債權(quán)法復(fù)習(xí)提綱(共17頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上債權(quán)法復(fù)習(xí)提綱債權(quán)概述第一節(jié) 債的概念和種類一、債的概念債是特定人之間請求為特定行為的民事法律關(guān)系。債的關(guān)系又可稱為債權(quán)債務(wù)關(guān)系，具有主體、內(nèi)容和客體三要素。1、債的主體債的主體指參與債的法律關(guān)系的當(dāng)事人。債權(quán)人是權(quán)利主體，債務(wù)人是義務(wù)主體。債是債權(quán)人與債務(wù)人之間的民事法律關(guān)系。雙方主體特定，是債的一個基本特征。債原則上只對特定的當(dāng)事人有效，只有在法律有規(guī)定的情況下，債才對第三人發(fā)生效力。2、債的內(nèi)容是債權(quán)、債務(wù)。債權(quán)為請求權(quán)，而非支配權(quán)3、債的客體債的客體是債權(quán)債務(wù)共同指向的對象，習(xí)慣上又可稱為債的標(biāo)的。通說認(rèn)為債的客體是債權(quán)債務(wù)所確定的特定行為，又稱給付，包括作為

2、和不作為。交付貨物的特定行為即是買賣關(guān)系的客體。在這里，貨物只是交付的對象，在民法學(xué)上稱為標(biāo)的物。作為客體的給付應(yīng)具備三個條件：一是合法，二是可能，三是確定。二、債的種類2、特定物之債和種類之債。種類之債有可替代性。3、單一之債和多數(shù)人之債。4、按份之債和連帶之債。按份之債是指幾個債權(quán)人各自按照一定份額（等分或不等份）享有債權(quán)或承擔(dān)債務(wù)的債。連帶之債，是指債的多數(shù)主體之間有連帶權(quán)利義務(wù)關(guān)系的債。任何一個債權(quán)人或債務(wù)人不得單獨(dú)退出債的關(guān)系。連帶之債有以下幾種情況（1）、個人合伙債務(wù)（2）、企業(yè)法人聯(lián)營中的債務(wù)。（3）、委托代理授權(quán)不明時的責(zé)任、代理人與第三人串通損害被代理人利益時的責(zé)任、第三人明

3、知他人無權(quán)代理仍與其實施民事行為造成他人損害時的責(zé)任、代理人與被代理人相互知道對方違法而不表示反對時的責(zé)任。（4）、保證人與債務(wù)人的連帶責(zé)任。（5）、共同侵權(quán)行為人的責(zé)任。5、簡單之債與選擇之債根據(jù)債的給付是否可由當(dāng)事人選擇，債可分為簡單之債和選擇之債。債的給付只有一種，當(dāng)事人無可選擇的債是簡單之債。在數(shù)種給付中，當(dāng)事人可以從中選擇一種的債，是選擇之債。選擇權(quán)屬于債權(quán)人的，是選擇債權(quán)；選擇權(quán)屬于債務(wù)人的是選擇債務(wù)。有選擇而未指明選擇權(quán)歸屬的，一般認(rèn)定為選擇債務(wù)。選擇之債一經(jīng)選定，便轉(zhuǎn)化為簡單之債。選擇之債規(guī)定的數(shù)種給付行為都不能履行，選擇之債因此消滅或轉(zhuǎn)化為損害賠償之債。此外債還可分為主債和從

4、債、貨幣之債和勞務(wù)之債。第二節(jié) 債的發(fā)生、變更和消滅一、債的發(fā)生債的關(guān)系因下列法律事實而發(fā)生。1、合同 2、侵權(quán)行為 3、不當(dāng)?shù)美?4、無因管理不當(dāng)?shù)美侵笩o法律上的原因而取得利益，致他人受損第十四章 合同法總論第一節(jié) 合同的概念和種類一、合同的概念合同是指當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同法上的合同不包括身份關(guān)系的協(xié)議，僅指財產(chǎn)方面的協(xié)議。合同的法律特征1、合同是一種協(xié)議，屬于雙方或多方法律行為。2、合同的目的是設(shè)立、變更或者終止一定的民事法律關(guān)系。合同是債的發(fā)生根據(jù)之一，依合同所設(shè)立、變更、終止的民事法律關(guān)系應(yīng)理解為債權(quán)債務(wù)關(guān)系。3、合同的當(dāng)事人地位平等二、合同的種類（

5、一）有名合同和無名合同由法律明文規(guī)定并賦予一定名稱的合同是有名合同，又稱典型合同。法律上沒有明文規(guī)定的合同是無名合同，又稱非典型合同（二）要式合同和不要式合同法律規(guī)定當(dāng)事人約定應(yīng)具備特定形式的合同是要式合同，反之為不要式合同。法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面形式，但未采用書面形式，當(dāng)事人一方已履行主要義務(wù)而對方接受的，該合同成立。（三）單務(wù)合同和雙務(wù)合同單務(wù)合同指合同關(guān)系中一方只承擔(dān)義務(wù)、另一方只享有權(quán)利的合同。如贈與。雙務(wù)合同指雙方當(dāng)事人互有債權(quán)，互負(fù)債務(wù)的合同，如買賣。雙務(wù)合同具有特殊效力，一是雙務(wù)合同一方不能履行時，他方享有解除權(quán)；二是法律賦予雙務(wù)合同當(dāng)事人在合同履行中以抗辯權(quán)，包

6、括同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。（四）為自己利益訂立的合同和為第三人利益訂立的合同為第三人利益訂立的合同，原則上不能使第三人承擔(dān)義務(wù)，訂立時也不必征得第三人的同意為第三人利益的合同具有如下效力1、對第三人的效力。合同成立后第三人即可取得債權(quán)。第三人既可以接受，又可以拒絕。如當(dāng)事人拒絕接受，合同仍然有效，當(dāng)事人自己享有合同權(quán)利，或者依法由其繼承人享有。2、對債權(quán)人的效力。因涉及第三人利益，除依法律規(guī)定或特別約定外，原則上不得解除合同。3、對債務(wù)人的效力（五）主合同和從合同主合同指不依賴其他合同而能獨(dú)立存在的合同。從合同指必須以其他合同的存在才能成立的合同，如抵押合同、保證合同。主合同消滅，從合同消

7、滅，從合同消滅原則上不影響主合同的效力。（六）采用格式條款訂立的合同格式條款又稱標(biāo)準(zhǔn)條款、標(biāo)準(zhǔn)合同、定式合同、或附合合同，是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。對格式條款有特殊規(guī)定：1、提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵守公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)采用合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。2、格式條款具有免除提供格式條款一方責(zé)任，加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利等情形的，該條款無效。3、對格式條款的理解有爭議的，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。第二節(jié) 合同的訂立一、合同訂立

8、概述（一）合同訂立的概念合同是當(dāng)事人之間的協(xié)議，合同的訂立，就是當(dāng)事人就合同的內(nèi)容，經(jīng)協(xié)商達(dá)成協(xié)議的過程。這一過程包括要約和承諾兩個階段。（二）合同的條款依照意思自治的原則，合同的條款由當(dāng)事人約定，當(dāng)事人一方不得強(qiáng)迫對方接受。第三人也不得強(qiáng)迫當(dāng)事人接受其規(guī)定的條款。合同一般包括以下條款（1）當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。（2）標(biāo)的，包括標(biāo)的物、勞務(wù)、工作成果等（3）數(shù)量（4）質(zhì)量（5）價款或報酬（6）履行期限（7）履行地點(diǎn)（8）履行方式，包括一次履行還是分期履行；包裝方法；運(yùn)輸方法等。（9）違約責(zé)任（10）解決爭議的方式，如仲裁還是訴訟，訴訟的管轄法院等。（三）合同的形式合同有口頭形式、書面形式和

9、其他形式。二、要約與承諾（一）要約要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接受要約的一方稱受要約人。要約應(yīng)具備以下條件1、要約須是特定的當(dāng)事人的意思表示。2、要約須是向特定的受要約人發(fā)出。但是懸賞、廣告、標(biāo)價出售的商品雖然不是向特定人作出的，可以構(gòu)成一項要素3、要約須具有締約的目的，表明經(jīng)受要約人承諾，即受要約的約束4、要約的內(nèi)容須具體確定，具備使合同足以成立的主要條款要約邀請又稱要約引誘，是指當(dāng)事人向他人作出的希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示。內(nèi)容無需具體明確。寄送價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告都是要約引誘，但廣告內(nèi)容符合要約條件時，視為要約。

10、要約的法律效力1、要約一經(jīng)生效，要約人即受該要約的約束，在要約的有效期間，要約人不得擅自撤消要約或?qū)σs的內(nèi)容加以限制、變更和擴(kuò)張。要約的撤消是在要約生效后，承諾前，使要約失去效力的意思表示。要約規(guī)定了承諾期限，或以其他方式規(guī)定了要約不得撤消，或者受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤消的，并已為履行合同作了準(zhǔn)備工作的，要約人不得撤消要約。2、對于受要約人來說，要約生效后，即取得承諾以成立合同的權(quán)利。要約自到達(dá)受要約人時生效以書面方式發(fā)出的，送達(dá)時生效。以數(shù)據(jù)電文方式發(fā)出的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人指定的特定系統(tǒng)的時間，或收件人未指定特定系統(tǒng)時，進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的時間視為到達(dá)時間。要約生效前，要約人可以撤

11、回要約。但撤回的通知在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時到達(dá)受要約人。下列情況下要約失效。1、要約被拒絕。受要約人拒絕要約的通知到達(dá)要約人時，要約失效2、要約人依法撤消要約。3、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。4、受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更（二）承諾承諾應(yīng)具備以下條件1、承諾需由受要約人作出。2、承諾需向要約人作出。3、承諾的內(nèi)容需與要約內(nèi)容一致。受要約人對要約人的要約作出實質(zhì)性變更的不是承諾是新要約。有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更是實質(zhì)性變更。作出非實質(zhì)性變更的，除了要約人及時表示反對或要約表明承諾不得對要約作任何變

12、更外，該承諾有效。4、承諾須在承諾期限內(nèi)作出。受要約人超過承諾期限作出承諾的如要約人及時通知受要約人確認(rèn)該承諾有效的，該承諾成立。承諾生效的時間和地點(diǎn)也就是合同成立的時間和地點(diǎn)。此外合同法還有如下特殊規(guī)定：1、采用合同書形式訂立合同的，合同自雙方當(dāng)事人簽字或在蓋章時成立，雙方當(dāng)事人簽字、蓋章的地點(diǎn)即為合同成立的地點(diǎn)。2、采用合同書形式訂立合同，在簽字蓋章前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，合同成立。對方接受履行的時間和地點(diǎn)為合同成立的時間和地點(diǎn)。3、采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同時，當(dāng)事人可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營

13、業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)；當(dāng)事人對此另有約定的，依其約定。四、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任，是指當(dāng)事人一方因于締約之際具有過失，導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤消，而對他方承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。合同法“第四十二條當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為?！睙o效合同和合同被撤消后有過錯的一方應(yīng)賠償他方損失的規(guī)定也體現(xiàn)了締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任的構(gòu)成條件1、須存在合同不成立、無效或被撤消的事實。2、須當(dāng)事人

14、一方有過失，即對合同不成立、無效或被撤消具有主觀過錯。3、須他方遭受損失，即他方由于合同不成立、無效或被撤消而遭受財產(chǎn)損失，包括直接損失和間接損失。4、須他方所受損失與一方過失行為之間有因果關(guān)系。賠償包括直接損失和間接損失。直接損失主要有1、締約費(fèi)用。2。準(zhǔn)備履行合同而支出的合理費(fèi)用。間接損失為受害人喪失與第三人另訂立合同的機(jī)會所造成的損失。第三節(jié) 合同的效力一、概述（一）概念合同效力，是指依法成立的合同所產(chǎn)生的法律后果。1、依法成立的合同在當(dāng)事人之間設(shè)定一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2、依法成立的合同具有法律約束力3、依法成立的合同，當(dāng)事人一方違反合同，不履行所承擔(dān)的義務(wù)，只要有履行的可能，對方有權(quán)請

15、求人民法院的國家強(qiáng)制力強(qiáng)制違約方履行合同。（二）合同的成立和生效合同法“第四十四條依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！保ㄈ┯绊懞贤ЯΦ囊蛩嘏卸ê贤欠裼行У囊罁?jù)是合同是否符合民事法律行為的有效條件。但并非不具備上述條件的都是無效合同。這類合同分兩類，一是效力待定的合同，二是無效或可變更、可撤消的合同。效力待定的合同包括：無民事行為能力、限制民事行為能力人訂立的合同；無權(quán)代理人訂立的合同；代表人越權(quán)訂立的合同；無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同。二、無行為能力人、限制行為能力人所訂立的合同的效力。無行為能力人訂立的能獲得利益，不負(fù)擔(dān)義務(wù)

16、的合同，可有效成立。意見“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效?！焙贤ā暗谒氖邨l限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”三、無權(quán)訂立和表見代理所訂立的合同的效力（一）無權(quán)代理合同的效力合同法“第四十八條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止

17、后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！保ǘ┍硪姶硎侵感袨槿藷o代理權(quán)而以本人的名義為代理行為，但因本人的原因足以使相對人相信行為人有代理權(quán)，本人須對行為人的代理行為承擔(dān)與其授權(quán)代理相同的責(zé)任。四、法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同的效力合同法“第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！蔽濉o處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)所訂立的合同的

18、效力合同法“第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！钡谒墓?jié) 合同的履行一、合同履行概述（一）合同履行的概念是指當(dāng)事人按照合同的約定或法律的規(guī)定實施一定的行為。履行、清償、給付在民法上具有相同的含義。履行用于債或合同的效力的場合，清償主要用于之前的實現(xiàn)而使債歸于消滅的場合，給付主要用于債的客體的場合。（二）合同履行的原則全面履行原則和誠實信用原則。（三）合同履行的內(nèi)容合同法“第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行

19、業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)?！倍㈦p務(wù)合同中的抗辯權(quán)（一）同時履行抗辯權(quán)合同法“第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序

20、的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！逼涑闪⒕邆淙缦聴l件1、須當(dāng)事人雙方基于同一合同互負(fù)對價債務(wù)。2、主張同時履行抗辯權(quán)的當(dāng)事人須無先履行之義務(wù)。3、須對方當(dāng)事人未履行其債務(wù)，或未適當(dāng)履行其債務(wù)。同時履行抗辯權(quán)屬延期抗辯權(quán)而非永久抗辯權(quán)。（二）不安抗辯權(quán)合同法“第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

21、。”不安抗辯權(quán)成立條件1、主張不安抗辯權(quán)的一方須有先履行之義務(wù)。2、須對方于合同成立后有財產(chǎn)狀況惡化等情形3、須對方財產(chǎn)狀況惡化導(dǎo)致其喪失或可能喪失履約能力4、須對方未履行債務(wù)或為提供擔(dān)保不安抗辯權(quán)屬延期抗辯權(quán)。合同法“第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同?！比?、代位權(quán)和撤消權(quán)代位權(quán)和撤消權(quán)屬于債的保全制度的內(nèi)容。（一）代位權(quán)合同法“第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)

22、人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”行使代位權(quán)的效力1、對第三人，債權(quán)人有權(quán)請求第三人履行其對債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)，但第三人對債務(wù)人享有的抗辯權(quán)，均可對抗債權(quán)人。2、對債務(wù)人，其處分該權(quán)利受到限制，債務(wù)人不得拋棄或轉(zhuǎn)讓其對第三人的債權(quán)。3、對債權(quán)人，行使代位權(quán)所產(chǎn)生的利益歸屬于債務(wù)人，行使代位權(quán)的債權(quán)人與其他債權(quán)人處于相同的法律地位，對此利益不享有優(yōu)先受償權(quán)。（二）撤消權(quán)合同法“第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)

23、讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！薄暗谄呤鍡l撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！钡谖骞?jié) 合同的變更和解除一、合同的變更合同的變更包括廣義和狹義。廣義的變更包括合同主體的變更。狹義的變更僅指合同內(nèi)容的變更。一是，雙方協(xié)商變更內(nèi)容。二是，合同當(dāng)事人一方依法律規(guī)定而變更合同內(nèi)容。享有變更、撤消權(quán)的當(dāng)事人不主張撤消僅主張變更時，人民法院或仲裁機(jī)關(guān)僅能對合同作出變更，不能作出撤消。二

24、、合同的解除合同的解除是合同有效成立后，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系歸于消滅的行為。（一）合同解除具有如下特征：1、合同的解除以有效成立的合同為前提。2、合同解除須具備法定或約定的條件3、合同的解除要有解除的行為。4、合同解除具有溯及力。合同關(guān)系溯及成立時消滅。（二）合同解除的條件1、約定解除。一是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致解除合同。二是雙方當(dāng)事人約定了一方解除合同的條件。2、法定解除。當(dāng)事人一方依法解除合同。一是，因不可抗力致使合同不能實現(xiàn)合同目的的。二是，在履行期屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，即預(yù)期違約。3、當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)

25、仍未履行。4、當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，即根本違約。5、法律規(guī)定的其他情形。（三）解除權(quán)的行使合同法“第九十六條當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”解除權(quán)是形成權(quán)，只要解除權(quán)人一方的意思表示即可成立。（四）合同解除的效力合同解除的效力是合同關(guān)系的終止。合同法“第九十七條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、

26、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”第六節(jié) 合同的擔(dān)保一、概述合同的擔(dān)保是指對于已經(jīng)成立的合同關(guān)系，為促使債務(wù)人履行債務(wù)，確保債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的法律制度。合同擔(dān)保的方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。保證、抵押、質(zhì)押、定金是依據(jù)當(dāng)事人的合同設(shè)立的，稱為約定擔(dān)保；留置則是直接依據(jù)法律的規(guī)定而設(shè)立的，稱為法定擔(dān)保。擔(dān)保這一法律制度的基本特征是他的從屬性和補(bǔ)充性。二、保證（一）保證的概念保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證的特征1、保證人是合同以外的第三人，保證人須有代償能力，國家機(jī)關(guān)（除經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為外國政府和國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)

27、行轉(zhuǎn)貸外）、公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體、企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)，不得為保證人。2、保證是以保證人的信用為基礎(chǔ)的擔(dān)保方式，屬于人的擔(dān)保。3、保證具有從屬性和補(bǔ)充性。從屬于主合同，在不履行債務(wù)時補(bǔ)充。（二）保證的設(shè)立保證依保證合同而設(shè)立。保證合同是保證人與債權(quán)人達(dá)成的，關(guān)于保證人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的協(xié)議。保證合同包括：1、被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額。2、債務(wù)人履行債務(wù)的期限。3、保證的方式。4、保證擔(dān)保的范圍。5、保證的期間。6、雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。通常情況下，保證合同所擔(dān)保的債權(quán)須是單個主合同債權(quán)。也可與債權(quán)人協(xié)議，在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的借款合同或某項商品交易

28、合同訂立一個保證合同。（三）保證的方式保證方式分為一般保證與連帶保證，當(dāng)事人可以在保證合同中約定保證方式。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的，為連帶保證在一般保證時，保證人只有在債務(wù)人不能履行債務(wù)時才承擔(dān)保證責(zé)任。因此，只有在主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人的財產(chǎn)依法申請強(qiáng)制執(zhí)行，債務(wù)人確實無力償還債務(wù)時，保證人才承擔(dān)保證責(zé)任。在一般情況下，如主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，未依法對債務(wù)人的財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行，債權(quán)人請求保證人代為履行債務(wù)的，一般保證人有權(quán)拒絕。一般保證人的這種權(quán)利稱為先索抗辯權(quán)或先訴抗辯權(quán)。在連帶保證時，當(dāng)債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)直接要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任

29、，沒有先訴抗辯權(quán)。（四）保證的效力保證為從合同，保證人在債務(wù)人不履行（連帶保證）或不能履行（一般保證）到期債務(wù)時在保證范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。擔(dān)保責(zé)任范圍一般包括主債務(wù)、利息、違約金、損害賠償和債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人可在保證合同中對保證人的擔(dān)保責(zé)任范圍加以約定，如無約定或約定不明確的，保證人應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。債權(quán)人應(yīng)在保證期間行使請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利，否則保證人免除責(zé)任。一般保證債權(quán)人應(yīng)在合同約定保證期間行使權(quán)利，否則保證人免除責(zé)任。一般保證須在保證期間對債務(wù)人提出訴訟或仲裁，連帶保證須在保證期間要求保證人承擔(dān)責(zé)任。否則保證人免除責(zé)任。合同未約定的，保證期間為債務(wù)履行期屆滿之日起6個

30、月內(nèi)。保證人對債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任后，取得代位求償權(quán)，即保證人有權(quán)以自己的名義，在其代為履行債務(wù)的限度內(nèi)，代位行使債權(quán)人的權(quán)利，向債務(wù)人求償。三、定金定金，是指為擔(dān)保合同的履行，當(dāng)事人一方在訂立時或合同訂立后履行之前支付給對方一定數(shù)額的金錢。支付定金的一方違反合同，無權(quán)要求對方返還定金；收受定金的一方違反合同，應(yīng)加倍返還定金。定金的種類（1）成約定金，即以定金的支付為合同成立的要件。（2）證約定金，即以當(dāng)事人支付定金的事實作為當(dāng)事人之間存在合同關(guān)系的證明。（3）解約定金，即以承擔(dān)定金責(zé)任為保留解除合同權(quán)利的代價。（4）違約定金，即當(dāng)事人如違反合同應(yīng)承擔(dān)定金責(zé)任。我國定金均為違約定金。但不論何種定

31、金都具有違約定金的法律效力。定金依合同而設(shè)立。定金合同應(yīng)采取書面形式，定金合同從定金實際交付之日起生效。定金的數(shù)額可以由當(dāng)事人約定，但最高不得超過主合同標(biāo)的額的20。定金與預(yù)付款不同，預(yù)付款不具有定金的擔(dān)保職能。第十五章 合同法分論一、買賣合同概述（一）買賣合同的概念、特征和種類1、概念。出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。2、特征：（1）是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。是與租賃合同和贈與合同、易貨合同的區(qū)別（2）是雙務(wù)有償合同（3）是諾成合同。當(dāng)事人意思表示一致合同即成立，交付標(biāo)的物是合同履行行為，不決定合同的成立。（4）是不要式合同3、種類。我國合同法規(guī)定的特殊買賣合同有以下幾

32、種：（1）分期付款買賣。（2）憑樣品買賣（3）試用買賣。（4）招標(biāo)、投標(biāo)買賣（5）拍賣。易貨合同適用于買賣合同的有關(guān)規(guī)定。（二）買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利1、出賣人的權(quán)利和義務(wù)。（1）向買受人交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)。出賣人不交付標(biāo)的物或者交付標(biāo)的物不符合規(guī)定，要承擔(dān)違約責(zé)任。約定交付期間的，出賣人可以在交付期間內(nèi)任何時間交付。約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充，達(dá)不成協(xié)議的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給予必要的準(zhǔn)備時間。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的的，

33、在履行義務(wù)一方所在地履行。標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交買受人，；標(biāo)的物不需要運(yùn)輸?shù)?，?dāng)事人在訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付。出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。出賣人交付標(biāo)的物的方式有現(xiàn)實交付和擬制交付，后者又可分為簡易交付、占有改定和指示交付三種。（2）物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。指物的出賣人就物本身的瑕疵所擔(dān)負(fù)的擔(dān)保責(zé)任。出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。（3）權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。指出賣人就標(biāo)的物負(fù)有的保證第三人不得向買受人主張權(quán)利的責(zé)任。出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證

34、第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。如買受人在訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。買受人有確鑿證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，可以中止支付相應(yīng)的價款，但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保的除外。2、買受人的權(quán)利和義務(wù)。（1）支付價款的義務(wù)。買受人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的數(shù)額、時間和地點(diǎn)支付價款。（2）檢驗和接受標(biāo)的物的權(quán)利。（三）標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移與風(fēng)險責(zé)任的負(fù)擔(dān)1、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。交付就是由出賣人將標(biāo)的物交給買受人占有。交付包括現(xiàn)實交付和擬制交付。2、風(fēng)險

35、責(zé)任的承擔(dān)。風(fēng)險責(zé)任的負(fù)擔(dān)是指買賣合同訂立后，發(fā)生不是由當(dāng)事人雙方的故意或過失而造成的標(biāo)的物毀損、滅失由誰承擔(dān)的問題。在標(biāo)的物交付前由出賣人負(fù)責(zé)，交付后由買受人負(fù)責(zé)。在途的標(biāo)的物除當(dāng)事人另有約定外，自合同成立時起由買受人負(fù)責(zé)。出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物損毀滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。標(biāo)的物損毀、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。（四）特種買賣合同。1、分期付款買賣。出賣人解除合同的條件是，當(dāng)買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的1/5的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的可以向買受人要求

36、支付標(biāo)的物的使用費(fèi)。2、憑樣品買賣。當(dāng)事人以樣品的方式來確定合同而不是以合同的方式來確定。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對樣品的質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。如買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種類物的通常標(biāo)準(zhǔn)。3、試用買賣。又稱試驗買賣，實際上是附停止條件的買賣。試用的認(rèn)可是買賣合同的生效條件。試用期間可以約定，約定不明的由出賣人確定。試用買賣的買受人在試用期間可以購買標(biāo)的物也可以拒絕購買標(biāo)的物。試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。4、招投標(biāo)買賣。5、拍賣6、易貨交易。按買賣合同的有關(guān)

37、規(guī)定。三、贈與合同（一）贈與合同的概念、特征和種類1、概念：是贈與人將自己的財產(chǎn)無償?shù)亟o予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。2、贈與合同的法律特征（1）贈與是一種合意，是雙方法律行為。須有雙方當(dāng)事人意思表示一致才能成立。（2）贈與合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。（3）贈與合同為單務(wù)、無償合同。限制民事行為能力人可單獨(dú)接受贈與，不必由其法定代理人加以追認(rèn)（4）贈與合同為諾成合同。雙方當(dāng)事人意思表示一致即生效。但因其為一種不要求對價的無償合同，合同法又規(guī)定了贈與人的撤銷權(quán)以平衡雙方當(dāng)事人的利益。3、種類（二）贈與合同中雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)贈與人的權(quán)利和義務(wù)。1、給付贈與財產(chǎn)的義務(wù)。2、撤銷贈與的權(quán)利

38、。包括任意撤銷和法定撤銷。任意撤銷，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。但帶有社會公益、道德義務(wù)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用上述規(guī)定。法定撤銷情況（1）受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬。（2）受贈人對贈與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行。（3）受贈人不履行合同約定的義務(wù)。贈與人的撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。另外因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或喪失民事行為能力的，其繼承人或法定代理人可以撤銷贈與。其撤銷權(quán)應(yīng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因6個月內(nèi)行使。撤銷權(quán)人撤銷贈與的可以向受贈人要求返還贈與的財產(chǎn)。（3）損害賠償責(zé)任。因贈與人的故意或者重大過失致使贈與的財產(chǎn)

39、毀損、滅失的，贈與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（4）瑕疵擔(dān)保責(zé)任。一般的贈與，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。在附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。如贈與人故意不告知瑕疵或保證無瑕疵的，造成受贈人損失的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（5）履行贈與義務(wù)的免除。在贈與財產(chǎn)交付前，贈與人經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭的，可以不再履行贈與義務(wù)，即使贈與合同是救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)。2、受贈人的權(quán)利和義務(wù)（1）接受贈與財產(chǎn)的權(quán)利。（2）請求贈與人履行贈與合同的權(quán)利。此權(quán)利只適用于救災(zāi)、扶貧等社會公益和道德義務(wù)的贈與。（3）履行贈與所附負(fù)擔(dān)義務(wù)的義務(wù)。這種義務(wù)不是財產(chǎn)的對價，而是可以履行且可以請求履行的法律義務(wù)。（4）請求損害賠償?shù)臋?quán)利。因贈與人故意或重大過失導(dǎo)致贈與物滅失、毀損的，贈與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但只限公益性質(zhì)贈與。其他情況，受贈人無權(quán)請求損害賠償。瑕疵的損害賠償請求權(quán)可以分三種情況第一，一般贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。第二，附義務(wù)的贈與，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。第三，贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承