中國(guó)公司并購(gòu)美國(guó)項(xiàng)目審批流程(中文)

1、White & Case Draft: December 28, 2017ASIA 31889913 v1WHITE & CASE審批流程下表為中國(guó)企業(yè)收購(gòu)美國(guó)破產(chǎn)資產(chǎn)所需要獲得的各項(xiàng)可能審批流程。值得注意的是，以下不針對(duì)特定的項(xiàng)目，一旦確定項(xiàng)目后，需根據(jù)項(xiàng)目 實(shí)際資產(chǎn)進(jìn)行具體分析。美國(guó)政府機(jī)構(gòu)審批審批機(jī)構(gòu)性質(zhì)關(guān)鍵事件時(shí)間注意事項(xiàng)1 1美國(guó)外資投資委員會(huì)CFIUS委員會(huì)對(duì)可能導(dǎo)致外 國(guó)公司控制美國(guó)業(yè)務(wù) 的交易進(jìn)行審杳，以 確定此類(lèi)交易對(duì)美國(guó) 國(guó)家安全的影響。盡管 CFIUSCFIUS 的申請(qǐng)是 自愿的，但在簽署交 易文件后，通常需要 提交一個(gè) CFIUSCFIUS 的申 請(qǐng)，并

2、在交易結(jié)束前 獲得批準(zhǔn)。申請(qǐng)通常需要4-4-6 6周 的準(zhǔn)備。提交后，需接受3030 天的初步 審杳，可能接受 4545 天的調(diào)杳。考慮這些資產(chǎn)是否涉及美國(guó)的國(guó)家安全/ /國(guó)防或關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施，這些資產(chǎn)是否緊鄰敏感 的政府設(shè)施，外國(guó)投資者的國(guó)籍以及受到外 國(guó)政府的控制程度。2 2反壟斷審杳根據(jù)哈特- -斯科特- -羅 迪諾法案，聯(lián)邦貿(mào)易 委員會(huì)和司法部審杳 合并或收購(gòu)，以確定 交易是否具有反競(jìng)爭(zhēng) 性質(zhì)。根據(jù) HSRHSR 法案，交易 金額到達(dá)一定數(shù)要進(jìn) 行反壟斷備案。申請(qǐng) 在簽署交易文件之后 提交，直到等待期通 過(guò)或者DOJ/FTCDOJ/FTC 允許 繼續(xù)進(jìn)行，交易才能 繼續(xù)或者關(guān)閉。申請(qǐng)通常

3、需要4-4-6 6周 的準(zhǔn)備。提交后，需接受3030 天的等待期。如果 DOJ/FTCDOJ/FTC審杳金額要求：A.A. 交易規(guī)模：到達(dá) 80808080 萬(wàn)美元，并且交易雙方：交易一方擁有至少 1.6151.615 億美 元的年銷(xiāo)售額或資產(chǎn)，另一方擁有至少 16201620 萬(wàn)美元的年銷(xiāo)售額或資產(chǎn)?；駼.B. 交易規(guī)模： 到達(dá) 3.233.23 億美元 （不考慮交易雙 方規(guī)模）不同意提前終止 3030 天的等待期，交易 可能會(huì)進(jìn)入額外的 審杳期。額外審杳 期可能涉及多個(gè)回 合的問(wèn)題/ /答案，時(shí) 間可能是幾個(gè)月。ASIA 31889913 v1學(xué)習(xí)文檔僅供參考3 3美國(guó)控制監(jiān)管部門(mén) 的其他

4、審批在美國(guó)，可能還有其他的控制監(jiān)管審批的變 更。根據(jù)資產(chǎn)的性質(zhì)，包括某些營(yíng)業(yè)執(zhí)照， 如環(huán)境許可證或其他危險(xiǎn)材料的許可證。這 需要在后續(xù)階段確定。4 4其他司法管轄區(qū)的 監(jiān)管批準(zhǔn)取決于該資產(chǎn)是否在其他司法管轄區(qū)有業(yè) 務(wù)，可能需要在這些法律法規(guī)中獲得額外的 監(jiān)管批準(zhǔn)，比方反壟斷和投資審批。5 5破產(chǎn)法庭美國(guó)破產(chǎn)法要求破產(chǎn) 法庭批準(zhǔn)除正常貿(mào)易 之外所有債務(wù)人資產(chǎn) 的出售。破產(chǎn)法庭必 須確定出售資產(chǎn)的價(jià) 值最大化，保障債權(quán) 人的最正確利益。破產(chǎn)法庭將為出售程 序制定程序和時(shí)間 表。如果沒(méi)有破產(chǎn)法 庭批準(zhǔn)出售，出售是 不可能完成的。出售的時(shí)間框架由 破產(chǎn)法庭決定，而 且可能會(huì)有很大的 變化。影響時(shí)間框

5、架的一些因素包括 當(dāng)事人和出售資產(chǎn) 的性質(zhì)。破產(chǎn)法庭必須找到出售的良好商業(yè)理由。它 將考慮，在其他方面，出售的交易是否通過(guò) 談判的方式進(jìn)行的，而且是善意的，涉及債 權(quán)人的過(guò)程，最大化資產(chǎn)的價(jià)值，以保障債 務(wù)人的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)人的利益。美國(guó)破產(chǎn)法規(guī) 定了額外的要求，以確定購(gòu)買(mǎi)者是否可以自 由地獲得這些資產(chǎn)，并清楚地了解債務(wù)和權(quán) 益。中國(guó)監(jiān)管部門(mén)的審批6 6國(guó)家發(fā)改委企業(yè) 境外投資管理方法）1中國(guó)政府審查中國(guó)海外投資如果金額滿(mǎn)足，報(bào)告 提交和確認(rèn)報(bào)告（確 認(rèn)函）之前，收到發(fā) 改委綁定簽署投資協(xié) 議或有約束力的報(bào) 價(jià)。申請(qǐng)通常需要 1 1 周 的時(shí)間準(zhǔn)備。提交 后，由國(guó)家發(fā)改委 進(jìn)行7 7個(gè)工作日審 查

6、。如果中國(guó)投資者（S S）在海外投資項(xiàng)目中的投資 總額超過(guò) 3 3 億美元，就需要報(bào)告。國(guó)家發(fā)改委接受這一報(bào)告時(shí)，將發(fā)布一份報(bào) 告。NDRC promulgated the New NDRC Regulations on December 26, 2017, which will take effect on Mar 1,2018. The New NDRC Regulations eliminated the need for NDRC PreliminaryInformation Filing, therefore if signing occurs after Mar 1, 2018,

7、this step is not necessary.國(guó)家發(fā)改委于 2017 年 12 月 26 日發(fā)布了國(guó)家發(fā)改委新規(guī)，將于2018 年 3 月 1 日生效。國(guó)家發(fā)改委的新規(guī)定消除了國(guó)家發(fā)改委對(duì)初步信息備案的需要，因此，如果在2018 年 3 月 1 日以后簽署，這一步驟是不必要的。ASIA 31889913 v1學(xué)習(xí)文檔僅供參考2 2ASIA 31889913 v1學(xué)習(xí)文檔僅供參考7 7國(guó)家發(fā)改委項(xiàng)目申 請(qǐng)這一申報(bào)程序允許中 國(guó)政府從宏觀經(jīng)濟(jì)的 角度管理海外投資。假設(shè)未能完成這一申報(bào)，將會(huì)導(dǎo)致外匯登 記和中國(guó)金融機(jī)構(gòu)的 融資困難。提交申請(qǐng)，并在交易 關(guān)閉之前獲取國(guó)家發(fā) 改委出具的備案通知

8、書(shū)申請(qǐng)通常需要 1-21-2 周的時(shí)間。提交后，由國(guó)家發(fā)改委進(jìn)行 7 7 個(gè)工作日審查。對(duì)“敏感地區(qū)”或“敏感行業(yè)”的海外投資 將受到國(guó)家發(fā)改委的批準(zhǔn)。我們假定所提議 的交易不屬于此類(lèi)范疇，因此是一種“非敏 感交易”。在這種情況下，需要向發(fā)改委申 請(qǐng)（而不是批準(zhǔn)），這是一個(gè)比審批過(guò)程更簡(jiǎn) 單的程序。如果中國(guó)投資者在非敏感交易中的投資總額 超過(guò)3 3 億美元，或者是由中央政府管理的公 司，應(yīng)提交中央國(guó)家發(fā)改委備案。其他的， 報(bào)送省級(jí)國(guó)家發(fā)改委備案。在審查文件和決定是否發(fā)行項(xiàng)目申報(bào)的通 知, ,國(guó)家發(fā)改委將考慮項(xiàng)目是否申請(qǐng)流程，是否符合相關(guān)的法律，行業(yè)政策和海外投資政 策，是否符合有關(guān)規(guī)定，外匯投

9、資是否會(huì)影響 主權(quán)、安全和公眾利益，以及投資者是否具 有所需的能力進(jìn)行交易。8 8商務(wù)部備案商務(wù)部作為負(fù)責(zé)海外 投資的政府機(jī)構(gòu)，將 根據(jù)有關(guān)的海外投資 規(guī)定，對(duì)是否進(jìn)行海 外投資項(xiàng)目進(jìn)行審 查。提交申請(qǐng)，以及在安 全申報(bào)前從商務(wù)部取 得的境外投資證明， 作為境外投資證明文 件是安全申報(bào)的必要 文件。申請(qǐng)通常需要 1 1 周 的時(shí)間。提交后，由商務(wù)部進(jìn)行 3 3 個(gè) 工作日審查。與國(guó)家發(fā)改委報(bào)批程序類(lèi)似，商務(wù)部在審查 申報(bào)文件和決定是否出具境外投資證明書(shū) 時(shí)，將考慮投資是否符合中國(guó)國(guó)家安全、公 共利益、國(guó)際條約，或任何有關(guān)禁止出口某 些產(chǎn)品或技術(shù)的規(guī)疋9 9國(guó)家外匯管理局申 請(qǐng)外管局通過(guò)其指定的

10、 銀行，審查是否需要 進(jìn)行貨幣轉(zhuǎn)換和資金 匯款的申請(qǐng)，以獲得 必要的批準(zhǔn)，并符合 女全規(guī)疋。申請(qǐng)?zhí)峤唤o,需在交 易關(guān)閉之前獲得商業(yè) 登記證（業(yè)務(wù)登記憑 證）。申請(qǐng)通常花費(fèi)少于 1 1周的時(shí)間。提交 后，假設(shè)材料齊全 可在當(dāng)天審查完成經(jīng)商務(wù)部發(fā)布的境外投資證明，國(guó)家安全指 定銀行將對(duì)其境外投資總額進(jìn)行登記。如果中國(guó)投資者利用其在中國(guó)境外的資金為 擬議中的過(guò)渡提供資金，外管局指定的銀行ASIA 31889913 v1學(xué)習(xí)文檔僅供參考3 3ASIA 31889913v14 4學(xué)習(xí)文檔僅供參考也將依照法律審查這些資金是否能在中國(guó)境 夕卜。1010中國(guó)反壟斷審查（商 務(wù)部）商務(wù)部對(duì)并購(gòu)進(jìn)行審查，以確定交

11、易是否 具有反競(jìng)爭(zhēng)性質(zhì)。只要到達(dá)一定的閾 值，就需要中國(guó)商務(wù) 部的反壟斷備案。如 果到達(dá)了閾值，在簽 署了交易文件后提交 了申請(qǐng)，交易不能在 等待期內(nèi)完成，只有 通過(guò)商務(wù)部允許交易 才能繼續(xù)完成。申請(qǐng)通常需要4-4-6 6周 的準(zhǔn)備。一經(jīng)提 交，須接受3 30 0天的 初步審核期。如果 商務(wù)部決定對(duì)該交 易進(jìn)行進(jìn)一步審 查，交易將受到9090天期第二階段審查 的影響，該審查將 延長(zhǎng)至6060 個(gè)工作 日。如果預(yù)期的交易符合以下規(guī)定的閾值要求， 應(yīng)向商務(wù)部提交一份 AMLAML 備案文件。在過(guò)去的一財(cái)政年度里，所有的經(jīng)營(yíng)者集中 的全球營(yíng)業(yè)額超過(guò)了 100100 億元人民幣，而在 過(guò)去的一財(cái)政年度里，至少有兩家企業(yè)的營(yíng) 業(yè)額到達(dá)了 4 4億元人民幣以上；在過(guò)去的一財(cái)政年度里，所有的企業(yè)經(jīng)營(yíng)者 在中國(guó)的總營(yíng)業(yè)額超過(guò)了 2 2 億元人民幣，而 在過(guò)去的一財(cái)政年度里， 至少有兩家企業(yè)的 營(yíng)業(yè)額到達(dá)了 4 4億元人民幣以上1111