盡職調(diào)查過程中常見的法律問題

1、盡職調(diào)查過程中常見的法律問題1. 公司名稱不符合有關(guān)法律規(guī)定(1) 根本領(lǐng)實(shí)以公司名稱中不包括行業(yè)為例我們注意到：目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱中不包括行業(yè)。年月日，目標(biāo)公司就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預(yù)核準(zhǔn)，并于年月日以現(xiàn)有名稱取得了地方工商行政管理局核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?。根據(jù)該?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?，目標(biāo)公司的經(jīng)營范圍為非分別屬于國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)5個(gè)以上大類的具體情況，注冊(cè)資本為。同時(shí)目標(biāo)公司也不屬于企業(yè)集團(tuán)的母公司。(2) 相關(guān)法規(guī)?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?(國家工商行政管理局于1991年7月22日發(fā)布，1991年9月1日施行，國家工商行政管理局第7號(hào)令，下稱“?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?)第七條規(guī)定：企業(yè)名稱應(yīng)

2、當(dāng)由以下局部依次組成：字號(hào)(或者商號(hào))、行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)、組織形式。?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?第十一條規(guī)定：企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其主管業(yè)務(wù)，依照國家行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)劃分的類別，在企業(yè)名稱中標(biāo)明所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)。?企業(yè)名稱登記管理實(shí)施方法?(國家工商行政管理總局于2004年6月14日公布，2004年7月1日起實(shí)施，國家工商行政管理總局第10號(hào)令，下稱“?企業(yè)名稱登記管理實(shí)施方法?)第十六條規(guī)定：企業(yè)名稱中的行業(yè)表述應(yīng)當(dāng)是反映企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)所屬國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)或者企業(yè)經(jīng)營特點(diǎn)的用語。企業(yè)名稱中行業(yè)用語表述的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與企業(yè)經(jīng)營范圍一致。?企業(yè)名稱登記管理實(shí)施方法?第十七條規(guī)定：企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)分別屬于國民經(jīng)濟(jì)行

3、業(yè)不同大類的，應(yīng)中選擇主要經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)所屬國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)類別用語表述企業(yè)名稱中的行業(yè)。?企業(yè)名稱登記管理實(shí)施方法?第十八條規(guī)定：企業(yè)名稱中不使用國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：一企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)分別屬于國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)5個(gè)以上大類；二企業(yè)注冊(cè)資本或注冊(cè)資金1億元以上或者是企業(yè)集團(tuán)的母公司；三與同一工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)或者登記注冊(cè)的企業(yè)名稱中字號(hào)不相同。?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?第五條規(guī)定：登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱，上級(jí)登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級(jí)登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱。對(duì)已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個(gè)人可以要求主管機(jī)關(guān)予以糾

4、正。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)上述法規(guī)，目標(biāo)公司不屬于依法可以不使用國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的情形。目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱，假設(shè)被登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)上述相關(guān)企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定，認(rèn)定為不適宜的企業(yè)名稱，那么登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要求目標(biāo)公司對(duì)目前所使用的名稱進(jìn)行糾正。目標(biāo)公司需為此辦理相應(yīng)的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應(yīng)的變更登記費(fèi)用。此外，與目標(biāo)公司存在業(yè)務(wù)或其他聯(lián)系的關(guān)聯(lián)方，可能會(huì)因該項(xiàng)公司名稱的變更，與目標(biāo)公司發(fā)生糾紛或爭(zhēng)議。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司需就有關(guān)名稱事宜向其登記主管機(jī)關(guān)(下稱“登記主管機(jī)關(guān))進(jìn)行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決：如登記

5、主管機(jī)關(guān)認(rèn)為無需變更的，目標(biāo)公司需就其名稱的合法性取得登記主管機(jī)關(guān)的書面確認(rèn)文件。如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為確有必要變更的，目標(biāo)公司需辦理名稱變更登記手續(xù)。(5) 相關(guān)案例(略)(6) 特別提示A. 除上述情況以外，請(qǐng)?zhí)貏e關(guān)注其他名稱不符合法律規(guī)定的情況。有關(guān)名稱瑕疵，請(qǐng)參考?企業(yè)名稱瑕疵一覽表?。B. 有關(guān)企業(yè)名稱的法規(guī)變化較大，請(qǐng)?zhí)貏e注意需適用當(dāng)時(shí)有效的法規(guī)。如現(xiàn)有名稱符合現(xiàn)行法規(guī)但與當(dāng)時(shí)法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。盡職調(diào)查中的常見法律問題22. 公司名稱未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)(1) 根本領(lǐng)實(shí)(以公司名稱中不包括行政區(qū)劃為例)我們注意到：目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱中不包括當(dāng)?shù)匦姓^(qū)劃的名稱。年月日，

6、目標(biāo)公司就現(xiàn)有名稱在地方工商行政管理局辦理了名稱預(yù)核準(zhǔn)手續(xù)，并于年月日以現(xiàn)有名稱取得了地方工商行政管理局核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?。(2) 相關(guān)法規(guī)?企業(yè)名稱登記管理實(shí)施方法?(國家工商行政管理總局于2004年6月14日公布，2004年7月1日起實(shí)施，國家工商行政管理總局第10號(hào)令，下稱“?企業(yè)名稱登記管理實(shí)施方法?)第五條規(guī)定：工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)名稱實(shí)行分級(jí)登記管理。國家工商行政管理總局主管全國企業(yè)名稱登記管理工作，并負(fù)責(zé)核準(zhǔn)以下企業(yè)名稱：一冠以“中國、“中華、“全國、“國家、“國際等字樣的；二在名稱中間使用“中國、“中華、“全國、“國家等字樣的；三不含行政區(qū)劃的。地方工商行政管理局負(fù)責(zé)

7、核準(zhǔn)前款規(guī)定以外的以下企業(yè)名稱：一冠以同級(jí)行政區(qū)劃的；二符合本方法第十二條的含有同級(jí)行政區(qū)劃的。國家工商行政管理總局授予外商投資企業(yè)核準(zhǔn)登記權(quán)的工商行政管理局按本方法核準(zhǔn)外商投資企業(yè)名稱。?企業(yè)名稱登記管理實(shí)施方法?第十三條規(guī)定：經(jīng)國家工商行政管理總局核準(zhǔn)，符合以下條件之一的企業(yè)法人，可以使用不含行政區(qū)劃的企業(yè)名稱：一國務(wù)院批準(zhǔn)的；二國家工商行政管理總局登記注冊(cè)的；三注冊(cè)資本或注冊(cè)資金不少于5000萬元的；四國家工商行政管理總局另有規(guī)定的。?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?第五條規(guī)定：登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱，上級(jí)登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級(jí)登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱。

8、對(duì)已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個(gè)人可以要求主管機(jī)關(guān)予以糾正。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們認(rèn)為：目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱中不包含有行政區(qū)劃的名稱，該公司的核準(zhǔn)權(quán)應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理總局行使，而目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱系由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭趾藴?zhǔn)的，不符合上述規(guī)定的要求。目標(biāo)公司目前所使用的名稱，假設(shè)被登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)上述相關(guān)企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定，認(rèn)定為不適宜的企業(yè)名稱，那么登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要求目標(biāo)公司對(duì)目前所使用的名稱進(jìn)行糾正。目標(biāo)公司需為此辦理相應(yīng)的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應(yīng)的變更登記費(fèi)用。此外，與目標(biāo)公司存在業(yè)務(wù)或其他聯(lián)系的關(guān)聯(lián)方，可能會(huì)因該項(xiàng)公司名稱的變更，

9、與目標(biāo)公司發(fā)生糾紛或爭(zhēng)議。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司需就有關(guān)名稱事宜向其登記主管機(jī)關(guān)(下稱“登記主管機(jī)關(guān))進(jìn)行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決：如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為無需變更的，目標(biāo)公司需就其名稱的合法性取得登記主管機(jī)關(guān)的書面確認(rèn)文件。如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為確有必要變更的，目標(biāo)公司需辦理名稱變更登記手續(xù)。如登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)為需報(bào)送國家工商行政管理總局確認(rèn)現(xiàn)有名稱的，目標(biāo)公司需向國家工商行政管理總局提交確認(rèn)申請(qǐng)，并取得國家工商行政管理局就公司現(xiàn)有名稱的合法性出具的書面確認(rèn)文件。(5) 相關(guān)案例(略)(6) 特別提示A. 除上述情況以外，請(qǐng)?zhí)貏e關(guān)注其他名稱不符合法定核準(zhǔn)權(quán)限的情況。有關(guān)名稱核準(zhǔn)權(quán)限，

10、請(qǐng)參考?企業(yè)名稱審批權(quán)限表格?。B.有關(guān)企業(yè)名稱的法規(guī)變化較大，請(qǐng)?zhí)貏e注意需適用當(dāng)時(shí)有效的法規(guī)。如現(xiàn)有名稱符合現(xiàn)行法規(guī)但與當(dāng)時(shí)法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。法律DD中的常見問題手冊(cè)33. 公司名稱與著名商標(biāo)沖突(1) 根本領(lǐng)實(shí)我們注意到：目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱中包含“字樣。年月日，目標(biāo)公司就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預(yù)核準(zhǔn)，并于年月日以現(xiàn)有名稱取得了地方工商行政管理局核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?。根據(jù)依據(jù)，年月日“字樣已經(jīng)被認(rèn)定為著名商標(biāo)，目標(biāo)公司的名稱中包含“字樣，與著名商標(biāo)相同(或相似)。(2) 相關(guān)法規(guī)?著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定?(國家工商行政管理總局于2003年4月17日公布，2003年6月

11、1日施行，國家工商行政管理總局第5號(hào)令，下稱“?著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定?)第十三條規(guī)定：當(dāng)事人認(rèn)為他人將其著名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對(duì)公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷該企業(yè)名稱登記，企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?處理。?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?(國家工商行政管理局于1991年7月22日發(fā)布，1991年9月1日施行，國家工商行政管理局第7號(hào)令，下稱“?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?)第五條規(guī)定：登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱，上級(jí)登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正下級(jí)登記主管機(jī)關(guān)已登記注冊(cè)的不適宜的企業(yè)名稱。?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干問題的

12、意見?(國家工商行政管理局于1999年4月5日公布并施行，工商標(biāo)字1999第81號(hào)，下稱：“?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干問題的意見?)第四條規(guī)定：商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號(hào)相同或者近似，使他人對(duì)市場(chǎng)主體及其商品或者效勞的來源產(chǎn)生混淆包括混淆的可能性，下同，從而構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的，應(yīng)當(dāng)依法予以制止。?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干問題的意見?)第五條規(guī)定：前條所指混淆主要包括：一將與他人企業(yè)名稱中的字號(hào)相同或者近似的文字注冊(cè)為商標(biāo)，引起相關(guān)公眾對(duì)企業(yè)名稱所有人與商標(biāo)注冊(cè)人的誤認(rèn)或者誤解的；二將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的文字登記為企業(yè)名稱中的字號(hào)，引起相關(guān)公眾對(duì)商標(biāo)注冊(cè)人與企業(yè)名稱所有人的

13、誤認(rèn)或者誤解的。?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干問題的意見?)第六條規(guī)定：處理商標(biāo)與企業(yè)名稱的混淆，應(yīng)當(dāng)適用維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)和保護(hù)在先合法權(quán)利人利益的原那么。?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干問題的意見?)第七條規(guī)定：處理商標(biāo)與企業(yè)名稱混淆的案件，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：(一)商標(biāo)與企業(yè)名稱產(chǎn)生混淆，損害在先權(quán)利人的合法權(quán)益；(二)商標(biāo)已注冊(cè)和企業(yè)名稱已登記；(三)自商標(biāo)注冊(cè)之日或者企業(yè)名稱登記之日起五年內(nèi)提出請(qǐng)求(含已提出請(qǐng)求但尚未處理的)，但惡意注冊(cè)或者登記的不受此限。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們認(rèn)為：目標(biāo)企業(yè)的名稱與著名商標(biāo)存在可能被依法認(rèn)定為混淆的情況且雙方都已經(jīng)登記，其中在后登記的時(shí)間未滿五年。因此。

14、如根據(jù)上述規(guī)定，目標(biāo)公司目前使用的名稱被他人或公司登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為與著名商標(biāo)混淆，使他人對(duì)市場(chǎng)主體及其商品或者效勞的來源產(chǎn)生混淆，目標(biāo)公司可能被著名商標(biāo)的持有人或其他人提起訴訟或其他行政程序，要求目標(biāo)公司變更登記名稱。(4) 解決方案取得著名商標(biāo)持有人的許可或主動(dòng)變更名稱。(5) 相關(guān)案例 (略)。盡職調(diào)查中的常見法律問題4. 公司的經(jīng)營期限短于擬議交易的需求4. 公司的經(jīng)營期限短于擬議交易的需求(1) 根本領(lǐng)實(shí)(以租賃合同為例)我們注意到：目標(biāo)公司目前持有地方工商行政管理局于年月日核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?(編號(hào))。根據(jù)該?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?，目標(biāo)公司的經(jīng)營期限為年月日至年月日。年月日，目

15、標(biāo)公司(作為出租人)擬與承租人名稱簽訂租賃協(xié)議，約定將租賃物名稱租賃予承租人。租賃期限為年月日至年月日。目標(biāo)公司的經(jīng)營期限明顯短于租賃協(xié)議的履行期限。(2) 相關(guān)法規(guī)?公司登記管理?xiàng)l例?(國務(wù)院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂，下稱“?公司登記管理?xiàng)l例?)第九條規(guī)定：公司的登記事項(xiàng)包括：.八營業(yè)期限；?公司登記管理?xiàng)l例?第七十三條規(guī)定：公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的工程而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)，

16、情節(jié)嚴(yán)重的，撤消營業(yè)執(zhí)照。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)如屆時(shí)目標(biāo)公司的股東未能及時(shí)延長該公司的經(jīng)營期限，可能導(dǎo)致目標(biāo)公司無法在超過經(jīng)營期限的期間內(nèi)繼續(xù)擬議交易，給交易雙方帶來損失。除此以外，目標(biāo)公司還可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期仍不登記的，目標(biāo)公司可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司應(yīng)及時(shí)辦理延長經(jīng)營期限的手續(xù)，以滿足擬議交易的需求。(5) 相關(guān)案例(略)。法律盡職調(diào)查中的常見問題5. 公司的設(shè)立未能取得有權(quán)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)(1) 根本領(lǐng)實(shí)(以外國公司分支機(jī)構(gòu)為例)我們注意到：目標(biāo)公司作為一家外國公司在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)尚未取得有關(guān)外商投資主管部門的設(shè)立批準(zhǔn)。

17、(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司法?(全國人大常委會(huì)于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?)第六條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。?公司法?第一百九十三條規(guī)定：外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機(jī)構(gòu)的審批方法由國務(wù)院另行規(guī)定。?公司法?第二百一十三條規(guī)定：外國公司違反本

18、法規(guī)定，擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們認(rèn)為：根據(jù)上述法規(guī)，假設(shè)目標(biāo)公司的被認(rèn)定為違反公司法規(guī)定擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，目標(biāo)公司可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，同時(shí)可能被并處五萬元以上二十萬元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)就目前情況盡快與所在地工商行政管理機(jī)關(guān)溝通，協(xié)商確認(rèn)并實(shí)施解決方案。(5) 相關(guān)案例(略)。(6) 特別提示除上述情況以外，請(qǐng)?zhí)貏e關(guān)注其他設(shè)立公司需取得前置審批的情況。有關(guān)設(shè)立公司的前置審批，請(qǐng)參考?設(shè)立公司前置審法律盡職調(diào)查中的常見問題61.

19、 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突(1) 根本領(lǐng)實(shí)(以利潤分配為例) 我們注意到：目標(biāo)公司的股東于年月日在公司章程或其他協(xié)議中約定：目標(biāo)公司的股東股東名稱對(duì)目標(biāo)公司的出資為萬元，持有公司的%股權(quán)。該等出資按照%的比例享受定額回報(bào)，不承當(dāng)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司法?(全國人大常委會(huì)于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?)第三十五條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按

20、照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。?公司法?第一百六十七條規(guī)定：公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金缺乏以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)領(lǐng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份按照股東持有的股份比例分配，但股份章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公

21、司。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們理解：目標(biāo)公司的章程或其他協(xié)議文件中的約定與公司法第一百六十七條的上述規(guī)定存在一定的矛盾。如目標(biāo)公司發(fā)生虧損未能彌補(bǔ)或者未能足額提取法定公積金的情況，目標(biāo)公司仍按照其章程或其他協(xié)議文件向有關(guān)股東支付固定回報(bào)的，目標(biāo)公司的支付行為存在法律瑕疵。(4) 解決方案(略)。(5) 相關(guān)案例杭州濱江房產(chǎn)集團(tuán)股份(2021年A股深市上市公司)法律盡職調(diào)查中的常見問題77. 公司法定代表人變更未辦理相關(guān)登記(1) 根本領(lǐng)實(shí)我們注意到：目標(biāo)公司于年月日將其法定代表人由原法定代表人姓名變更為現(xiàn)法定代表人姓名。根據(jù)目標(biāo)公司提供的說明，該公司尚未就上述法定代表人變更辦理登記手續(xù)。(2) 相

22、關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司法?(全國人大常委會(huì)于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?)第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。?企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定?(國家工商行政管理局1999年6月23日公布并施行，國家工商行政管理局第90號(hào)令，下稱“?企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定?)第三條規(guī)定：企業(yè)法人的法定代表人以下簡(jiǎn)稱法定代表人經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法定代表人資

23、格。?企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定?第十二條規(guī)定：違反本規(guī)定，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理法定代表人變更登記而未辦理的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記，撤消企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)上述規(guī)定，目標(biāo)公司可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理，如逾期仍未辦理的，目標(biāo)公司可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款；如被認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的，目標(biāo)公司還可能被撤銷企業(yè)登記，撤消企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司盡快辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。(5) 相關(guān)案例法律盡職調(diào)查中的常見問題88. 公司的法定代表人資格不符合任職資格(

24、1) 根本領(lǐng)實(shí)(以曾擔(dān)任被撤消營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的法定代表人為例)我們注意到：目標(biāo)公司的現(xiàn)任法定代表人為法定代表人姓名。根據(jù)目標(biāo)公司提供的說明，該人士曾擔(dān)任因違法被撤消營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)被撤消營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，并且自該企業(yè)被撤消營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年。(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司法?(全國人大常委會(huì)于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?)第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記

25、。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。?企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定?(國家工商行政管理局1999年6月23日公布并施行，國家工商行政管理局令第90號(hào)，下稱“?企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定?)第四條規(guī)定：有以下情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記：(一) 無民事行為能力或者限制民事行為能力的；(二) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的；(三) 正在被公安機(jī)關(guān)或者國家平安機(jī)關(guān)通緝的；(四) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期

26、滿未逾五年的；(五) 擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的；(六) 擔(dān)任因違法被撤消營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)被撤消營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的；(七) 個(gè)人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模?八) 有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。?企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定?第十一條規(guī)定：違反本規(guī)定，隱瞞真實(shí)情況，采用欺騙手段取得法定代表人資格的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記，撤消企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)因

27、現(xiàn)任法定代表人姓名存在上述情形，該人士已經(jīng)喪失繼續(xù)擔(dān)任目標(biāo)公司法定代表人的法定資格。如該人士繼續(xù)任職，目標(biāo)公司可能面臨被登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處1萬元以上10萬元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)；如被認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重，目標(biāo)公司還可能被撤銷企業(yè)登記，撤消企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司應(yīng)盡快變更法定代表人，并辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。(5) 相關(guān)案例略。法律盡職調(diào)查中的常見問題99. 公司實(shí)際經(jīng)營的業(yè)務(wù)與營業(yè)執(zhí)照載明的內(nèi)容不一致(1) 根本領(lǐng)實(shí)我們注意到：目標(biāo)公司目前持有地方工商行政管理局于年月日核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?(編號(hào))。根據(jù)該?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?，目標(biāo)公司的經(jīng)營范圍為。根據(jù)

28、目標(biāo)公司提供的說明，目標(biāo)公司實(shí)際從事的業(yè)務(wù)為，與其?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?載明的內(nèi)容不一致。(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司法?(全國人大常委會(huì)于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?第十二條規(guī)定：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。?企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定?(國家工商行政管理總局于2004年6月14日頒布，2004年7月1日起施行，國家工商行政管理總局第12號(hào)令，下稱“?企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定

29、?)第四條規(guī)定：經(jīng)營范圍分為許可經(jīng)營工程和一般經(jīng)營工程。許可經(jīng)營工程是指企業(yè)在申請(qǐng)登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的工程。一般經(jīng)營工程是指不需批準(zhǔn)，企業(yè)可以自主申請(qǐng)的工程。?企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定?第五條規(guī)定：申請(qǐng)?jiān)S可經(jīng)營工程，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)后，憑批準(zhǔn)文件、證件向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。審批機(jī)關(guān)對(duì)許可經(jīng)營工程有經(jīng)營期限限制的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將該經(jīng)營期限予以登記，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營期限內(nèi)從事經(jīng)營。申請(qǐng)一般經(jīng)營工程，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)參照?國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類?及有關(guān)規(guī)定自主選擇一種或者多種經(jīng)營的類別，依法直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申

30、請(qǐng)登記。第十四條企業(yè)有以下情形的，應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)工程的經(jīng)營并及時(shí)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理經(jīng)營范圍變更登記或者注銷登記：一經(jīng)營范圍中的一般經(jīng)營工程，因法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定調(diào)整為許可經(jīng)營工程后，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的；二經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營工程，法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的；三經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營工程，審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營期限屆滿企業(yè)未重新申請(qǐng)辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的；四經(jīng)營范圍中的許可經(jīng)營工程被審批機(jī)關(guān)取消的。?企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定?第十五條規(guī)定：企業(yè)未經(jīng)批準(zhǔn)、登記，或者違反本規(guī)定第十四條規(guī)定，從事許可經(jīng)營工程

31、經(jīng)營的，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)?無照經(jīng)營查處取締方法?予以查處。?企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定?第十六條規(guī)定：企業(yè)從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營工程的，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照超范圍經(jīng)營依法予以查處。?無照經(jīng)營查處取締方法?(國務(wù)院于2003年1月6日公布，2003年3月1日起施行，國務(wù)院令第370號(hào)，下稱“?無照經(jīng)營查處取締方法?)第十四條規(guī)定：對(duì)于無照經(jīng)營行為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪、重大責(zé)任事故罪、重大勞動(dòng)平安事故罪、危險(xiǎn)物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處分的，并處2萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為規(guī)模較大、社會(huì)危害嚴(yán)重的，并處

32、2萬元以上20萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為危害人體健康、存在重大平安隱患、威脅公共平安、破壞環(huán)境資源的，沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財(cái)物，并處5萬元以上50萬元以下的罰款。對(duì)無照經(jīng)營行為的處分，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。其他法律、法規(guī)的規(guī)定。?公司登記管理?xiàng)l例?(國務(wù)院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂，下稱“?公司登記管理?xiàng)l例?)第三十三條規(guī)定：公司變更經(jīng)營范圍的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記；變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的工程的，應(yīng)當(dāng)自國家有關(guān)部門批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更

33、登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的工程被撤消、撤銷許可證或者其他批準(zhǔn)文件，或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿的，應(yīng)當(dāng)自撤消、撤銷許可證、其他批準(zhǔn)文件或者許可證、其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記或者依照本條例第六章的規(guī)定辦理注銷登記。?公司登記管理?xiàng)l例?第七十三條規(guī)定：公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的工程而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，撤消營業(yè)執(zhí)照。(3) 面臨的風(fēng)

34、險(xiǎn)我們認(rèn)為：因其實(shí)際經(jīng)營范圍與營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營范圍不一致，根據(jù)上述法規(guī)，目標(biāo)公司應(yīng)依法修改公司章程，并辦理變更登記手續(xù)。因未能辦理上述變更登記手續(xù)，目標(biāo)公司可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)包括：如被認(rèn)定為未經(jīng)登記從事許可工程經(jīng)營的，目標(biāo)公司可能面臨：A. 被工商行政機(jī)關(guān)依法取締經(jīng)營活動(dòng)，沒收違法所得，并處以2萬元以下的罰款；B. 如被認(rèn)定為規(guī)模較大、社會(huì)危害嚴(yán)重的，可能被處以2萬元以上20萬元以下的罰款；C. 如被認(rèn)定為危害人體健康、存在重大平安隱患、威脅公共平安、破壞環(huán)境資源的，可能被處以沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財(cái)物，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；D. 如相關(guān)情況被有

35、關(guān)公司登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的，目標(biāo)公司可能被撤消營業(yè)執(zhí)照。E. 如被認(rèn)定為觸犯刑法的，可能被追究刑事責(zé)任；F. 其他法律法規(guī)規(guī)定的處分。如被認(rèn)定為從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營工程的，目標(biāo)公司可能被有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；如逾期仍不登記的，目標(biāo)公司可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)修改其經(jīng)營范圍以符合實(shí)際經(jīng)營活動(dòng)的情況，并辦理有關(guān)經(jīng)營范圍的變更登記手續(xù)。(5) 相關(guān)案例(略)。(6) 特別說明此類問題的發(fā)生主要與律師出具法律意見有關(guān)。如律師被要求出具的法律意見中包括：“公司的經(jīng)營活動(dòng)符合其取得的批準(zhǔn)文件或“公司的經(jīng)營法律盡職調(diào)查中的常見問題1

36、010. 公司營業(yè)執(zhí)照載明的經(jīng)營范圍與擬議交易沖突(1) 根本領(lǐng)實(shí)(以外商投資商業(yè)領(lǐng)域?yàn)槔?我們注意到：目標(biāo)公司目前持有地方工商行政管理局于年月日核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?(編號(hào))。根據(jù)該?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?，目標(biāo)公司的經(jīng)營范圍中包括音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售字樣。根據(jù)目標(biāo)公司提供的說明，盡管在其登記的經(jīng)營范圍中包括音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售字樣，但其實(shí)際并未開展音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售業(yè)務(wù)，并且今后也沒有方案開展該等業(yè)務(wù)。(2) 相關(guān)法規(guī)?關(guān)于下放外商投資商業(yè)企業(yè)審批事項(xiàng)的通知?(商務(wù)部于2021年9月12日公布，商資函202151號(hào)，下稱“?關(guān)于下放外商投資商業(yè)企

37、業(yè)審批事項(xiàng)的通知?)第二條規(guī)定：通過電視、 、郵購、互聯(lián)網(wǎng)、自動(dòng)售貨機(jī)等無店鋪方式銷售的企業(yè)或從事音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售的企業(yè)繼續(xù)由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)按照目前的擬議交易方案，目標(biāo)公司將接受外商投資并變更為一家外商投資企業(yè)。交易各方希望擬議交易取得省級(jí)商務(wù)主管機(jī)關(guān)審批即可。如目標(biāo)公司的經(jīng)營范圍中繼續(xù)保存 音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售字樣，可能因此導(dǎo)致擬議交易需取得商務(wù)部的批準(zhǔn)。根據(jù)我們以往辦理類似案例的經(jīng)驗(yàn)，取得商務(wù)部的批準(zhǔn)可能耗時(shí)較長，并且審批過程中存在較大的不確定性。(4) 解決方案我們建議：在目標(biāo)公司的經(jīng)營范圍中刪除有關(guān) 音像制品批發(fā)，圖書、報(bào)紙、期刊銷售

38、字樣，防范上述法律風(fēng)險(xiǎn)。(5) 相關(guān)案例(略)(6) 特別提示在外資并購工程中，應(yīng)特別注意目標(biāo)公司及其子公司的經(jīng)營范圍是否涉及外商投資限制類和禁止類工程，以及該等經(jīng)營范圍是否需取得特殊行業(yè)主管部門的前置/后置審批。具體情況，請(qǐng)參考?外商投資特殊行業(yè)前置/后置審批一覽表?。11. 公司實(shí)際使用的經(jīng)營場(chǎng)所與工商登記不一致(1) 根本領(lǐng)實(shí)我們注意到：目標(biāo)公司目前持有地方工商行政管理局于年月日核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?(編號(hào))。根據(jù)該?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?，目標(biāo)公司的法定住所為。根據(jù)目標(biāo)公司提供的說明，該公司實(shí)際未在上述法定住所開展經(jīng)營活動(dòng)，開展實(shí)際經(jīng)營活動(dòng)的地址為。(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司

39、登記管理?xiàng)l例?(國務(wù)院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂，下稱“?公司登記管理?xiàng)l例?)第九條規(guī)定：公司的登記事項(xiàng)包括：(一)名稱；(二)住所；?中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例?第十二條規(guī)定：公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司的住所只能有一個(gè)。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。?中華人民共和國公司法?(全國人大常委會(huì)于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?第七十三條規(guī)定：公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理

40、有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)上述法規(guī)，假設(shè)目標(biāo)公司的被公司主管登機(jī)關(guān)認(rèn)定為登記事項(xiàng)發(fā)生變更但未能及時(shí)辦理變更手續(xù)的，目標(biāo)公司可能被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期仍不登記的，可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司應(yīng)辦理變更登記手續(xù)，將其注冊(cè)地址變更至實(shí)際經(jīng)營場(chǎng)所。(5) 相關(guān)案例(略)。12. 公司的法定住所使用住宅用房(1) 根本領(lǐng)實(shí)我們注意到：目標(biāo)公司目前持有地方工商行政管理局于年月日核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?(編號(hào))。根據(jù)該?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?，目標(biāo)公司的住所位于。經(jīng)本

41、所律師適當(dāng)核查，上述住所位于住宅小區(qū)內(nèi)，不屬于經(jīng)營性用房。目標(biāo)公司使用該等房屋作為經(jīng)營性用房，尚未取得有利害關(guān)系的業(yè)主同意。(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國物權(quán)法?(全國人大2007年3月16日通過，2007年10月1日起施行，下稱“?物權(quán)法?)第七十七條規(guī)定：業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的，除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們理解：目標(biāo)公司的經(jīng)營場(chǎng)所為住宅，而非經(jīng)營性用房。因該等房產(chǎn)用途變更未經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和有利害關(guān)系的業(yè)主同意，目標(biāo)公司在辦理年檢或其他工商登記手續(xù)時(shí)，可能被有關(guān)公司登記機(jī)

42、關(guān)以“不具備從事經(jīng)營活動(dòng)的條件為理由，不予登記或者通過年檢。目標(biāo)公司的合法存續(xù)存在一定的法律障礙。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司應(yīng)盡快變更住所，并相應(yīng)辦理工商變更登記。(5) 相關(guān)案例(略)。13. 公司未能通過最近年度的工商年檢(1) 根本領(lǐng)實(shí)我們注意到：目標(biāo)公司目前持有地方工商行政管理局于年月日核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?(編號(hào))。目標(biāo)公司尚未辦理最近年度的年檢手續(xù)。(2) 相關(guān)法規(guī)?公司登記管理?xiàng)l例?(國務(wù)院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂，下稱“?公司登記管理?xiàng)l例?)第五十九條規(guī)定：每年3月1日至6月30日，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。?公司登記管理?xiàng)l例?第

43、六十條規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的要求，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)接受年度檢驗(yàn)，并提交年度檢驗(yàn)報(bào)告書、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?副本。?企業(yè)年度檢驗(yàn)方法?(國家工商行政管理局1996年12月13日公布，1998年12月3日第一次修訂， 2006年2月24日第二次修訂， 2006年3月1日起施行，國家工商行政管理總局令第23號(hào)，下稱“?企業(yè)年度檢驗(yàn)方法?)第十八條規(guī)定：企業(yè)不按照規(guī)定接受年度檢驗(yàn)的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令其限期接受年度檢驗(yàn)。屬于公司的，并處以1萬元以上10萬元以下的罰款。企業(yè)在責(zé)令的期限內(nèi)未接受年檢的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)予以公告。自公揭發(fā)布之日起，60日內(nèi)仍未接受年檢的，依法撤

44、消營業(yè)執(zhí)照。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們理解：根據(jù)上述法規(guī)，及時(shí)辦理年檢手續(xù)是目標(biāo)公司的法定義務(wù)。因未能履行上述法定義務(wù)，目標(biāo)公司可能面臨被工商機(jī)關(guān)責(zé)令接受年檢，并可能面臨并處以1萬元以上10萬元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)。如目標(biāo)公司在責(zé)令的期限內(nèi)仍未接受年檢的，公司登記機(jī)關(guān)將予以公告，自公揭發(fā)布之日起，60日內(nèi)仍未接受年檢的，目標(biāo)公司將依法被撤消營業(yè)執(zhí)照。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司盡快和有關(guān)登記機(jī)關(guān)溝通，補(bǔ)辦有關(guān)年檢手續(xù)，防止行政處分。(5) 相關(guān)案例(略)(6) 特別提示如對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格造成影響的，還應(yīng)當(dāng)給予個(gè)別提示，詳見有關(guān)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員局部。14. 公司未簽

45、發(fā)出資證明書(1) 根本領(lǐng)實(shí)我們注意到：目標(biāo)公司為一家根據(jù)中國法律于年月日成立的有限責(zé)任公司。根據(jù)目標(biāo)公司提供的說明，該公司尚未向其股東簽發(fā)出資證明書。(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司法?(全國人大常委會(huì)于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?)第三十二條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)：(一)公司名稱；(二)公司成立日期；(三)公司注冊(cè)資本；(四)股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；(五)出資證明書的編

46、號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。(3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn)我們理解：根據(jù)上述法規(guī)，目標(biāo)公司在成立后向其股東簽發(fā)出資證明書，是目標(biāo)公司的法定義務(wù)。目標(biāo)公司因未能及時(shí)履行上述法定義務(wù)，可能面臨公司股東和目標(biāo)公司之間的潛在糾紛。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司應(yīng)盡快依法向其股東簽發(fā)出資證明書。(5) 相關(guān)案例(略)。(6) 特別提示一般而言，律師僅需對(duì)公司的現(xiàn)有注冊(cè)股東取得出資證明書的情況提供風(fēng)險(xiǎn)分析。15. 公司未設(shè)立股東名冊(cè)(1) 根本領(lǐng)實(shí)目標(biāo)公司為一家根據(jù)中國法律于年月日成立的有限責(zé)任公司/股份。根據(jù)目標(biāo)公司提供的說明，該公司尚未置備股東名冊(cè)。(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司法?(全國人大常

47、委會(huì)于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?第三十三條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載以下事項(xiàng)：(一)股東的姓名或者名稱及住所；(二)股東的出資額；(三)出資證明書編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。?公司法?第一百三十一條規(guī)定：公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載以下事項(xiàng)：(一)股東的姓名或者名稱及住所；(二)各股東所持股份數(shù)；(三)各股東所持股票的編號(hào)；(四)各股東取得股份的日期。發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。(3) 面臨的