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1、第二講第二講2012-8-251;.2講座內(nèi)容講座內(nèi)容u 法律依據(jù)的選擇和適用法律依據(jù)的選擇和適用法律的表現(xiàn)形式有哪些?法律的表現(xiàn)形式有哪些?法律條文之間的沖突如何解決?法律條文之間的沖突如何解決?如何正確理解法律條文?如何正確理解法律條文?u 法律事實的界定和證明法律事實的界定和證明法律的表現(xiàn)形式有哪些?法律的表現(xiàn)形式有哪些?3;.41.正式法源正式法源(1)制定法制定法由立法機關(guān)制定并條文化的法律由立法機關(guān)制定并條文化的法律.(2)司法解釋司法解釋(3)國際條約和國際慣例國際條約和國際慣例2.非正式法源非正式法源(4)國家政策國家政策 民法通則第民法通則第6條:民事活動必須遵守法律條:民事
2、活動必須遵守法律,法律沒有規(guī)定的,應當遵守國家政策。法律沒有規(guī)定的,應當遵守國家政策。(5)慣例慣例 物權(quán)法第物權(quán)法第85條:法律、法規(guī)對處理相鄰關(guān)系有規(guī)定的,依照其規(guī)定;法律、法規(guī)沒有規(guī)條:法律、法規(guī)對處理相鄰關(guān)系有規(guī)定的,依照其規(guī)定;法律、法規(guī)沒有規(guī)定的,可以按照當?shù)亓晳T。定的,可以按照當?shù)亓晳T。(6)判例判例先前法官判決所形成的先例。先前法官判決所形成的先例。(7)法理和法律原則法理和法律原則公序良俗原則公序良俗原則誠實信用原則誠實信用原則法律條文間的沖突如何解決?法律條文間的沖突如何解決?5;.6一個案例一個案例友誼集團下屬企業(yè)有房屋一套友誼集團下屬企業(yè)有房屋一套,欲出租欲出租,該房屋
3、尚未取得房屋產(chǎn)權(quán)證該房屋尚未取得房屋產(chǎn)權(quán)證,但是有全款的房款但是有全款的房款發(fā)票和經(jīng)過公證的購房合同發(fā)票和經(jīng)過公證的購房合同.問問:此房屋是否能出租此房屋是否能出租?相關(guān)法律:相關(guān)法律:城市房屋租賃管理辦法城市房屋租賃管理辦法建設部建設部1995第第42號令號令 第六條有下列情形之一的房屋不得出租:第六條有下列情形之一的房屋不得出租:(一)未依法取得房屋所有權(quán)證的;(一)未依法取得房屋所有權(quán)證的;大連市城市房屋租賃管理辦法大連市城市房屋租賃管理辦法大政發(fā)大政發(fā)200464號號第六條第六條 有下列情形之一的房屋不得出租:有下列情形之一的房屋不得出租:(一)未取得房屋所有權(quán)證或其他合法房屋權(quán)屬證明
4、的;(一)未取得房屋所有權(quán)證或其他合法房屋權(quán)屬證明的;如何正確理解法律條文?如何正確理解法律條文?7;.8法律解釋的方法法律解釋的方法法律的規(guī)范性文義解釋法律的規(guī)范性文義解釋字面解釋:字面解釋:刑法刑法規(guī)定又聾又啞的人犯罪應從輕處罰規(guī)定又聾又啞的人犯罪應從輕處罰 限制解釋:限制解釋:婚姻法婚姻法規(guī)定:規(guī)定:“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務;子女對父母有贍養(yǎng)扶父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務;子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務。助的義務。 擴充解釋:擴充解釋:繼承法繼承法規(guī)定:父母子女有相互繼承財產(chǎn)的權(quán)利規(guī)定:父母子女有相互繼承財產(chǎn)的權(quán)利 法律的目的性目的解釋法律的目的性目的解釋法律的社會性社會學解釋法律的社會性
5、社會學解釋歷史解釋歷史解釋體系解釋體系解釋9實例實例1肖像權(quán)的侵權(quán)前提肖像權(quán)的侵權(quán)前提法律原文:法律原文:民法通則民法通則第第100條規(guī)定,條規(guī)定,“公民享有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民享有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。公民的肖像。” 問題:問題: 根據(jù)本條,侵犯肖像權(quán)是不是必須以營利為前提條件?根據(jù)本條,侵犯肖像權(quán)是不是必須以營利為前提條件? 并非有的人是好人。并非有的人是好人。 不是女性,不能當選。不是女性,不能當選。10實例實例2破產(chǎn)法的瓶頸條款破產(chǎn)法的瓶頸條款第第132條條 本法施行后,破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫本
6、法施行后,破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金,依照本法第律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金,依照本法第113條的規(guī)定清償后不足以清條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠?,以本法第償?shù)牟糠郑员痉ǖ?09條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人受條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人受償。償。 第第113條條 破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?,依照下列順序清償:?/p>
7、破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸螅勒障铝许樞蚯鍍敚海?)破產(chǎn))破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金;本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金;(2)破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款;()破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款;(3)普通破)普通破產(chǎn)債權(quán)。產(chǎn)債權(quán)。第第109條條 對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人,對該特定財
8、產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人,對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 問題:根據(jù)本條,現(xiàn)在企業(yè)破產(chǎn)中出現(xiàn)問題:根據(jù)本條,現(xiàn)在企業(yè)破產(chǎn)中出現(xiàn)132條所描述情形,職工債權(quán)和擔保債權(quán)到底哪條所描述情形,職工債權(quán)和擔保債權(quán)到底哪一個優(yōu)先?一個優(yōu)先? 11實例實例3破產(chǎn)的條件破產(chǎn)的條件 破產(chǎn)法第破產(chǎn)法第2條:條: 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?,并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的,企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?,并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的,依照本法規(guī)定清理債務依照本法規(guī)定清理債務。 問題:問題:企業(yè)法人破產(chǎn)的原因到底是幾種情形?企業(yè)法人破產(chǎn)的原因到底是幾種
9、情形? 企業(yè)企業(yè)A 企業(yè)企業(yè)BA欠欠B100萬萬1.A沒有任何資產(chǎn),沒有任何資產(chǎn),B的思路?的思路?企業(yè)企業(yè)CC欠欠A120萬萬且已到期且已到期2.B能不能直接向能不能直接向C主主張?張?3.B主張之后,主張之后,C同同意還錢,還給誰?意還錢,還給誰?一個案例一個案例12;.13實例實例4代位權(quán)的法律理解代位權(quán)的法律理解合同法第合同法第73條:因債務人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債條:因債務人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債 權(quán)人可以向權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán),但該人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán),但該 債權(quán)專屬于債務人自身的除債
10、權(quán)專屬于債務人自身的除外。外。 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費 用,由債務人負用,由債務人負擔。擔。 14實例實例5-違約金的法律干預違約金的法律干預合同法第合同法第114條當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的條當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。當減少。 當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。問題:實踐中問題:實踐中100萬標的額的合同,約定了萬標的額的合同,約定了100萬額度的違約金,有沒有可能受到法院萬額度的違約
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