中國公司并購美國項目審批流程(中文)

1、White & Case Draft: December 28, 2017ASIA 31889913 v1WHITE & CASE審批流程下表為中國企業(yè)收購美國破產(chǎn)資產(chǎn)所需要獲得的各項可能審批流程。值得注意的是，以下不針對特定的項目，一旦確定項目后，需根據(jù)項目 實際資產(chǎn)進行具體分析。美國政府機構(gòu)審批審批機構(gòu)性質(zhì)關(guān)鍵事件時間注意事項1 1美國外資投資委員會CFIUS委員會對可能導(dǎo)致外 國公司控制美國業(yè)務(wù) 的交易進行審杳，以 確定此類交易對美國 國家安全的影響。盡管 CFIUSCFIUS 的申請是 自愿的，但在簽署交 易文件后，通常需要 提交一個 CFIUSCFIUS 的申 請，并

2、在交易結(jié)束前 獲得批準。申請通常需要4-4-6 6周 的準備。提交后，需接受3030 天的初步 審杳，可能接受 4545 天的調(diào)杳。考慮這些資產(chǎn)是否涉及美國的國家安全/ /國防或關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施，這些資產(chǎn)是否緊鄰敏感 的政府設(shè)施，外國投資者的國籍以及受到外 國政府的控制程度。2 2反壟斷審杳根據(jù)哈特- -斯科特- -羅 迪諾法案，聯(lián)邦貿(mào)易 委員會和司法部審杳 合并或收購，以確定 交易是否具有反競爭 性質(zhì)。根據(jù) HSRHSR 法案，交易 金額到達一定數(shù)要進 行反壟斷備案。申請 在簽署交易文件之后 提交，直到等待期通 過或者DOJ/FTCDOJ/FTC 允許 繼續(xù)進行，交易才能 繼續(xù)或者關(guān)閉。申請通常

3、需要4-4-6 6周 的準備。提交后，需接受3030 天的等待期。如果 DOJ/FTCDOJ/FTC審杳金額要求：A.A. 交易規(guī)模：到達 80808080 萬美元，并且交易雙方：交易一方擁有至少 1.6151.615 億美 元的年銷售額或資產(chǎn)，另一方擁有至少 16201620 萬美元的年銷售額或資產(chǎn)。或B.B. 交易規(guī)模： 到達 3.233.23 億美元 （不考慮交易雙 方規(guī)模）不同意提前終止 3030 天的等待期，交易 可能會進入額外的 審杳期。額外審杳 期可能涉及多個回 合的問題/ /答案，時 間可能是幾個月。ASIA 31889913 v1學(xué)習文檔僅供參考3 3美國控制監(jiān)管部門 的其他

4、審批在美國，可能還有其他的控制監(jiān)管審批的變 更。根據(jù)資產(chǎn)的性質(zhì)，包括某些營業(yè)執(zhí)照， 如環(huán)境許可證或其他危險材料的許可證。這 需要在后續(xù)階段確定。4 4其他司法管轄區(qū)的 監(jiān)管批準取決于該資產(chǎn)是否在其他司法管轄區(qū)有業(yè) 務(wù)，可能需要在這些法律法規(guī)中獲得額外的 監(jiān)管批準，比方反壟斷和投資審批。5 5破產(chǎn)法庭美國破產(chǎn)法要求破產(chǎn) 法庭批準除正常貿(mào)易 之外所有債務(wù)人資產(chǎn) 的出售。破產(chǎn)法庭必 須確定出售資產(chǎn)的價 值最大化，保障債權(quán) 人的最正確利益。破產(chǎn)法庭將為出售程 序制定程序和時間 表。如果沒有破產(chǎn)法 庭批準出售，出售是 不可能完成的。出售的時間框架由 破產(chǎn)法庭決定，而 且可能會有很大的 變化。影響時間框

5、架的一些因素包括 當事人和出售資產(chǎn) 的性質(zhì)。破產(chǎn)法庭必須找到出售的良好商業(yè)理由。它 將考慮，在其他方面，出售的交易是否通過 談判的方式進行的，而且是善意的，涉及債 權(quán)人的過程，最大化資產(chǎn)的價值，以保障債 務(wù)人的財產(chǎn)和債權(quán)人的利益。美國破產(chǎn)法規(guī) 定了額外的要求，以確定購買者是否可以自 由地獲得這些資產(chǎn)，并清楚地了解債務(wù)和權(quán) 益。中國監(jiān)管部門的審批6 6國家發(fā)改委企業(yè) 境外投資管理方法）1中國政府審查中國海外投資如果金額滿足，報告 提交和確認報告（確 認函）之前，收到發(fā) 改委綁定簽署投資協(xié) 議或有約束力的報 價。申請通常需要 1 1 周 的時間準備。提交 后，由國家發(fā)改委 進行7 7個工作日審 查

6、。如果中國投資者（S S）在海外投資項目中的投資 總額超過 3 3 億美元，就需要報告。國家發(fā)改委接受這一報告時，將發(fā)布一份報 告。NDRC promulgated the New NDRC Regulations on December 26, 2017, which will take effect on Mar 1,2018. The New NDRC Regulations eliminated the need for NDRC PreliminaryInformation Filing, therefore if signing occurs after Mar 1, 2018,

7、this step is not necessary.國家發(fā)改委于 2017 年 12 月 26 日發(fā)布了國家發(fā)改委新規(guī)，將于2018 年 3 月 1 日生效。國家發(fā)改委的新規(guī)定消除了國家發(fā)改委對初步信息備案的需要，因此，如果在2018 年 3 月 1 日以后簽署，這一步驟是不必要的。ASIA 31889913 v1學(xué)習文檔僅供參考2 2ASIA 31889913 v1學(xué)習文檔僅供參考7 7國家發(fā)改委項目申 請這一申報程序允許中 國政府從宏觀經(jīng)濟的 角度管理海外投資。假設(shè)未能完成這一申報，將會導(dǎo)致外匯登 記和中國金融機構(gòu)的 融資困難。提交申請，并在交易 關(guān)閉之前獲取國家發(fā) 改委出具的備案通知

8、書申請通常需要 1-21-2 周的時間。提交后，由國家發(fā)改委進行 7 7 個工作日審查。對“敏感地區(qū)”或“敏感行業(yè)”的海外投資 將受到國家發(fā)改委的批準。我們假定所提議 的交易不屬于此類范疇，因此是一種“非敏 感交易”。在這種情況下，需要向發(fā)改委申 請（而不是批準），這是一個比審批過程更簡 單的程序。如果中國投資者在非敏感交易中的投資總額 超過3 3 億美元，或者是由中央政府管理的公 司，應(yīng)提交中央國家發(fā)改委備案。其他的， 報送省級國家發(fā)改委備案。在審查文件和決定是否發(fā)行項目申報的通 知, ,國家發(fā)改委將考慮項目是否申請流程，是否符合相關(guān)的法律，行業(yè)政策和海外投資政 策，是否符合有關(guān)規(guī)定，外匯投

9、資是否會影響 主權(quán)、安全和公眾利益，以及投資者是否具 有所需的能力進行交易。8 8商務(wù)部備案商務(wù)部作為負責海外 投資的政府機構(gòu)，將 根據(jù)有關(guān)的海外投資 規(guī)定，對是否進行海 外投資項目進行審 查。提交申請，以及在安 全申報前從商務(wù)部取 得的境外投資證明， 作為境外投資證明文 件是安全申報的必要 文件。申請通常需要 1 1 周 的時間。提交后，由商務(wù)部進行 3 3 個 工作日審查。與國家發(fā)改委報批程序類似，商務(wù)部在審查 申報文件和決定是否出具境外投資證明書 時，將考慮投資是否符合中國國家安全、公 共利益、國際條約，或任何有關(guān)禁止出口某 些產(chǎn)品或技術(shù)的規(guī)疋9 9國家外匯管理局申 請外管局通過其指定的

10、 銀行，審查是否需要 進行貨幣轉(zhuǎn)換和資金 匯款的申請，以獲得 必要的批準，并符合 女全規(guī)疋。申請?zhí)峤唤o,需在交 易關(guān)閉之前獲得商業(yè) 登記證（業(yè)務(wù)登記憑 證）。申請通?；ㄙM少于 1 1周的時間。提交 后，假設(shè)材料齊全 可在當天審查完成經(jīng)商務(wù)部發(fā)布的境外投資證明，國家安全指 定銀行將對其境外投資總額進行登記。如果中國投資者利用其在中國境外的資金為 擬議中的過渡提供資金，外管局指定的銀行ASIA 31889913 v1學(xué)習文檔僅供參考3 3ASIA 31889913v14 4學(xué)習文檔僅供參考也將依照法律審查這些資金是否能在中國境 夕卜。1010中國反壟斷審查（商 務(wù)部）商務(wù)部對并購進行審查，以確定交

11、易是否 具有反競爭性質(zhì)。只要到達一定的閾 值，就需要中國商務(wù) 部的反壟斷備案。如 果到達了閾值，在簽 署了交易文件后提交 了申請，交易不能在 等待期內(nèi)完成，只有 通過商務(wù)部允許交易 才能繼續(xù)完成。申請通常需要4-4-6 6周 的準備。一經(jīng)提 交，須接受3 30 0天的 初步審核期。如果 商務(wù)部決定對該交 易進行進一步審 查，交易將受到9090天期第二階段審查 的影響，該審查將 延長至6060 個工作 日。如果預(yù)期的交易符合以下規(guī)定的閾值要求， 應(yīng)向商務(wù)部提交一份 AMLAML 備案文件。在過去的一財政年度里，所有的經(jīng)營者集中 的全球營業(yè)額超過了 100100 億元人民幣，而在 過去的一財政年度里，至少有兩家企業(yè)的營 業(yè)額到達了 4 4億元人民幣以上；在過去的一財政年度里，所有的企業(yè)經(jīng)營者 在中國的總營業(yè)額超過了 2 2 億元人民幣，而 在過去的一財政年度里， 至少有兩家企業(yè)的 營業(yè)額到達了 4 4億元人民幣以上1111