水法的強制拆除4頁

1、關于新水法“強行拆除”權的點滴思考（左順榮） 時間： 2003-05-28 14:08:45 來源：中國水利2003-4A刊 放大縮小打印新水法第六十五條規(guī)定：“在河道管理范圍內建設妨礙行洪的建筑物、構筑物”“擅自修建水工程，或者建設的橋梁、碼頭和其他攔河、跨河、臨河、建筑物、構筑物，鋪設的跨河管道、電纜”（以下稱違法建筑），縣級以上水行政主管部門或者流域管理機構（以下稱水行政機關）可以依據職權，“責令停止違法行為，限期拆除違法建筑，恢復原狀；逾期不拆除、不恢復原狀的，強行拆除，所需費用由違法單位或者個人負擔，并處一定數額的罰款”。此條款規(guī)定了水行政機關可以獨立實施“強行拆除”權，本文就其行使

2、問題談點粗淺的認識。一、“強行拆除”的幾種情形要正確地行使好新水法中規(guī)定的強行拆除權，首先要弄清楚什么是“強行拆除”，它屬于水行政強制措施，屬于水行政處罰種類還是作為行政訴訟案件執(zhí)行階段的強制執(zhí)行。這些問題，一方面由于行政法千差萬別還不可能制定統(tǒng)一的行政程序法，在行政訴訟法行政處罰法水行政處罰實施辦法等相關法律、法規(guī)、規(guī)章中并沒有直接規(guī)定“強行拆除”作為行政強制措施，但這并不排除“強行拆除”作為行政強制措施，它散見于效力不等的具體規(guī)章及規(guī)范性文件中；另一方面，在行政處罰法水行政處罰實施辦法設定的處罰種類中也未明確規(guī)定“強行拆除”為行政處罰種類，我們只能在行政處罰法水行政處罰實施辦法設定的處罰種

3、類的兜底條款中適用“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”來確定“強行拆除”作為水行政處罰的種類。另外，在一些因水事糾紛而產生的訴訟活動中也涉及強行拆除的問題。作為水行政強制措施的強行拆除行政強制措施是指國家行政機關或者法律授權的組織，為了預防或制止正在發(fā)生或可能發(fā)生的違法行為、危險狀態(tài)以及不利后果，或者為了保全證據、確保案件查處工作的順利進行而對相對人的人身自由、財產強行限制的一種具體行政行為。也就是所謂的“即時強制”。在水行政執(zhí)法巡查的過程中必然會遇到一些違法者無視法律法規(guī)的規(guī)定實施水事違法行為，并拒不停止其違法行為，或者到期拒不自行拆除其違法設施，這時就需要水行政機關采取果斷措施依據自己的職

4、權，對水事違法建筑予以強行拆除，必要時請司法機關予以配合。這里的強行拆除就是水行政強制措施。作為水行政處罰的強行拆除行政處罰是指具有法定管轄權的行政主體，對違反行政法規(guī)范的公民、法人或其他組織所實施的一種行政制裁。水行政處罰中的強行拆除，就是水行政機關對于公民、法人或其他組織所實施的那些違反水行政法律法規(guī)的建筑物、構筑物或其他設施予以強行拆除的行政制裁。新水法第六十五條具體規(guī)定了強行拆除的情形。這里“強行拆除”作為行政處罰的種類屬于行政處罰法第八條第七款所規(guī)定的情形，它的實現模式既可以由水行政處罰機關依據職權自行組織強行拆除，也可以依據行政處罰法第五十一條第三款的規(guī)定申請人民法院強制執(zhí)行。作為

5、行政訴訟程序的強行拆除對于一些公民、法人或者其他組織之間因水事糾紛引起訴訟，人民法院作出的判決、裁定業(yè)已生效，而當事人拒不履行人民法院的判決、裁定的情況，水行政機關可以向一審人民法院申請強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行。在這種情形下如果水行政機關自己依據職權行使強行拆除權，則與上述水行政處罰的強行拆除有兩點不同：一是上述的強行拆除，無論是水行政機關執(zhí)行還是申請人民法院執(zhí)行，都不必經過訴訟程序；二是上述強制拆除的內容大部分都是水行政處理決定（水行政處罰決定只是其中之一）。二、水行政執(zhí)法中強行拆除的難點問題新水法賦予了水行政機關對于水事違法建筑的強行拆除權，但如何正確地運用好這一權力，無疑是每個水行政執(zhí)

6、法人員面臨的嶄新課題。執(zhí)行強行拆除的主體問題新水法中賦予了水行政機關依據職權行使強行拆除權，而行政處罰法第五十一條又規(guī)定，當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行。也就是說，水行政機關有兩種執(zhí)行強行拆除的途徑：一是按過去傳統(tǒng)的做法申請人民法院強制執(zhí)行（這種情況大多數適用于違法行為已經完成），這樣執(zhí)行強制拆除的主體無疑是人民法院；二是按新水法的規(guī)定由水行政機關依據職權自行執(zhí)行強行拆除（這種情況大多數適用于正在實施的違法行為），這樣執(zhí)行強行拆除的主體就是水行政機關。由于各地水行政機關預防意識和巡查力度的增強，對于大多數水事違法行為都能夠及時發(fā)現，也就需要及

7、時處理。這樣，水行政機關自己作為強行拆除的主體意識也就必須強化。水行政機關作為執(zhí)行主體，最大的好處在于縮短執(zhí)法周期，降低執(zhí)法成本，提高執(zhí)法效率，從而能夠及時、快速地打擊水事違法行為，保護水利工程的安全。執(zhí)行強行拆除的程序問題由于行政處罰法和水行政處罰實施辦法規(guī)定的簡易程序僅適用于“對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告”的行政處罰，因而如果是作為行政處罰種類，強行拆除應該適用一般程序。需要注意的是，為了及時制止并打擊水事違法行為，水行政機關必須用好行政處罰法第四十五條、水行政處罰實施辦法第四十七條的規(guī)定，即“當事人對行政處罰決定不服申請復議或者提起行政訴訟的，行政處

8、罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外”。由于新水法規(guī)定了水行政機關的強行拆除權，水行政機關在作出水行政處罰決定后，只要事實清楚、證據確鑿、程序合法、適用法律法規(guī)正確，就可以依據職權對違法建筑進行強行拆除，而不必待當事人經過復議期或訴訟期后，再申請人民法院強制執(zhí)行。對于作為水行政強制措施的強行拆除，由于沒有相關的程序規(guī)定，水行政機關的執(zhí)法人員可以參照行政處罰法和水法行政處罰實施辦法簡易程序的有關規(guī)定，在事實清楚、證據確鑿、程序合法、適用法律法規(guī)正確的情況下實施強行拆除。執(zhí)行強行拆除的措施問題新水法賦予了水行政機關強行拆除權，但對如何保障強行拆除的順利進行未作規(guī)定，這對于水行政機關獨立行使強行拆除權是

9、個難題。尤其是在水行政執(zhí)法巡查人員發(fā)現水事違法行為，需要“即時強制”的情況下，由于水行政機關沒有對違法人人身強制權，因而一旦遇有人為阻礙便很難實施。而實踐中大多數水事違法案件都需要及時采取措施。鑒于此，水行政機關在執(zhí)法巡查或查處水事違法案件時，遇有需要強行拆除且可能受到人為阻礙的情形，就要及時和公安機關聯系，取得他們的支持。對于未使用暴力、威脅方法拒絕、阻礙水行政機關執(zhí)法人員依法執(zhí)行職務的，公安機關可以依據治安管理處罰條例第十九條給以治安處罰；對于以暴力、威脅方法拒絕、阻礙水行政機關執(zhí)法人員依法執(zhí)行職務的，可以依據刑法第二百七十七條的規(guī)定處以刑罰。只有這樣才能確保新水法賦予水行政機關的強行拆除

10、權真正落到實處。執(zhí)行強行拆除的經費問題水行政機關實施強行拆除權時的執(zhí)行費用，新水法第六十五條規(guī)定“強行拆除，所需費用由違法單位或者個人負擔”。實踐中，不要說強制執(zhí)行費用，就是罰款也難以落實，尤其在經濟欠發(fā)達地區(qū)更是如此。新水法中還對受罰單位的欠費作了滯納金的規(guī)定。由于新水法沒有賦予水行政機關強制劃撥、強制扣繳等項權力，強制執(zhí)行等費用的實現還要申請人民法院強制執(zhí)行。三、水行政執(zhí)法中強行拆除的策略鑒于上述強行拆除中的難點問題，水行政執(zhí)法人員要充分利用手中的法律武器，在正確理解立法精神的前提下，策略地運用法律，確保完成維護水利工程安全與完整的使命。堅持教育與處罰相結合的原則，做到教育先行，盡量讓當事

11、人自行拆除違法建筑首先，要在平時做好廣泛的宣傳教育，營造全社會學習水法、宣傳水法、遵守水法的氛圍；其次，在實施具體的水行政處罰時，要加強對受罰人的法制教育，使其認識到自己行為已經違法和應受懲罰，責令其從維護社會安定、減少個人損失的角度自行拆除違法建筑；第三，在水行政執(zhí)法人員做了大量細致的說服教育工作之后，受罰人在規(guī)定的期限內仍未自行拆除的，可以以法定程序，本著盡量減少受罰人財產損失的精神組織強行拆除?？傊逃c處罰具有不同的功能，這就要求水行政執(zhí)法人員在實施水行政處罰時既不能為了處罰而處罰，一罰了之，又不能以教代罰甚至玩忽職守放棄執(zhí)法。針對水事違法個案的不同特點，制訂周密的強行拆除方案無論是程序法意義上的水行政強制措施的強行拆除，還是實體法意義上