīng)理)分別持有發(fā)行人29.275%和2.0

17、15%的股份,同時(shí)分別持有發(fā)行人控股股東廣泰投資43.568%、6.513%的股權(quán)。廣東鴻圖(002101)：公司股東科創(chuàng)公司、風(fēng)投公司承諾：自公司股票在證券交易所上市交易之日起十二個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人回購其持有的股份；自公司股票上市之日起二十四個(gè)月內(nèi)，通過證券交易所出售的股份數(shù)量不超過其持有的發(fā)行人股份的百分之三十。(2)沃爾核材(002130)：“公司發(fā)行前全部15名股東承諾持有股份自上市之日起鎖定36個(gè)月。注：根據(jù)招股說明書對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的說明，發(fā)起人之中,多名自然人股東與控股自然人形成直接或間接的親屬關(guān)系，或?yàn)榘l(fā)行人的高級(jí)管理人員。(3)海鷗衛(wèi)浴(

18、002084)：公司5家發(fā)起人股東均承諾：自股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其已直接和間接持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人收購該局部股份。本案例比擬特殊的是：根據(jù)招股說明書關(guān)于實(shí)際控制人及關(guān)聯(lián)關(guān)系的說明，將發(fā)行人的實(shí)際控制人認(rèn)定為二組共五個(gè)自然人，而該五名實(shí)際控制人分別與五家發(fā)起人股東都有關(guān)聯(lián)。蘇州固锝(002079)：公司股東蘇州通博電子器材、香港潤福貿(mào)易、香港寶德電子承諾:自股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi),不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其本次發(fā)行前已持有的發(fā)行人股份,也不由發(fā)行人收購該局部股份。注：根據(jù)招股說明書，承諾鎖定三年的股東與發(fā)行人有業(yè)務(wù)往來，對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營有一定影響。

19、0;四、小結(jié) 基于上述理解，筆者試圖在此對(duì)鎖定期的問題總結(jié)出三類規(guī)那么：一一般性規(guī)那么：1、首發(fā)前股東持有的股份一般鎖定一年，但控股股東及實(shí)際控制人持有的股份鎖定三年；二特殊性規(guī)那么2、首發(fā)前十二月內(nèi)增資擴(kuò)股的股份要鎖定三年該三年從新增股份辦理完成工商登記手續(xù)起算；3、首發(fā)前十二月內(nèi)進(jìn)行過轉(zhuǎn)增、送紅股，視同增資擴(kuò)股，要鎖定三年該三年也是從新增股份辦理完成工商登記手續(xù)起算；4、首發(fā)前十二月內(nèi)其他股東以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式取得的股份，只要鎖定一年；但不排除追加鎖定的可能，特別是該等股份如果是受讓自控股股東，很可能要鎖定三年；三不成文的規(guī)那么5、作為控股股東、實(shí)際控制人的關(guān)聯(lián)股東持有的股份，要鎖定三年；6、構(gòu)成一致行動(dòng)人的，其持有的股份要鎖定三年；7、同時(shí)為發(fā)行人高級(jí)管理人員的自然人股東，其持有的股份可能要鎖定三年；8、對(duì)發(fā)行人業(yè)務(wù)有一定影響的股東，或作為戰(zhàn)略投資者的股東，雖然其成為股東的期限超過首發(fā)前十二月，也可能要延長上市鎖定期或作出一定期限內(nèi)減持不低于一