[法律資料]試論TRIPS協(xié)議對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)

1、；.試論TRIPS協(xié)議對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)一、商標(biāo)權(quán)在TRIPS協(xié)議中的地位在TRIPS協(xié)議中，協(xié)議第二部分第二節(jié)對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)作了專門的規(guī)定，從體例上來看，其位于著作權(quán)之后，置于地理標(biāo)志、工業(yè)產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)和專利權(quán)之前。而在保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約(以下簡稱巴黎公約)中，各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是不分節(jié)次的排列在一起的，各種不同權(quán)利類型之間的規(guī)定并非截然分開的，有些條款還將幾種不同的產(chǎn)權(quán)放在一塊共同規(guī)定，而且，很明顯的一點(diǎn)是，商標(biāo)權(quán)是位于專利權(quán)和工業(yè)產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)之后的。對(duì)此，筆者認(rèn)為，TRIPS協(xié)議的規(guī)定有著更為清晰的邏輯結(jié)構(gòu)，而且，商標(biāo)權(quán)排列位置的變化，也反映了該權(quán)利在所有知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的重要性的提高。從

2、內(nèi)容方面來看，TRIPS協(xié)議對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)本事卻并非是一個(gè)完整而獨(dú)立的協(xié)議，他是對(duì)巴黎公約中關(guān)于商標(biāo)權(quán)保護(hù)內(nèi)容的補(bǔ)充性規(guī)定。協(xié)議的第2條就明文規(guī)定“關(guān)于本協(xié)議第二、第三及第四部分，各成員方應(yīng)遵守巴黎公約(1967)第l條至第12條以及第19條規(guī)定。”“本協(xié)議第一至第四部分的所有規(guī)定均不得減損各成員方按照巴黎公約、而可能相互承擔(dān)的現(xiàn)行義務(wù)。”既然完全遵守巴黎公約，就意味著TRIPS協(xié)議中關(guān)于商標(biāo)權(quán)的規(guī)定不會(huì)做出與巴黎公約重復(fù)或相左的規(guī)定，也即把公約實(shí)施的基礎(chǔ)建立在巴黎公約之上了。然而，鑒于世界貿(mào)易組織的成員國與巴黎公約成員國不盡相同的情況，協(xié)議的規(guī)定無疑又是把巴黎公約的使用擴(kuò)大到非巴黎公約的世界

3、貿(mào)易組織成員國之中，從這一點(diǎn)意義上說，巴黎公約關(guān)于商標(biāo)權(quán)的規(guī)定是TRIPS協(xié)議中商標(biāo)權(quán)保護(hù)的一個(gè)組成部分。在原則適用方面，在TRIPS協(xié)議中，商標(biāo)權(quán)保護(hù)不僅僅適用于“國民待遇原則”和“優(yōu)先權(quán)原則”，而且還適用于協(xié)議所確立的“最惠國待遇原則”，而后者是巴黎公約等有關(guān)商標(biāo)權(quán)保護(hù)公約中所不具有的原則。“國民待遇原則”可以讓成員國的國民或在成員國有居所、營業(yè)地的國民互享各國對(duì)于本國國民在商標(biāo)保護(hù)方面的待遇;而“最惠國待遇原則”，又使得某個(gè)成員國對(duì)某另一成員國的最惠待遇迅速普及到其他成員國。“優(yōu)先權(quán)原則”則盡可能地給予先注冊(cè)商標(biāo)以最有利的國際保護(hù)。二、TRIPS協(xié)議對(duì)于商標(biāo)權(quán)的具體保護(hù)及評(píng)議那么，在具體

4、的制度、規(guī)定方面，比之于巴黎公約，TRIPS協(xié)議對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)又有哪些體現(xiàn)和不同呢?通過對(duì)TRIPS協(xié)議規(guī)定的分析，主要表現(xiàn)在以下方面：(一)在可保護(hù)的客體方面。TRIPS協(xié)議規(guī)定任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)相區(qū)別的標(biāo)記或標(biāo)記的組合，均應(yīng)能構(gòu)成商標(biāo)。這一概念界定中，一改巴黎公約中的模糊性規(guī)定，明確了商標(biāo)認(rèn)定中主要標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)記的識(shí)別性。顯然，商標(biāo)的最基本功能便是區(qū)別商品或服務(wù)的來源，使不同的商品或服務(wù)、不同的商品或服務(wù)的提供者不至混淆。為此，協(xié)議還特別說明，如果符號(hào)本身不能區(qū)別相關(guān)貨物或服務(wù)，成員亦可根據(jù)使用而獲得的識(shí)別性來確定其是否可以注冊(cè)。意即當(dāng)標(biāo)記和

5、商品或服務(wù)之間沒有意義上的聯(lián)系時(shí)，申請(qǐng)注冊(cè)人可以通過商標(biāo)的使用使公眾對(duì)標(biāo)記所標(biāo)示的商品或服務(wù)產(chǎn)生識(shí)別，從而獲得注冊(cè)。同時(shí)，考慮到大多數(shù)國家的現(xiàn)狀，協(xié)議未對(duì)商標(biāo)客體的范圍加以強(qiáng)制要求，而是允許各國可以“以視覺上可感知”作為注冊(cè)條件，掌握了一定限度的靈活性。在商標(biāo)使用范圍上，TRIPS協(xié)議的定義又將其擴(kuò)大到服務(wù)領(lǐng)域，規(guī)定服務(wù)商標(biāo)應(yīng)與商品商標(biāo)受到同樣的保護(hù)。較之于巴黎公約“不應(yīng)要求本聯(lián)盟各國對(duì)此相商標(biāo)(服務(wù)商標(biāo))的注冊(cè)做出規(guī)定”而言，對(duì)于服務(wù)商標(biāo)的肯認(rèn)，TRIPS協(xié)議不是由各個(gè)成員國自由認(rèn)定，而是將商品商標(biāo)的規(guī)定原則上適用于服務(wù)商標(biāo)。這意味著，TRIPS協(xié)議中適用于服務(wù)商標(biāo)的規(guī)定，各成員國有義務(wù)遵守

6、。反觀其原因，不難發(fā)現(xiàn)，巴黎公約的最后修訂是于上個(gè)世紀(jì)60年代完成的，此時(shí)世界各國的第三產(chǎn)業(yè)尚不發(fā)達(dá)，即便在發(fā)達(dá)國家也是剛剛處于興起階段，對(duì)商標(biāo)的保護(hù)自然主要限于商品商標(biāo)。而TRIPS協(xié)議的簽訂則在上個(gè)世紀(jì)的90年代，西方各大國尤其是對(duì)協(xié)議簽訂起重要影響的美國已經(jīng)基本上完成了產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，服務(wù)業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中占有最大比重，對(duì)服務(wù)商標(biāo)的保護(hù)自然也要求進(jìn)一步提高，上升到與商品保護(hù)同等重要的地位。在商標(biāo)注冊(cè)方面，協(xié)議的新規(guī)定包含三點(diǎn)重要內(nèi)容：一。成員可將商標(biāo)的注冊(cè)取決于使用，但不得將實(shí)際使用作為申請(qǐng)注冊(cè)的先決條件，不得僅僅以在申請(qǐng)之日起3年內(nèi)未實(shí)現(xiàn)使用意圖而駁回申請(qǐng)。其意義在于，未經(jīng)使用的商標(biāo)也可用

7、于申請(qǐng)，只要其以使用為目的即可;商標(biāo)能否注冊(cè)與其使用達(dá)到的效果無關(guān)，僅僅因?yàn)槲催_(dá)到使用目的而不予注冊(cè)，有悖公平。二。使用商標(biāo)的商品服務(wù)的性質(zhì)，在任何情況下均不應(yīng)成為商標(biāo)注冊(cè)的障礙。本條意指，成員國注冊(cè)機(jī)關(guān)不得因商品或服務(wù)本身的情況而阻止申請(qǐng)標(biāo)記成為商標(biāo)。例如在商品或服務(wù)與申請(qǐng)標(biāo)記本身沒有內(nèi)在或外在的關(guān)聯(lián)時(shí)，申請(qǐng)標(biāo)記若符合法律的規(guī)定，便可成為商品或服務(wù)的商標(biāo)。當(dāng)然，根據(jù)民法的基本原則，此處的商品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)然理解為為法律和公序良俗所允許，否則，商品、服務(wù)的本身即為法律所不允，又何談商標(biāo)注冊(cè)?三。規(guī)定了商標(biāo)注冊(cè)前后的公告和提供撤消注冊(cè)和提出異議的合理機(jī)會(huì)。這一條款，承接巴黎公約中對(duì)無權(quán)代理人或代表人

8、申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)侵害真正所有人利益時(shí)的補(bǔ)救措施，并擴(kuò)大了其適用，對(duì)于惡意注冊(cè)等其他有害真正權(quán)利人利益的行為進(jìn)行預(yù)防和補(bǔ)救。同時(shí)，商標(biāo)注冊(cè)的獨(dú)立性原則也由于對(duì)巴黎公約的遵守而當(dāng)然地承續(xù)下來。(二)對(duì)權(quán)利本身的保護(hù)TRIPS協(xié)議將商標(biāo)權(quán)界定為商標(biāo)專有權(quán)，這是一種不同于所有權(quán)而又類似于所有權(quán)性質(zhì)的權(quán)利。強(qiáng)調(diào)“專有”說明其不像所有權(quán)那樣可以通過對(duì)具體有形物的占有來享有權(quán)利，它意味著，并不是占有了商標(biāo)就可以享有商標(biāo)的權(quán)利，其權(quán)利只能由申請(qǐng)注冊(cè)人或受讓人壟斷性地享有。其類似于所有權(quán)，意指其所有人可以像行使所有權(quán)那樣對(duì)其商標(biāo)專有權(quán)進(jìn)行使用、收益、處分，并得以排除他人的妨害。尤其是對(duì)于商標(biāo)權(quán)的處分方面，協(xié)議對(duì)強(qiáng)制

9、許可進(jìn)行了限制“成員可確定商標(biāo)的許可與轉(zhuǎn)讓條件”，但“不得采用商標(biāo)強(qiáng)制許可制度”，并給予權(quán)利人自主轉(zhuǎn)讓的自由，亦是對(duì)協(xié)議第一部分“知識(shí)產(chǎn)權(quán)是私權(quán)”的確認(rèn)。此外，對(duì)于馳名商標(biāo)，由于其包含著商標(biāo)權(quán)利人較多的經(jīng)營勞動(dòng)和商譽(yù)等無形財(cái)產(chǎn)，也凝聚著更多的消費(fèi)者的信賴，故各國際公約均對(duì)其實(shí)行特殊保護(hù)。又由于馳名商標(biāo)的保護(hù)往往涉及各國民族產(chǎn)業(yè)的利益，故各國往往對(duì)其采取有利于本國商標(biāo)的作法，尤其是在對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定上。巴黎公約對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定只是籠統(tǒng)地規(guī)定了由注冊(cè)國或使用國主管機(jī)關(guān)認(rèn)定，這就難免出現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)不一的情況。對(duì)此，TRIPS協(xié)議雖然也未能給出統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，但其規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)“應(yīng)當(dāng)顧及有關(guān)公眾對(duì)其知曉程度

10、，包括在該成員地域內(nèi)因宣傳該商標(biāo)而使公眾知曉的程度”，顯然，這一標(biāo)準(zhǔn)是作為成員國必須遵守的標(biāo)準(zhǔn)提出的，這就大大減少了認(rèn)定馳名商標(biāo)中的不確定因素。此外，在商標(biāo)確權(quán)方面，TRIPS協(xié)議增加了提供司法機(jī)構(gòu)或準(zhǔn)司法機(jī)構(gòu)復(fù)審機(jī)會(huì)的規(guī)定，盡管這一規(guī)定未必能從根本上解決問題，然而，畢竟為當(dāng)事人多提供了一條救濟(jì)途徑。在權(quán)利保護(hù)的程度上。TRIPS協(xié)議給出了假冒商標(biāo)的定義，只要使用了與有效注冊(cè)的商標(biāo)相同的商標(biāo)，或者使用了其實(shí)質(zhì)部分與有效注冊(cè)的商標(biāo)不可區(qū)分的商標(biāo)，即構(gòu)成假冒商標(biāo)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政甚至刑事責(zé)任。對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)力度則更進(jìn)一步加大：首先，馳名商標(biāo)不經(jīng)過注冊(cè)也能受到保護(hù)，而且是按照比普通商標(biāo)更高的

11、標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的保護(hù)。其次，對(duì)馳名商標(biāo)實(shí)行“跨類”保護(hù)，不僅包括了在相同或類似的商品或服務(wù)上的保護(hù)，而且還擴(kuò)大到不相類似的商品或服務(wù)上，這比以往任何公約的保護(hù)力度都為強(qiáng)大。究其原因，乃當(dāng)今世界，企業(yè)經(jīng)營多元化成為潮流，資本流動(dòng)異?；钴S，即使是在與原商標(biāo)所標(biāo)示商品或服務(wù)不相同的商品或服務(wù)上，仍足以讓消費(fèi)者產(chǎn)生誤解，造成對(duì)原馳名商標(biāo)淡化的危害。因此，TRIPS協(xié)議的這種加強(qiáng)保護(hù)的規(guī)定是完全必要的。另一方面，在對(duì)侵權(quán)責(zé)任的追究方面，TRIPS協(xié)議的制度設(shè)計(jì)也更為完備，有一整套的民事、行政、司法救濟(jì)程序，包括刑事程序的嚴(yán)格保護(hù)：“全體成員均應(yīng)提供刑事程序及刑事懲罰，至少對(duì)于有意以商業(yè)規(guī)模假冒商標(biāo)或?qū)Π鏅?quán)盜版

12、的情況是如此?？梢圆捎玫木葷?jì)應(yīng)包括處以足夠起威懾作用的監(jiān)禁，或處以罰金，或二者并處，以符合適用于相應(yīng)嚴(yán)重罪行的懲罰標(biāo)準(zhǔn)為限?！痹诒Ｗo(hù)的期限方面，TRIPS協(xié)議第18條規(guī)定，商標(biāo)首次注冊(cè)以及各次續(xù)展注冊(cè)的期限，均不應(yīng)少于7年，且商標(biāo)注冊(cè)可以無限次續(xù)展，這一規(guī)定，是原有國際公約中皆未有規(guī)定的。協(xié)議中，公約對(duì)于“7年”注冊(cè)或續(xù)展期限的規(guī)定只是最低限度的要求，各國可以根據(jù)情況制定比此更高的標(biāo)準(zhǔn);而相反，若是低于7年的期限規(guī)定，則是違反應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的公約義務(wù)。不限制續(xù)展的次數(shù)亦符合了商業(yè)經(jīng)營活動(dòng)中商標(biāo)經(jīng)營和使用的要求，利于商標(biāo)品牌的培養(yǎng)和商標(biāo)價(jià)值的利用。在三種知識(shí)產(chǎn)權(quán)中，一方面，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期限最短，另一方

13、面，又只有商標(biāo)權(quán)可以無限次續(xù)展。協(xié)議之所以如此規(guī)定，乃考慮到商標(biāo)的存續(xù)往往與企業(yè)的經(jīng)營狀況密切相關(guān)，而現(xiàn)代社會(huì)競爭激烈，企業(yè)經(jīng)營狀況復(fù)雜多變，過長的期限實(shí)無必要。(三)其他保護(hù)措施對(duì)于合法產(chǎn)生的有效商標(biāo)，協(xié)議還規(guī)定了一些對(duì)于保障其存續(xù)和自主使用的要求，要求各成員國遵守，包括以下兩點(diǎn)內(nèi)容：一、對(duì)撤消注冊(cè)的限制。對(duì)于以使用作為保持注冊(cè)前提的國家，“則只有至少3年連續(xù)不使用，商標(biāo)所有人又未出示妨礙使用的有效理由，方可撤銷其注冊(cè)”。其中，期間限定在“至少3年”范圍內(nèi)，且以“不連續(xù)使用”作為必要條件;在上述條件下，若當(dāng)事人有“有效理由”存在，還可排除以上的規(guī)定，直接不予撤消。并且，協(xié)議緊接著將“因不依賴

14、商標(biāo)所有人意愿的情況而構(gòu)成使用商標(biāo)的障礙”解釋為不使用的有效理由。使用的主體也不僅僅限于所有人，商標(biāo)受所有人控制時(shí)他人的使用亦認(rèn)為是保持注冊(cè)所要求的使用。這些規(guī)定大大排除了非出于權(quán)利人本愿而使商標(biāo)歸于無效的情形。二、商標(biāo)使用不受不合理的干擾。商標(biāo)在貿(mào)易中的使用不得被不合理的特殊要求所干擾，諸如要求與其他商標(biāo)共同使用、以特殊形式使用或以不利于商標(biāo)將一企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)區(qū)分開的方式使用。這一規(guī)定在保障商標(biāo)自主使用的同時(shí)，對(duì)發(fā)展中國家也是一把雙刃劍：它一方面可以保護(hù)發(fā)展中國家商品、服務(wù)的品牌，同時(shí)也斷絕了他們借助他國馳名商標(biāo)闖自己品牌的道路。當(dāng)然，協(xié)議并不排除當(dāng)事人自愿增當(dāng)時(shí)用的與其他商標(biāo)共同使用等，只是禁止成員國以法律的形式干涉商標(biāo)權(quán)人正當(dāng)使用的自由。隨著經(jīng)濟(jì)全球化趨勢(shì)的日益增強(qiáng)，資本和商品、服務(wù)市場(chǎng)亦將日益全球化，越來越多的商標(biāo)沖破地域性的限制，走向了國際市場(chǎng)，國際之間的商標(biāo)沖突也日益紛雜。商標(biāo)保護(hù)的要求亦將隨之不斷得到加強(qiáng)，