公司法期末復習總結(jié).doc

1、公司法期末復習總結(jié)一 、名 詞 解 釋1、公司設立是一系列法律行為的總稱，是指設立人依照公司法的規(guī)定公司成立之前為組建公司進行的、目的在于取得法律主體資格的活動。2、 累積投票制， 指股東大會選舉兩名以上的董事時，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權， 股東既可用所有的投票權集中投票選舉一人， 也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權制度。3、公司債券 ，是指公司依照法定程序發(fā)行，約定在一定時期還本利息的有價證券。4、公司組織變更， 是指在不中斷公司法人資格的情況下，變更公司的組織形式而使之變?yōu)榱硪环N典型的公司的法律行為。5、一人公司（獨資公司） ，是指股東是一人

2、的公司。6、發(fā)起設立（共同設立、單純設立），是指發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。7、募集設立（漸次設立，復雜設立）， 是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。8、公司章程，是設立公司的股東制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有拘束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。9、公司資本，又稱股本或股份資本，是公司設立時章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額。10、股份，指股份有限公司的資本組成部分。11、股東代表訴訟（派生訴訟） ， 是指當公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員等主體侵害了公司利益， 而公司怠于追究其責任時， 符合法定條件

3、的股東可以自己的名義代表公司提起訴訟。12、公司解散是公司法人資格因出現(xiàn)法定的或章程約定的原因而歸于消滅的情形。13、 公司清算是指公司自愿解散或被強制解散后，依照法定程序了結(jié)公司事務，收回債權， 清償債務并處理公司剩余財產(chǎn)， 向公司登記機關申請注銷登記后最終使公司法人資格終止和消滅的程序。14、 國有獨資公司， 是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。15、上市公司， 是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。二、 簡 答題（一） 、公司取得法人資格的含義1、公司對公司資產(chǎn)擁有法人財產(chǎn)權。2、公司以公司資產(chǎn)對公司債務負消

4、償責任。3、公司對股東個人債務不負清償責任。4、股東變更不影響公司的存續(xù)。5、公司籌備中所產(chǎn)生的權利義務并不當然由成立后的公司承受。（二）公司資本的特征1、資本是公司自有的獨立財產(chǎn)。2、資本是一個抽象的財產(chǎn)金額。3、資本來源于股東的出資。4、資本按是在公司成立時由章程予以規(guī)定的。5、資本是一個確定不變的財產(chǎn)數(shù)額。（三）公司資本的法律意義1、資本是公司成立的基本條件。2、資本是公司進行經(jīng)營活動的基本物質(zhì)條件。3、資本是公司承當財物責任的基本保障。4、資本是股東對公司債務承當責任的界限。（四）發(fā)起人協(xié)議與公司章程的區(qū)別是否必備 股份、外資有限必備所有公司必備通過和修改的條件不同 全體協(xié)商一致只有發(fā)

5、起設立制定需要效力 僅適用于訂立人設立過程訂立人之外的人成立后存續(xù)過程（五） 、出資證明書與股票的區(qū)別1、簽發(fā)的主體不同。出資證明書由有限責任公司簽發(fā)，而股票由股份有限公司簽發(fā)。2、票面金額不同。出資證明書的票面金額不一定相等，而股票的面額則是相同的。3、可轉(zhuǎn)讓性不同。出資證明書不得轉(zhuǎn)讓。股票則可以上市交易，股票的轉(zhuǎn)讓視為股份的轉(zhuǎn)讓。4、記名與否不同。出資證明書必須依照法律規(guī)定記載出資股東的姓名或名稱，而股票既可以記名，也可以不記名。（六）董監(jiān)高的限制性義務1、不得借貸或擔保義務。2、不得進行自我交易義務。3、不得篡奪公司機會義務。4、競業(yè)禁止5、不得泄露公司秘密義務。（七）董監(jiān)高的禁止性義務

6、1、禁止受賄或侵占2、禁止挪用3、禁止私存4、禁止傭金歸己（八）股東權利的特征1、股東權利是具有股東資格的人所享有的權利。2、股東所享有的權利與其出資相關聯(lián)。3、股東權利放映了股東與公司之間的關系。4、股東權利是一種獨立于物權、債權的獨立權利。（九）稅后利潤分配的順序1、彌補虧損2、提取法定公積金（10%, 50%）3、提取任意公積金4、向投資者分配利潤（十）有限公司異議股東回購請求權的適用情形1、減少公司注冊資本；2、與持有本公司股份的其他公司合并；3、將股份獎勵給本公司職工；4、股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的（十一）公司合并的特征1、兩個或兩個以上的公

7、司之間2、依照合并協(xié)議的約定和公司法的規(guī)定3、會產(chǎn)生公司消滅、產(chǎn)生或者變更4、不需要清算（十二）股票的特征1、有價證券2、證權證券3、要式證券4、流通證券5、具有永久性（十三）稅后利潤分配的基本原則1、同股同利2、無盈利不分配3、按投資額分配4、按規(guī)定的順序分配（十四）一人公司的特征1、公司的法人性。2、股東的唯一性。3、股東責任的有限性與公司責任的獨立性。4、公司內(nèi)部組織機構(gòu)的特殊性。（十五）公司清算制度的價值1、公司清算能確保清算工作有序進行。2、公司清算有利于確保債權人的利益。3、公司清算能確保其他利益相關者的合法利益。三論述題（一）論公司法的原則1、是公司法在調(diào)整特定的社會關系時于特定

8、范圍內(nèi)普遍適用的基本準則，是公司立法和司法過程應堅持和遵循的基本標準。2、具體原則：（ 1 ）鼓勵投資大幅降低公司最低資本額，放寬股東出資形式，取消股份有限設立審批，允許資本分期繳納（ 2 ） 公司自治 公司自治是指公司治理主體依照公司法和公司章程, 自主安排公司治理機構(gòu)配置公司權力 （ 利 ） 、義務和責任的活動。（ 3 ）公司級利益相關者保護原則（ 4 ）股東平等原則中小股東特別保護（ 5 ）權利制衡原則（ 6 ）股東有限責任（ 7 ）公司社會責任原則（二）論公司的能力 P38公司作為法人， 基本特征就是公司具有民事權利能力和民事行為能力， 能獨立享有民事權利和承擔民事義務。 公司的民事權

9、利能力和民事行為能力， 從公司成立時產(chǎn)生， 公司終止時消滅。1、公司權利能力公司權利能力是指公司以自己名義享有民事權利， 承擔民事義務的資格， 即公司作為民事主體的資格。（ 1 ）公司權利能力受到性質(zhì)的限制。（ 2 ） 公司權利能力受到公司經(jīng)營范圍限制。 公司法規(guī)定， 公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。（ 3 ）公司權利能力受到法律的限制。轉(zhuǎn)投資的限制 公司可以向其他企業(yè)投資;但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。公司提供擔保的限制 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保， 依照公司章程的規(guī)定， 由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的

10、總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東， 不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。2、公司行為能力是民事主體以自己獨立的意思或行為，為自己設定權利，承擔義務的資格。與權利能力一致公司代表機關 法定代表人（董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理F13）法定代表人的權限（法定、約定）法定代表人超越權限的行為效力有效，不能對抗善意第三人，公司承擔舉證責任3、公司侵權行為能力（三）論公司章程的效力公司章程的效力主要包括兩個方面的內(nèi)容：章

11、程的時間效力和章程的對人效力1、章程的時間效力是指公司章程的生效時間和實效時間。（ 1 ）生效時間有兩種理論觀點認為公司章程制定并經(jīng)股東簽字、蓋章后即生效?；蛘哒J為章程自公司成立生效（ 2 ）失效時間公司章程于公司終止時失效。2、章程的對人效力是指公司章程對哪些人具有法律約束力。 章程對人的效力包括賦予哪些人相應的權利， 也包括對這些人的權利的限制。（ 1 ）章程對公司的效力公司章程是公司組織與行為的基本原則， 因此公司必須遵守公司章程的規(guī)定。 我國 公司法第十一條明確規(guī)定了公司章程對公司具有約束力。（ 2 ）章程對公司股東的效力。公司章程可以視為股東之間的契約， 各個股東自然受此契約的約束。

12、 公司章程對股東的約束力，不僅是針對公司成立時的股東，而且針對公司成立后的股東。（ 3 ）章程對董監(jiān)高的效力我國公司法 148 條規(guī)定，董事、監(jiān)事和高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。（四）論公司設立中的民事責任公司設立是指設立人依照公司法的規(guī)定在公司成立之前為組建公司進行的、 目的在于取得法律主體資格的活動。公司作為有法人資格的獨立主體， 對外能夠獨立的承擔責任。 下面簡單談談公司設立過程中的民事責任。1、發(fā)起人的民事責任（ 1 ）公司不能成立時，發(fā)起人對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。（ 2 ）公司不能設立時，發(fā)起人對認股人數(shù)已經(jīng)繳納的股款，負

13、返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。（ 3 ）在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。2、股東的民事責任（ 1 ）股東不按規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額補足外，還應當向已經(jīng)暗器足額繳納出資的股東承擔違約責任。（ 2 ）有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價款的， 應當交付該出資的股東補足其差額， 公司設立時的其他股東承擔連帶責任。3 資產(chǎn)評估、驗資、驗證機構(gòu)的民事責任資產(chǎn)評估、 驗資、驗資機構(gòu)因出具的評估結(jié)果、驗資或者驗資證明不實，給公司債權人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯外，在其評估或者驗資不

14、實的范圍內(nèi)承擔賠償責任。（五）論公司公積金制度按照公司法及企業(yè)會計制度的規(guī)定， 我國公積金分為兩類：資本公積金；盈余公積金。 以是 否按照法律規(guī)定標準提留來劃分，分為：法定公積金和任意公積金。1、資本公積金是指由投資人或其他人（或）單位投入， 所有權歸屬于投資者，但不構(gòu)成實收成本的那部分資本或者資產(chǎn)。資本公積的來源按照企業(yè)會計制度 82 條的規(guī)定主要包括：2 盈余公積金是指公司按照規(guī)定從凈利潤中提取的累計資金。盈余公積金包括法定公積金和任意公積金。（ 1 ）法定公積金，按照公司法第 167 條第一款規(guī)定，公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司

15、注冊資本的50% 以上的，可以不再提取。 法定公積金即指法定盈余公積金， 公司必須按照法律規(guī)定提取， 除非累計額占公司注冊資本的 50% ，可以不再提取。（ 2 ）任意公積金，按照公司法167 第三款的規(guī)定，公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議， 還可以從稅后利潤中提取任意公積金。 任意公積金是指任意盈余公積金， 任意盈余公積金與法定盈余公積金不同， 任意盈余公積金的提取不是公司法的強制規(guī)定，提取比例和是否提取可有股東會或者股東大會決議。3、公積金的用途按照公司法第 169 條的規(guī)定，公司的公積金用于彌補公司的虧損或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。（ 1 ）彌補虧損的途徑有三種：用以

16、后年度稅前利潤彌補，彌補期 5 年；用以后年度稅后利潤彌補， 5 年彌補期過后，尚未彌補的虧損應用稅后利潤彌補；用盈余公積金彌補。資本公積金不得彌補公司的虧損。（ 2 ）轉(zhuǎn)增資本經(jīng)公司股東大會批準后， 公積金轉(zhuǎn)增資本時， 要按照股東有持股比例解轉(zhuǎn)。 法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的 25% 。（六）論股東權利的內(nèi)容 股東的權利簡稱股東權、股權，是股東基于股東資格與地位而對公司享有的一系列權利。1、股東權利的特點：（ 1 ）股東權利是具有股東資格的人所享有的權利。（ 2 ）股東所享有的權利與其出資相關聯(lián)。（ 3 ）股東權利反映了股東與公司之間的關系。（4）股權

17、是一種不同于所有權、債權的獨立民事權利，具有財產(chǎn)權和非財產(chǎn)權的雙重內(nèi)容。2、股東權利的分類（ 1 ）根據(jù)股東權利的內(nèi)容和行使的目的為標準，分為自益權和共益權。（ 2 ）根據(jù)股東權利的性質(zhì)為標準，分為固有權和非固有權。（ 3 ）根據(jù)股東權利行使方式不同為標準，分為單獨股東權和少數(shù)股東權。（ 4 ）根據(jù)股東權利行使主體為標準，分為一般股東與特別股東。3、股東權利的內(nèi)容根據(jù)公司法的規(guī)定，股東權利具體包括以下內(nèi)容：（ 1 ）表決權（ 2 ）選舉權和被選舉權（ 3 ）利潤分配請求權（ 4 ）轉(zhuǎn)讓出資或股份的權利（ 5 ）知情權（ 6 ）優(yōu)先認購權（ 7 ）提議召開臨時股東會的權利。（ 8 ）股東會召集權

18、和主持權（ 9 ）提案權（ 10 ）異議股東股份收買請求權（11）申請法院解散公司的權利（ 12 ）剩余財產(chǎn)的分配請求權（ 13 ）訴訟權4、股東權利的救濟（ 1 ）股東權利救濟實質(zhì)上是指在股東的權利無法實現(xiàn)或者其合法權益受到侵犯時，對股東的救濟。救濟有兩種方式;股東可以通過行使公司法賦予的權利來使自己的股權得以實現(xiàn)；在行使上述權利后仍不能得到有效保護時，過渡內(nèi)閣可以尋求司法救濟。（ 2 ）股東權利事先救濟制度A 限制控股股東表決權 是指對持有股份有限公司一定比例以上，能有效地影響，甚至控股股份有限公司決策的股東所持有股份的表決權進行的限制。B 表決權回避制度是指當某一股東與股東會討論的決議事

19、項有特別的厲害關系時， 該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權。C 股東的特別調(diào)查權D 董事解任請求權為及時淘汰哪些部位公司和過渡內(nèi)閣謀利益的經(jīng)營者， 并預防經(jīng)營者濫用其影響力， 應當賦 予股東董事解任請求權。（ 3 ）股東的司法救濟當股東的權利受到侵犯時，就需要通過合理的司法程序進行救濟。（七）論公司解散的原因1、公司解散的概念公司解散是指公司法人資格因出現(xiàn)法定的或章程約定的原因而歸于消滅的情形。2、公司解散的原因在理論上，依據(jù)解散原因的不同，可以將公司解散分為自愿解散和強制解散。（ 1 ）自愿解散是指公司依據(jù)章程或股東（大）會決議而解散。依據(jù)章程的規(guī)定而解散：A 公司章程規(guī)定的營業(yè)

20、期滿。B 公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。C 股東（大）會決議解散。D 因公司合并或者分立需要解散。（ 2 ）強制解散是指公司因違反有關法律、 行政法規(guī)的規(guī)定， 依據(jù)政府有關部門或法院的強行命令而發(fā)生的公司解散。A 公司依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷。B 司法解散可以分為法院命令解散和法院強制解散法院命令解散是指法院可依厲害關系人或檢察官之請求， 或依職權直接以危害公共利益為理由命令解散公司。法院判決解散，是當公司出現(xiàn)股東無力解決的不得已事由或者公司董事的行為危及公司存亡， 或者當公司經(jīng)營遇到顯著困難， 公司財產(chǎn)和股東的權利可能遭受到嚴重損失時， 持有一定比例的股份的股東有權請求法院強制解散公司。（ 3 ）破產(chǎn)解散是指公司因不能清償?shù)狡趥鶆?，被依法宣告破產(chǎn)而導致的公司解散。（八）論公司法對公司合并相關主體