法律框架下公司概念完善

1、法律框架下公司概念完善        內(nèi)容摘要：大陸法系關(guān)注于公司概念的闡釋，對(duì)我國公司立法和理論有很大影響。我國在繼受公司法過程中，對(duì)于公司概念的認(rèn)識(shí)有一個(gè)不斷發(fā)展的過程。根據(jù)2005年我國公司法和公司法理論所述，公司是指在我國境內(nèi)依法設(shè)立并為公司法所承認(rèn)、以公司命名的中國企業(yè)法人。公司的要素包括企業(yè)法人性、公司法認(rèn)可性、冠名性、內(nèi)國性。 關(guān)鍵詞：公司 概念 完善 公司作為一種企業(yè)形式，在改革開放以后，不但迅速為人們所接受，而且逐漸成為起主導(dǎo)作用的企業(yè)形式，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中占據(jù)核心地位。公司概念在我國法律文化的語境下，是人們認(rèn)

2、知公司屬性、適當(dāng)運(yùn)用公司法律制度的重要基礎(chǔ)。而學(xué)術(shù)界對(duì)于公司概念的表述和理解存在著較大的差異，已經(jīng)妨礙到人們對(duì)公司屬性的認(rèn)知，直至不適當(dāng)?shù)剡\(yùn)用公司法律制度。借中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）頒布之際，本文通過探討公司的概念，加深人們對(duì)于公司概念乃至公司制度的認(rèn)知。 大陸法系和英美法系對(duì)于公司概念的認(rèn)識(shí) 大陸法系對(duì)于公司概念的認(rèn)識(shí) 大陸法系在一人公司出現(xiàn)以前，“幾百年來傳統(tǒng)的所謂公司是指依法定程序設(shè)立，以營利為目的的社團(tuán)法人。這一定義包含著四個(gè)特征：公司是以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織；公司是具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織；公司是兩個(gè)以上股東共同出資經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)組織；公司是依照法律進(jìn)行登記注冊的經(jīng)濟(jì)組織?！?/p>

3、即公司的營利性、法人性、社團(tuán)性和合法性（有人簡化為法人性、社團(tuán)性和營利性）。直到現(xiàn)在還有不少國家和地區(qū)在立法中仍然是這樣認(rèn)識(shí)的。比如韓國商法第169條規(guī)定：“本法中的公司，是指以商行為及其他營利為目的而設(shè)立的社團(tuán)?！钡?71條規(guī)定：“公司為法人?！?“但是，隨著西方國家一人公司的地位逐漸為許多國家法律所承認(rèn)，公司也逐漸失去其社團(tuán)性質(zhì)的特征。”由于各個(gè)國家對(duì)于一人公司承認(rèn)的程度不同，如何界定公司這一概念，仍然沒有達(dá)成共識(shí)。 英美法系對(duì)于公司概念的認(rèn)識(shí) 在英美法系的傳統(tǒng)里面，缺少對(duì)于公司定義的關(guān)注，多沒有對(duì)于公司的定義或者公司概念的界定。在英國1948年公司法里找不到公司的定義，說明英美法系國家沒

4、有明確的、具有法學(xué)構(gòu)造色彩的公司定義。在一人公司出現(xiàn)以后，也就不存在重新認(rèn)識(shí)公司概念以及對(duì)于公司重新界定的問題。 我國繼受公司法過程中的公司概念演變 公司法是清末法制近代化過程中所引進(jìn)的。公司法被引入我國之后，仍然具有大陸法系的印記。關(guān)于公司概念的認(rèn)識(shí)，也帶有大陸法系的烙印。回顧我國在繼受公司法過程中對(duì)于公司概念的認(rèn)識(shí)，有助于我們認(rèn)識(shí)當(dāng)代立法條件下的公司概念。 清末對(duì)于公司概念的認(rèn)識(shí) 隨著西方資本的擴(kuò)張，商事組織進(jìn)入中國，并逐漸被稱呼為“公司”。清代魏源結(jié)合西洋人的制度，認(rèn)為“公司者，數(shù)十尚輳資營運(yùn)，出則通力合作，歸則計(jì)本均分，其局大而聯(lián)?！薄拔涸磳?duì)公司概念的解釋，對(duì)后來清朝于1904年1月頒

5、布的公司律和早年的公司法著作，都產(chǎn)生了影響。公司律中規(guī)定，凡湊集資本共營貿(mào)易者為公司；又如王孝通稱：公司者，多數(shù)之人以共同經(jīng)營營利事業(yè)之目的，湊集資本，協(xié)同勞力，互相團(tuán)結(jié)之組織體也?！痹诖似陂g，“對(duì)公司的認(rèn)識(shí)尚處于質(zhì)樸狀態(tài)?！钡?，這些規(guī)定和解釋，表現(xiàn)出當(dāng)時(shí)人們至少把握了公司的營利性、社團(tuán)性的特點(diǎn)，將公司定位為商事社團(tuán)。也正是這些質(zhì)樸的認(rèn)識(shí)，奠定了我國以后公司法立法的基礎(chǔ)，確定了以后公司演進(jìn)的基本因素?；仡櫱迥?duì)于公司概念的認(rèn)識(shí)，有助于我們更加清晰地認(rèn)識(shí)現(xiàn)在公司的概念。 民國立法對(duì)于公司概念的認(rèn)識(shí) 北京國民政府在沿用公司律的基礎(chǔ)上，將公司律修訂成為公司條例。“公司條例對(duì)清末頒布的公司律改進(jìn)頗多

6、。如第一條關(guān)于公司定義：本條例所稱公司，謂以商行為為業(yè)而設(shè)立之團(tuán)體。以商行為這一概括性的抽象概念作為確定商主體標(biāo)準(zhǔn)，較公司律更為科學(xué)，而具體商行為則在商人通例中予以明確?！?。持公司商事性、社團(tuán)性特點(diǎn)的觀點(diǎn)來理解公司的概念，將公司概念的理解與商事基本法結(jié)合起來。 南京國民政府時(shí)期，在民法典之外制定了公司法的單行法?！?929年12月26日公布公司法6章233條。該法對(duì)公司定義又有所發(fā)展：本法所稱公司，謂以營利為目的而設(shè)立之團(tuán)體?！边@一概念，堅(jiān)持的是營利性、社團(tuán)性的特點(diǎn)，而沒有采用商事性的表述方法。這一表述說明，民國立法不再是民商分立，而是采用民商合一的模式。后來則將公司的概念進(jìn)一步修正為“公司，

7、謂以營利為目的，依照本法組織、登記成立之社團(tuán)法人。”彰顯了公司的營利性、法人性、社團(tuán)性和合法性的內(nèi)涵。 中華人民共和國時(shí)期1993年的公司立法 改革開放以后，為了推進(jìn)市場取向的改革，對(duì)于內(nèi)資企業(yè)，在全國人大常委會(huì)進(jìn)行公司立法之前，從兩個(gè)方面進(jìn)行了實(shí)踐和立法。一方面，國務(wù)院制定的中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例。該條例對(duì)有限責(zé)任公司進(jìn)行了規(guī)定，“有限責(zé)任公司是指投資者以其出資額對(duì)公司負(fù)責(zé)，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)”；“投資者為二人以上三十人以下”；“有限責(zé)任公司依法取得法人資格?！庇邢挢?zé)任公司具有企業(yè)性、法人性、社團(tuán)性和合法性的要件。另一方面，有關(guān)部門制定的股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法。股份

8、制企業(yè)試點(diǎn)辦法規(guī)定，股份制企業(yè)包括股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種組織形式?！肮煞葜破髽I(yè)是全部注冊資本由全體股東共同出資，并以股份形式構(gòu)成的企業(yè)。”還規(guī)定股份有限公司和有限責(zé)任公司是企業(yè)法人，其組建要依據(jù)股份有限公司規(guī)范意見和有限責(zé)任公司規(guī)范意見。股份制企業(yè)即公司，股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法的規(guī)定表明，公司具有企業(yè)法人性、多元股東的集合性，即社團(tuán)性和合法性。其實(shí)，企業(yè)法人性、社團(tuán)性和合法性可以分解為大陸法系公司的營利性、法人性、社團(tuán)性和合法性四要件。由于中華人民共和國民法通則（以下簡稱民法通則）對(duì)營利性的法人稱作“企業(yè)法人”，因此以企業(yè)法人性取代了營利性、法人性。 1993年12月29日，全國人大常委會(huì)

9、通過了公司法。第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！钡?條規(guī)定：“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！钡?條規(guī)定：“依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣。依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司字樣。”第229條規(guī)定：“本法施行前依照法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和國務(wù)院有關(guān)主管部門制定的有限責(zé)任公司規(guī)范意見、股份有限公司規(guī)范意見登記成立的公司，繼續(xù)保留，其中不完全具備本法規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的限期內(nèi)達(dá)到本法規(guī)定的條件。具體實(shí)施辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定?！?993年公司法的規(guī)定表明，公司具有企業(yè)法人

10、性、冠名性、合法性的要件。即公司必須具備公司法所規(guī)定的企業(yè)法人的條件、冠以公司的名稱、依照公司法的規(guī)定設(shè)立。值得注意的是，如果以前登記成立的公司，符合公司法規(guī)定條件的予以承認(rèn)，不完全具備公司法規(guī)定條件的要規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到條件。然而，對(duì)于公司概念的認(rèn)識(shí)差距仍然很大。有人認(rèn)為，公司已經(jīng)不再包含社團(tuán)性，“公司是法人，公司是以營利為目的，公司是從事商業(yè)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織以及依法設(shè)立并取得登記，得到法律認(rèn)可這四種屬性”。也有人認(rèn)為，公司具有企業(yè)性、社團(tuán)性、法人性，一人公司是一種畸形表現(xiàn)，堅(jiān)決主張否定一人公司。 新公司法和公司法理論對(duì)公司概念的探討 2005年10月27日，十屆全國人大常委會(huì)對(duì)1993年公司法

11、進(jìn)行了全面修訂。這部于2006年頒布的公司法，公司的法定類型總體上沒有變化，不過關(guān)于有限責(zé)任公司的具體形式，不但繼續(xù)允許國有獨(dú)資公司，還允許一人公司的設(shè)立和存在。因此，對(duì)于公司社團(tuán)性要件的理論，我國的公司立法已經(jīng)不再受其約束，而實(shí)際上從立法上對(duì)公司社團(tuán)性進(jìn)行了否定，實(shí)現(xiàn)了清末以來的跨越（國有獨(dú)資公司雖然早有立法，人們通常認(rèn)為有其特殊性）。另外，2005年公司法，對(duì)于其實(shí)施前依據(jù)1993年公司法成立的公司如何處置，沒有相應(yīng)的規(guī)定（不符合1993年公司法要求的公司，根據(jù)國務(wù)院的規(guī)定，已經(jīng)完成了清理工作，現(xiàn)存的公司可以認(rèn)為均是依據(jù)1993年公司法成立的）。 對(duì)于公司的定義，學(xué)界歷來都很重視。而關(guān)于公

12、司的定義界說，各種教材專著在表述上也頗多，但是總體上來說，沒有全面反映公司的本質(zhì)，有必要結(jié)合2005年公司法和公司法理論，在公司概念的理解上有進(jìn)一步探討。 公司內(nèi)涵的分析 2005年公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！钡?條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”第8條規(guī)定：“依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。” 結(jié)合2005年公司法和公司法理論，筆者認(rèn)為，公司是

13、指在中國境內(nèi)依法設(shè)立并為公司法所承認(rèn)、以公司命名的中國企業(yè)法人。公司的要素包括企業(yè)法人性、公司法認(rèn)可性、冠名性、內(nèi)國性。 企業(yè)法人性。企業(yè)法人是企業(yè)與法人交集后的結(jié)合物。所謂公司的企業(yè)法人性，是指我們所說的公司，是企業(yè)性質(zhì)的法人，是具有法人資格的企業(yè)。企業(yè)性質(zhì)的法人，說明公司作為具有獨(dú)立人格的法人，具有企業(yè)屬性，不屬于非企業(yè)的合作組織等。營利性，也即“人格的商事性。公司是從事商事活動(dòng)的人格，以營利為目的，以經(jīng)濟(jì)效益為圭臬?！?“公司為做到以營利為目的，不僅應(yīng)將營利行為作為目的，還應(yīng)依營利行為而得的利益分配給其社員作為目的?！薄肮镜臓I利性也并非簡單的賺錢，而是通過經(jīng)營或營業(yè)而取的盈利?！本哂蟹?/p>

14、人資格的企業(yè)，說明公司作為一種企業(yè)，具有法人資格。公司的法人地位，屬于民法通則規(guī)定的狹義法人，即必須具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任能力，“具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！痹诖箨懛ㄏ担蓶|承擔(dān)無限責(zé)任的無限公司，同樣具有法人資格。同樣，“英國公司法理論中的法人概念卻僅僅表明下述原則：法人既可由一人構(gòu)成，也可由若干人組合而成，法人不僅限于有限責(zé)任主體，也包括無限責(zé)任主體”。 公司法認(rèn)可性。所謂公司法認(rèn)可性，是指我們所說的公司，必須是被公司法認(rèn)可的公司法律形態(tài)。根據(jù)公司法的規(guī)定，只有其認(rèn)可的有限責(zé)任公司和股份有限公司，才能被稱作公司法上的公司。如果一個(gè)企業(yè)不被公司法

15、所承認(rèn)，即使被稱為公司，仍不能被稱作公司法上的公司。因此，一個(gè)企業(yè)只有得到公司法的認(rèn)可，才能被認(rèn)作是公司法上的公司。有疑問的是，如果只有根據(jù)公司法的規(guī)定設(shè)立的公司才能稱作公司法上的公司，在2006年以前依據(jù)1993年公司法成立的公司如何認(rèn)識(shí)，怎么處置？是否還需要根據(jù)2005年公司法進(jìn)行重新登記？如果采用美國特拉華州普通公司法的立法表述，其第2條規(guī)定：“除本州憲法或其他法律另有規(guī)定外，公司可以依照本法的規(guī)定，為從事或促進(jìn)任何合法生意或目的而組建?！奔闯姓J(rèn)依照原來公司法成立的公司仍然具有存在的合法性。 冠名性。所謂公司的冠名性，是指我們所說的公司，必須根據(jù)公司法的規(guī)定，在其名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或

16、者有限公司、股份有限公司或者股份公司字樣。根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司名稱中標(biāo)明相關(guān)公司字樣屬于強(qiáng)行性的規(guī)定，也是公司成立的必備條件之一。值得注意的是，在我國公司名稱的具體法律規(guī)定中還是存在例外的，而公司法沒有體現(xiàn)出來。例如，銀行作為一種商業(yè)銀行法所規(guī)定的公司，只是標(biāo)明“銀行”字樣（標(biāo)明“銀行”字樣要遵守中華人民共和國商業(yè)銀行法的規(guī)定），而沒有標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司、股份有限公司或者股份公司字樣。從立法表達(dá)準(zhǔn)確的要求來說，公司冠名性立法還是存在一定瑕疵的。 內(nèi)國性。所謂公司的內(nèi)國性，是指我們所說的公司是中國公司，即通常所稱的本國公司，也即中國的本國公司。公司法所稱的公司均須依照中國法在中國境

17、內(nèi)設(shè)立。依照外國法律在中國境外設(shè)立公司的是外國公司，不屬于我國公司法上的公司，公司法對(duì)外國公司也有專門規(guī)定。有學(xué)者注意到這個(gè)要素，而多數(shù)學(xué)者沒有涉及。從立法上來看，諸多立法例也很重視這一點(diǎn)。除我國的明確立法外，美國特拉華州普通公司法也注意到這一點(diǎn)。 公司外延的分析 公司不同于沒有法人資格的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)。公司作為具有法人資格的企業(yè)，與法定的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)不同。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，公司具有法人

18、資格，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任；個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，公司有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，股東享有股權(quán)。合伙企業(yè)，是指依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。合伙企業(yè)不具有法人資格，投資人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，公司具有法人資格，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任；合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由全體合伙人依照合伙企業(yè)法共同管理和使用，公司對(duì)公司財(cái)產(chǎn)享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)；合伙企業(yè)屬于契約型企業(yè)，公司屬于股權(quán)制企業(yè)。 公司不同于非公司的企業(yè)法人。在民法通則的構(gòu)架下，我國創(chuàng)設(shè)了獨(dú)特的企業(yè)法人和機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法人的法人分類法。公司只是企業(yè)法人的一種。公司制度是民法通則企業(yè)法人制度的深化和發(fā)展。隨著我國公司法的頒行，公司以民法通則作為普通法，以公司法作為特別法進(jìn)行調(diào)整。所謂公司不同于非公司的企業(yè)法人，比較有典型意義的是，公司不同于全民所有制企業(yè)法人和集體所有制企業(yè)法人。就企業(yè)財(cái)產(chǎn)和法律調(diào)整來說，全民所有制企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于全民所有，企業(yè)對(duì)國家授予其經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利，公司對(duì)公司財(cái)產(chǎn)享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)；全民所有制企業(yè)以全民所有制企業(yè)法作為特別法進(jìn)行調(diào)整，公司以公司法作為