祖國大陸和臺灣地區(qū)公司資本制度的比較研究

1、祖國大陸和臺灣地區(qū)公司資本制度的比較研究鐘明霞 深圳大學(xué)法學(xué)院 教授建立現(xiàn)代企業(yè)制度的一個重要方面是對企業(yè)進行公司化改造, 明晰財產(chǎn)關(guān)系。產(chǎn)權(quán)在公司中的重要表現(xiàn)就是公司資本制度。我國公司法的出臺,實現(xiàn)了公司資本制度由計劃向市場的變革。這種變革迎合了有效的組織及有效的產(chǎn)權(quán)對經(jīng)濟發(fā)展具有無可替代的促進作用的經(jīng)濟思潮。但由于缺乏成功的經(jīng)驗, 缺乏值得借鑒的經(jīng)濟體, 所以我國公司資本制度的改革仍舊留有計劃經(jīng)濟體制的痕跡, 國有企業(yè)、私營企業(yè)與外商投資企業(yè)在某些方面仍有不平等待遇,這種狀況難以完全適應(yīng)市場經(jīng)濟的需要。臺灣地區(qū)于1980 年5 月頒布了修正后的“公司法”, 其對公司資本制度的規(guī)定較為詳盡和

2、市場化。本文擬就公司的出資制度、資本的轉(zhuǎn)投資等問題對祖國大陸和臺灣地區(qū)公司資本制度作一比較研究。期望能對我國公司資本制度的完善提供一點借鑒。一、公司的出資制度出資制度由公司設(shè)立所需的最低資本額、出資的方式、出資的確定和履行以及傳統(tǒng)公司法上的資本三原則等內(nèi)容所構(gòu)成。因臺灣地區(qū)與祖國大陸的公司種類不同, 因而在出資制度上也顯示了一些差異。1. 最低資本額臺灣地區(qū)“公司法”將公司分為四種:無限公司、有限公司、兩合公司及股份有限公司。無限公司和兩合公司因?qū)偃撕瞎?所以并無法定的最低資本額。有限公司和股份有限公司最低資本總額,得由主管機關(guān)分別性質(zhì),斟酌情形以命令定之。并且股份有限公司的資本額達一定數(shù)額

3、以上者,其股票須公開發(fā)行,該項數(shù)額,由主管機關(guān)以命令定之。祖國大陸公司法將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。和臺灣的靈活性規(guī)定不同, 大陸公司法對兩類公司的最低資本額都有明確而嚴格的規(guī)定。有限責(zé)任公司從事以生產(chǎn)經(jīng)營、商品批發(fā)、商業(yè)零售、科技開發(fā)或咨詢服務(wù)為主的經(jīng)營時, 其最低資本限額分別為人民幣50 萬元、30 萬元和10 萬元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于上述所定限額的,由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定,股份有限公司由于涉及社會公眾利益,其法定資本額比有限公司高得多。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000 萬元。需高于上述所定限額的,由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。由上述比較

4、可以看出,大陸公司法采取的是嚴格的法定資本制,這在市場經(jīng)濟初級階段是有利于保護債權(quán)人和維護交易安全的, 但也相對限制了交易的自由和范圍, 隨著市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展, 今后應(yīng)逐漸放寬資本限額的規(guī)定,以鼓勵更多更自由的交易和競爭。2. 出資方式臺灣公司依其種類不同, 出資方式也各不相同: (1) 無限公司股東得以信用、勞務(wù)或其他權(quán)利(例如債權(quán)) 為出資; (2) 有限公司股東及兩合公司的有限責(zé)任股東,不得以信用或勞務(wù)出資; (3) 股份有限公司除發(fā)起人得以公司事業(yè)所需之財產(chǎn)抵繳出資外,其他股東之出資,一律以現(xiàn)金繳納。祖國大陸法對兩類公司的出資方式的規(guī)定基本相同。有限責(zé)任公司股東及股份有限公司的發(fā)起

5、人可以用貨幣出資,也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資,排除了以信用或勞務(wù)出資的方式。其中工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括專利權(quán)、商標權(quán)和原產(chǎn)地名稱等。由于工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)作價困難, 要具體衡量其對提高企業(yè)銷售額和利潤的作用相當(dāng)不容易, 加之專利權(quán)、商標權(quán)都有一定的期限性, 因此, 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20 %。但對有限責(zé)任公司而言, 國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。根據(jù)國務(wù)院批轉(zhuǎn)的國家科委和國家工商行政管理局聯(lián)合制定的關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定,以高新技術(shù)成果出資入股,作價總金額可以超過公司注冊資本的20 % ,但不得超過35 %

6、。在出資方式的規(guī)定上, 大陸公司法因出臺較晚, 較之臺灣的規(guī)定更詳細和更現(xiàn)代化, 特別是關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)的作價出資,完全順應(yīng)了市場經(jīng)濟發(fā)展的潮流。3. 出資的確定和履行各個國家或地區(qū)一般采用三種方式中的一種確定出資,這三種方式是法定資本制、授權(quán)資本制及折衷授權(quán)資本制。依臺灣“公司法”,無限責(zé)任股東因?qū)緜鶆?wù)及未清繳之出資份額負無限責(zé)任,無須以法律形式確定其資本到位。有限責(zé)任公司資本總額應(yīng)由各股東全部繳足,不得分期繳款或向外招募。股份有限公司采用授權(quán)資本制,即股份總數(shù)得分次發(fā)行;公司資本總額為分次發(fā)行者,發(fā)行新股進行現(xiàn)金增資,只須以董事會特別決議通過即可。但若須變更資本總額者,除經(jīng)董事

7、會通過外,還須經(jīng)股東會特別決議通過。大陸由于企業(yè)體制改革尚處于初級發(fā)展階段,社會主義市場經(jīng)濟體制尚未發(fā)育完善。因此,其資本確定系采用法定資本制以保障債權(quán)人利益。登記前須一次繳足之例外只存在于中外合資及中外合作企業(yè)。例如, 中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定第4 條的規(guī)定。此外,還規(guī)定了未繳足、未募足股款的責(zé)任。其主要目的是約束有限責(zé)任股東及發(fā)起人,以保護其他股東及債權(quán)人的利益。二、資本的轉(zhuǎn)投資與轉(zhuǎn)讓1. 轉(zhuǎn)投資根據(jù)公司法第12 條,除了根據(jù)國務(wù)院有關(guān)規(guī)定而設(shè)立的投資公司、控股公司之外,公司向其他有限公司、股份公司投資的, 累計投資額不得超過公司凈資產(chǎn)的50 % , 但在投資后, 接受被投資

8、公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本,增加額不包括在內(nèi)。這些條款和臺灣的“公司法”是比較相似的。目前,對轉(zhuǎn)投資加以限制的公司法只有我國大陸和臺灣。臺灣“公司法”對轉(zhuǎn)投資限制的最高額就是不超過實收股本的40 % ,大陸公司法是不超過公司凈資產(chǎn)的50 %。因此,臺灣“公司法”對轉(zhuǎn)投資的限制比大陸公司法還要嚴。之所以要對轉(zhuǎn)投資進行限制,是因為:第一,如果轉(zhuǎn)投資沒有限制,那么公司資本將被用于股東事先沒有同意的風(fēng)險事業(yè),使股東面臨難以預(yù)測的風(fēng)險。第二,在股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到限制的情況下,轉(zhuǎn)投資增加了公司資產(chǎn)變現(xiàn)的困難,從而影響了公司清償債務(wù)的能力。比如,我國的國家股和大部分法人股是無法通過市場轉(zhuǎn)讓的,沒有市場價格,就沒有辦法把

9、這部分投資變現(xiàn)。因此,對債權(quán)人而言,債務(wù)人大量的轉(zhuǎn)投資是影響債權(quán)安全的不利因素。第三,大量的轉(zhuǎn)投資形成了母公司、子公司、孫公司這樣一個 復(fù)雜的結(jié)構(gòu)。這固然是由于經(jīng)營的需要,但也有一個不可否認的原因,就是公司的董事和經(jīng)理認為把公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到子公司、孫公司、重孫公司,他們受股東的控制就越少。發(fā)展至最后,股東就會完全失去控制,股東的財產(chǎn)就成了董事、經(jīng)理的財產(chǎn)。防止“資產(chǎn)流失”,也是我國法律限制轉(zhuǎn)投資的一個理由。2. 資本轉(zhuǎn)讓公司資本的轉(zhuǎn)讓限制,依不同的公司形態(tài)而異。臺灣“公司法”分別就無限責(zé)任公司、有限公司、兩合公司資本轉(zhuǎn)讓作出規(guī)定。無限責(zé)任股東轉(zhuǎn)讓資本須經(jīng)其他無限責(zé)任股東全體同意。有限公司之股東

10、須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。如果全體不同意轉(zhuǎn)讓或不一致同意轉(zhuǎn)讓的, 應(yīng)當(dāng)由不同意轉(zhuǎn)讓的股東出資購買,如果不愿意承受,則應(yīng)視為同意轉(zhuǎn)讓。董事由于執(zhí)行公司業(yè)務(wù)對公司經(jīng)營影響重大,須以其他全體股東同意始可轉(zhuǎn)讓。如果法院依強制執(zhí)行程序,將股東出資轉(zhuǎn)讓于他人時,應(yīng)通知公司及其他全體股東,依前述方法指定受讓人,進行轉(zhuǎn)讓。股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓形式就是股票的轉(zhuǎn)讓。由于股東一旦購買股票后就不能要求退回本金,因此股票的自由轉(zhuǎn)讓,就成為很有必要。臺灣“公司法”第163 條規(guī)定,所有的股份有限公司不得以公司章程禁止或限制股份之轉(zhuǎn)讓。為防止弊端及發(fā)起人的投機行為,該條規(guī)定,公司股份與公司設(shè)立登記前及發(fā)起人之股份于公司設(shè)立

11、登記一年內(nèi),不能轉(zhuǎn)讓。其他有關(guān)股票轉(zhuǎn)讓的限制有:記名股票的轉(zhuǎn)讓要通過背書轉(zhuǎn)讓,并需將受讓人之本名或名稱記載于股票,到公司辦理登記。為防止大股東操縱股東大會,第165 條第2 項規(guī)定,股東常會前一個月內(nèi)、臨時股東會前15 日內(nèi)或決定分配股息及紅利或其他利益之基準日前五日內(nèi)不得變更股東名簿之登記。大陸公司股東已繳納的出資是可以轉(zhuǎn)讓的,但不同種類的公司限制條件也是不同的。根據(jù)我國公司法第35 條的規(guī)定, 有限責(zé)任公司股東間可以相互轉(zhuǎn)讓出資; 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時, 須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意; 不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資, 如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資,視為同意轉(zhuǎn)讓。國有獨資公司由于不設(shè)股

12、東會,由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)的部門決定,或授權(quán)董事會決議通過。中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)的一方轉(zhuǎn)讓其出資,必須經(jīng)他方同意,并報原審查機關(guān)批準。大陸股份有限公司的股份也可以自由轉(zhuǎn)讓,但由于其資本市場發(fā)育仍不完善,所受到的限制比臺灣嚴格, 所存在的差異主要如下: (1) 采取發(fā)起方式設(shè)立的公司, 公司股權(quán)證的轉(zhuǎn)讓須在法人之間進行;定向募集方式設(shè)立的公司,其股權(quán)證可以在法人之間以及內(nèi)部職工之間轉(zhuǎn)讓。內(nèi)部職工的股份在公司配售后3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(2) 國家股、外資股的轉(zhuǎn)讓需按國家有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓。(3) 發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起三年內(nèi),不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司股份

13、在任職期間不得轉(zhuǎn)讓。三、股利的分配臺灣公司法規(guī)定,股利分配的形式包括現(xiàn)金股利及股票股利,其中股票股利依來源又包括紅利轉(zhuǎn)增資和公積金轉(zhuǎn)增資; 以紅利轉(zhuǎn)作資本時, 依章程規(guī)定員工應(yīng)分配之紅利, 得發(fā)給新股或以現(xiàn)金支付。盈余及股息紅利之分派可以由董事會提案,以公司章程規(guī)定比例或各股東原持有比例發(fā)放,經(jīng)股東會決議通過。依第240 條規(guī)定,以股息及紅利發(fā)放新股,須經(jīng)股東會特別決議通過;公開發(fā)行股票公司其股息及紅利之分派, 若章程授權(quán)董事會決議者, 得以董事會特別決議通過方式發(fā)行新股, 但須報告股東會。關(guān)于股利分配的時機,臺灣“公司法”并未規(guī)定是否可以進行期中股利分配,但允許公司以章程變更營業(yè)年度。公司以

14、現(xiàn)金或以股票方式發(fā)放股利, 通常視董事會對公司發(fā)展需要及股東的迫切需求與稅的考 慮而定。盡管如此,股利的發(fā)放仍是受到公司盈利狀況、公司章程、公司資本結(jié)構(gòu),甚至受公司為維持股價的影響。我國公司法規(guī)定, 股利分配的來源為當(dāng)年稅后利潤扣除公積金、法定公益金與任意公積金之余額。其對于稅后利潤分配的順序并未詳加論述。但企業(yè)財務(wù)通則第8 章則有比較具體的規(guī)定。由于采用嚴格法定資本制,不但無盈余不得發(fā)放股利,所有發(fā)放股利的事項都須經(jīng)股東會決議通過,而且,依公司法第179 條規(guī)定,以公積金轉(zhuǎn)為資本時,所留存的該項公積金不得少于注冊資本的百分之二十五。公司違反第177 條規(guī)定分配利潤,必須將分配利潤退還公司。但

15、并未規(guī)定對負責(zé)人科以刑事責(zé)任,亦未如臺灣“公司法”明文規(guī)定賦予債權(quán)人請求退還股息紅利及賠償請求權(quán)。根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)出的關(guān)于規(guī)范上市公司行為若干問題的通知規(guī)定: 我國大陸允許期中股利的分派,而且對期中股利的分配程序賦予嚴格的規(guī)范,但仍未對股利分配的實質(zhì)要件進行規(guī)范。四、結(jié)論與建議1. 任何個人不能持有一個上市公司千分之五以上發(fā)行在外的普通股的規(guī)定,不但是對私人資本的歧視, 而且由于個人可以經(jīng)由對法人的百分之九十九點九的持股后, 再進行轉(zhuǎn)投資, 來達到個人對上市公司持股的目的。這樣節(jié)制私人資本目的受挫,卻增加市場交易成本,減少了國家課征個人所得稅的來源。建議應(yīng)刪除對個人持股的限制,同時加強資本的大

16、眾化。2. 臺灣“公司法”對需要較長時間籌建才能開業(yè)的公司,例如能源、交通、電信等資本密集產(chǎn)業(yè)和基礎(chǔ)工業(yè),由于資本回收年限較長,若不能在開業(yè)前給予預(yù)付股息,將使投資者對該類投資缺乏興趣;因此臺灣“公司法”確認了預(yù)付股息的作法,以幫助該類型企業(yè)的資本籌措。祖國大陸現(xiàn)階段的經(jīng)濟發(fā)展,由于基礎(chǔ)設(shè)施和基礎(chǔ)工業(yè)不足,導(dǎo)致出現(xiàn)生產(chǎn)力發(fā)展瓶頸。為突破這種困境,鼓勵投資者向該類產(chǎn)業(yè)進行投資, 應(yīng)允許特定行業(yè)或需要較長時間籌建才能開業(yè)的公司, 由主管機關(guān)許可后, 得依章程規(guī)定于公司開始營業(yè)前分派股息,并于開始營業(yè)后自盈余分派的特定部分沖抵該預(yù)付股息。3. 祖國大陸公司法并未限制公司轉(zhuǎn)投資對象。為避免公司承擔(dān)無限責(zé)任,應(yīng)于公司法及合伙法增訂公司不得為負無限責(zé)任之合伙人。4. 由于私人持有股份不得超過千分之五以上, 使得法人股只能在法人間相互轉(zhuǎn)讓, 有礙資本大眾化目的的達成。而限制國家股的轉(zhuǎn)讓也危害了國家作為投資者的權(quán)益。其他諸如對董事、監(jiān)事、經(jīng)理于任職期間不能轉(zhuǎn)讓持股的限制,由于可透過人頭戶的開立及對投資公司的控股,事實上也不能達到限制的目的。因此,在自由轉(zhuǎn)讓及同股同權(quán)的原則上,建議應(yīng)兼顧資本大眾化,并解除對私人持股、國家股、董事、監(jiān)事、經(jīng)理自由轉(zhuǎn)讓的限制,同時應(yīng)加強對信息公開