經(jīng)濟法調(diào)整對象的再思考

1、經(jīng)濟法調(diào)整對象的再思考     【摘要】本文針對經(jīng)濟法適用的經(jīng)濟背景的變化，塑造經(jīng)濟產(chǎn)品關(guān)系模型這一經(jīng)濟法調(diào)整的載體，對于經(jīng)濟法的新調(diào)整對象提出了新的劃分和界定，并著重分析了現(xiàn)今我國的特殊經(jīng)濟法調(diào)整對象?！娟P(guān)鍵詞】經(jīng)濟法 調(diào)整對象 產(chǎn)品關(guān)系一、 宏觀層面的調(diào)整對象涉公共產(chǎn)品的經(jīng)濟關(guān)系盡管爭議很大，經(jīng)濟法的調(diào)整對象應(yīng)當(dāng)是一種特定的經(jīng)濟法律關(guān)系，這是爭議的共識，因此解決調(diào)整對象問題問題的關(guān)鍵就在于尋找到這樣一個有效表達(dá)經(jīng)濟法功能（作為部門法自有的）同時又不與其他法律部門（特別是民商法）交叉的對象載體。本文依據(jù)這個思路，由此構(gòu)建自己的經(jīng)濟法調(diào)整對象體系。經(jīng)濟法

2、是依存于經(jīng)濟社會的，而與其調(diào)整范圍相交叉的部分也一定是并存于經(jīng)濟關(guān)系中，這給我們一個啟示：如果回歸到經(jīng)濟層面，則我們可能分化出上述的交叉不同之處。經(jīng)濟學(xué)上有一種簡潔的模型，即將經(jīng)濟社會劃分為兩個部分：公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域，相對應(yīng)的這兩個領(lǐng)域有公共產(chǎn)品與私人產(chǎn)品兩種產(chǎn)物形態(tài)。從市民社會的角度來看，公共領(lǐng)域的產(chǎn)品就是為了彌補私人領(lǐng)域產(chǎn)品的不足而產(chǎn)生的：因為私人處在市場中，僅依靠市場被動反映提供出的信號而再調(diào)整，從而維系市場的各種經(jīng)濟流轉(zhuǎn)，但顯然私人理性不足，市場信號的反饋損耗帶來的失真、滯后性，限制了這種再調(diào)整的效率，這就要求公共領(lǐng)域的介入，通過較為溫和間接的公共產(chǎn)品媒介，還原上述的調(diào)整。這種公共解

3、決指向不是特定的市場個體或市場事件，而是一種不確定的社會主體，潛在的全局性的經(jīng)濟事件，我們發(fā)現(xiàn)這種目的與經(jīng)濟法的適用目的是完全一致的，這種競合不正說明上述公共產(chǎn)品的涉及范圍就是經(jīng)濟法的調(diào)和對象，同時公共產(chǎn)品又擁有一種單向的而非雙向互動的面向不特定的社會群體的指向性，正是這種單向指向，我們再一次與經(jīng)濟法的單向性得到印證。而私人領(lǐng)域，則是基于個體的意志的一致和自由表示來完成其自我的價值運作的，這里沒有也不可能有公共性目的的直接體現(xiàn)，個體的利己特性只會使他們處在特定的游戲規(guī)則下平等（當(dāng)然也會不平等）地相互為特定的經(jīng)濟行為。因此我們看到這種強調(diào)合意的平等主體的行為，如果引入契約來實現(xiàn)，毫無疑問就是與民

4、商法相統(tǒng)一的，而明顯的是契約就是上述私人領(lǐng)域的主流交易運作手段，而其雙向特性更是民商法的內(nèi)在特性體現(xiàn)。完成上述抽象性的論證，我們將細(xì)分其組成如下：1、 社會資源管理產(chǎn)品關(guān)系經(jīng)濟學(xué)原理告訴我們：一個經(jīng)濟模型的有效運轉(zhuǎn)依賴于整個社會資源體系的穩(wěn)定，在知識經(jīng)濟的時代下，這種資源體系會派生出四個管理關(guān)系：第一、人力資源管理產(chǎn)品關(guān)系。毫無疑問，現(xiàn)代經(jīng)濟的運作焦點是人力資源的掌握、配置與使用，這是在資源體系占主導(dǎo)地位的。我們發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)的經(jīng)濟法調(diào)整內(nèi)容，是一種粗放層面的如勞工法、勞保法等，但隨著知識經(jīng)濟工作方式的置換以及腦力勞動的主導(dǎo)，傳統(tǒng)的經(jīng)濟法的調(diào)整范圍將要進(jìn)行擴張：如勞動工資體系，隨著期權(quán)薪酬體系的出現(xiàn)

5、，員工的較高比例的持股行為，使很多高科技企業(yè)的勞工與雇主的關(guān)系不斷被模糊，除了原始的工資獎金體系，經(jīng)濟法在上述勞動激勵機制上是有很大的調(diào)整空間，并且在立法取向上，是否更應(yīng)關(guān)注投資方的利益，從而保證更好地為企業(yè)造血輸血；而隨著資訊手段進(jìn)步，SOHO(small office home office)的辦公方式?jīng)Q定了新的勞工環(huán)境法律的修改，這就意味著經(jīng)濟法可能擴張到家庭領(lǐng)域，同時由此引發(fā)多重兼職關(guān)系的管理、職業(yè)保密關(guān)系界定與監(jiān)督等等也將是經(jīng)濟法的用武之地。第二、物質(zhì)資源管理產(chǎn)品關(guān)系。這是傳統(tǒng)經(jīng)濟法的資源調(diào)整的重心，這里要強調(diào)的是：經(jīng)濟法的新傾向，即加強對于基礎(chǔ)性、能源性的產(chǎn)品的管理，體現(xiàn)在對于這些

6、產(chǎn)品的扶持與保護(hù)，通過與鼓勵性投資等措施的配套，壘實我國的經(jīng)濟基石，而對于大多數(shù)的市場產(chǎn)品則可以基本放松監(jiān)控，實現(xiàn)市場的自治。第三、金融資本資源管理產(chǎn)品關(guān)系。這是一個內(nèi)部的系統(tǒng)工程產(chǎn)品關(guān)系，既有宏觀上國家財政稅收經(jīng)濟法律體系，又有微觀上銀行貸款、基金運作管制、非銀行金融機構(gòu)管理系列問題，還包括各種資本運營的規(guī)范，如近期學(xué)者們極為關(guān)注的主板市場的交易黑幕，這是證券監(jiān)管調(diào)整范圍的重中之重；同時，搭建好風(fēng)險投資退出場所的創(chuàng)業(yè)板，協(xié)調(diào)A、B股問題，這些新興投融資渠道的建構(gòu)與運行亦是經(jīng)濟法的金融監(jiān)管新范圍。第四、知識信息資源管理產(chǎn)品關(guān)系。知識經(jīng)濟使得知識的含金量大大增加，因此加強對知識產(chǎn)權(quán)的全面保護(hù)，不

7、應(yīng)當(dāng)只是局限在民法物權(quán)的抽象保護(hù)上，作為擁有優(yōu)勢力量的經(jīng)濟法的全面介入十分必要，只有其從市場監(jiān)控，流通把關(guān)，才有可能實現(xiàn)知識經(jīng)濟的安全發(fā)展。這并不會混淆同民法的物權(quán)保護(hù)范圍，因為經(jīng)濟法是作為一種救濟監(jiān)控力量出現(xiàn)的，不是一種認(rèn)定性確權(quán)性的法律，其指向的是產(chǎn)權(quán)的流通監(jiān)管。信息作為一種新興資源也在知識經(jīng)濟時代被突顯得尤為重要。經(jīng)濟法在此的調(diào)整范圍應(yīng)集中在對于信息不對稱引發(fā)的市場不公平的矯正與補救，特別是因信息專業(yè)化的壟斷，應(yīng)是經(jīng)濟法的反壟斷的新課題。百事通 2、 社會秩序管理產(chǎn)品關(guān)系第一、市場秩序管理產(chǎn)品關(guān)系。這主要是針對生產(chǎn)者而言的，集中在反壟斷、反不正當(dāng)競爭關(guān)系的控制。隨著計算機網(wǎng)絡(luò)的延伸以及經(jīng)

8、濟全球化，經(jīng)濟法被賦予了一個面向國際的拓展方向，也就是經(jīng)濟法的國際化。在開放的經(jīng)濟格局中，協(xié)調(diào)域內(nèi)經(jīng)濟法調(diào)整范圍與跨國國際經(jīng)濟法調(diào)整范圍，是明確當(dāng)代經(jīng)濟法的調(diào)整對象的重要步驟，因為跨國公司的強勢力量極有可能通過無國界的網(wǎng)絡(luò)被放大，轉(zhuǎn)化為新的跨國壟斷形態(tài)，這對經(jīng)濟法的內(nèi)國效力是一種挑戰(zhàn)，從而也將是監(jiān)管的新對象。同時跨國公司的內(nèi)部的全球通訊系統(tǒng)（如全球零售業(yè)巨頭沃爾馬），全球采購系統(tǒng)（如美國的通用電器GE），會使得其壟斷地的手段更加隱蔽，如何“揭開法人背后的面紗”（不但是資本層面，還是技術(shù)層面），應(yīng)是經(jīng)濟法有效防范不可或缺的一環(huán)。引申開來，這種內(nèi)國法的國際化，必然就是一個與國際經(jīng)濟法的協(xié)調(diào)整合過程

9、：一方面既有國內(nèi)立法同國際慣例通則的自覺靠攏，也是一國加入世界實體法律體系（如WTO）的國內(nèi)化、本土化進(jìn)程，經(jīng)濟法應(yīng)當(dāng)有機的組合這兩種形態(tài)的法律淵源。第二、消費秩序管理產(chǎn)品關(guān)系。上述的網(wǎng)絡(luò)化延伸，必然使得消費者的消費觸角同樣極大擴張，那么如何全面有效的保護(hù)消費者可能的全球化EDI交易、電子商務(wù)或網(wǎng)絡(luò)拍賣等經(jīng)濟行為，是我國消費者保護(hù)法的一個全新的領(lǐng)域：這首先要調(diào)整好法律適用的沖突關(guān)系，選好準(zhǔn)據(jù)法。我國的消費者權(quán)益保護(hù)法有必要進(jìn)行有利的連結(jié)點設(shè)計，強調(diào)最有利消費者的法律適用，并做好同國際相關(guān)實體法的協(xié)調(diào)；另一方面也要注重對調(diào)整內(nèi)容的完善，避免類似三菱“帕杰羅”越野車與東芝筆記本電腦質(zhì)量問題的異國不

10、平等補償?shù)姆蛇m用尷尬，當(dāng)然，值得說明的是：在這個調(diào)整關(guān)系中，如何兼顧我國國情，在產(chǎn)品責(zé)任上處理好內(nèi)資企業(yè)同外資企業(yè)的適用標(biāo)準(zhǔn)、待遇也是必須正視的，簡單的對他國的先進(jìn)立法與予照搬，更有可能危及國內(nèi)企業(yè)的生存，畢竟我們還要面對一個不能否認(rèn)的事實我國產(chǎn)品的瑕疵率整體高于外國產(chǎn)品。還要提及的是上述的消費秩序營造是包括了產(chǎn)品質(zhì)量法、計量法等等的系列法律調(diào)整配套問題的。3、社會安全管理產(chǎn)品關(guān)系第一、市場主體規(guī)制產(chǎn)品關(guān)系。通過建立經(jīng)濟法的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，為進(jìn)入市場的主體設(shè)置符合交易最低安全標(biāo)準(zhǔn)的法律門檻，通過將主體適格規(guī)范納入經(jīng)濟法的調(diào)整范圍，達(dá)到基本交易安全要求。值得一提的是方興未艾的電子商務(wù)問題，由于交易過

11、程的數(shù)字化和虛擬性，在認(rèn)定BTOC、BTOB交易主體資格民法還存有很大的法律空白，如2002年的世界杯門票的網(wǎng)上銷售，雖然格式合同要求每單位（人）只能購票一次，但這種規(guī)定往往可以通過改變或使用多個數(shù)字身份（ID）而規(guī)避，從而造成了很多惡意的購買炒作行為。那么因此成就的買賣合同的效力問題及可能的后續(xù)救濟問題，必須要求經(jīng)濟法的有效提前干預(yù)才可，我們不能單純的指望事后的司法救濟，太多的這種滯后性，只會造成市場交易的不信任感，進(jìn)而危及到市場的穩(wěn)定。第二、資信規(guī)制產(chǎn)品關(guān)系?，F(xiàn)代社會在社會學(xué)家眼中是一種“生人社會”的形態(tài)，由于交流工具的發(fā)達(dá)，社會的個體所面向的是一個極為廣闊的社會，這就帶來了社會交易的不信

12、任因素，產(chǎn)生資信障礙。調(diào)整這種障礙，是以經(jīng)濟保護(hù)為最大目的的經(jīng)濟法的必然管轄范圍。我們發(fā)現(xiàn)，經(jīng)濟法的調(diào)整主要有兩個層面構(gòu)成：其一，中介體系，通過專業(yè)人員認(rèn)證的市場要素（如資本、信用、法律狀況等），經(jīng)濟法在此調(diào)整的是認(rèn)證的標(biāo)準(zhǔn)、認(rèn)證人員的選用、認(rèn)證責(zé)任關(guān)系等；其二，配套體系，通過資信公示制度，獲得前述認(rèn)證的公信力，保障可信度，并建立資信缺失的救濟制度，以懲戒和補救作為最后關(guān)口，從而建立經(jīng)濟法的綜合社會資信安全體系。當(dāng)然，對于企業(yè)的延伸資信，如企業(yè)的CI，企業(yè)的廣告行為，同樣應(yīng)當(dāng)給予重視，從而形成全方位的經(jīng)濟法資信保障網(wǎng)。第三、社會保障產(chǎn)品關(guān)系。由于市場的運作信息的差異，營銷策略的不同，資本運營的

13、迥異，個人競爭力的差距、老化等等因素必然導(dǎo)致市場的優(yōu)勝劣汰，進(jìn)而帶來一系列相關(guān)的社會問題，如失業(yè)，破產(chǎn)，養(yǎng)老，企業(yè)、個人的兩極分化等。從市場的基本安全出發(fā)，給市場的人力資源一種安全性的后盾，保護(hù)其失業(yè)后的救濟，再培訓(xùn)，喪失勞動優(yōu)勢后的養(yǎng)老，是穩(wěn)定人力因素的必然舉措；而通過稅收等多種的再分配手段，抑制上述的兩級差異，同樣應(yīng)當(dāng)是經(jīng)濟法宏觀上應(yīng)給予調(diào)控的。二、經(jīng)濟法在我國的特殊調(diào)整對象經(jīng)濟法由于其復(fù)雜性、多元性，其經(jīng)濟調(diào)整范圍不僅在國家法域?qū)用?，而是限于特定的區(qū)域的經(jīng)濟法，其法律淵源可能是地方法規(guī)甚至是民間法，也因此可能特殊于宏觀經(jīng)濟法的調(diào)整對象及內(nèi)容?，F(xiàn)分述如下：1、特定地區(qū)的跨地區(qū)小額貿(mào)易關(guān)系這

14、種特殊貿(mào)易形態(tài)主要集中在閩臺兩地間的某些特定的交界地段（如處廈門、金門、晉江之間的大嶝鎮(zhèn)），這種由民間自發(fā)進(jìn)行的跨地貿(mào)易，同我國在外經(jīng)貿(mào)法律中給予的臺灣地區(qū)準(zhǔn)予適用外國經(jīng)濟地位的標(biāo)準(zhǔn)不同，并不主動適用兩地的官方形式的法律文件，相反，由于交易的非官方性，兼之頻繁、小額化的特點，人們不可能照搬大陸與臺灣間大宗經(jīng)貿(mào)下的轉(zhuǎn)口、通關(guān)等繁雜的正規(guī)手續(xù)，人們更多地采用直接易貨的交易方式，一方面減少了彼此貨幣的匯兌要求，另一方面也是說明這種貿(mào)易動因的使然（這可以從大陸提供的日常生活用品與臺灣的小家電的產(chǎn)品得到證明）。但交易中，我們發(fā)現(xiàn)人們同樣適用著簡單的經(jīng)濟法來調(diào)解彼此的糾紛，“游戲規(guī)則”就是原始的民間交易基

15、本準(zhǔn)則：如調(diào)整市場秩序的“童叟無欺”，“不短斤少兩”的簡單理念，這是實用性的驅(qū)使，更是民間裁斷的必然（因為政治的原因，不可能出現(xiàn)正統(tǒng)的法律力量居中裁斷）。雖然沒有嚴(yán)格的法律身份認(rèn)定，法律適用沖突規(guī)范的選擇，但這種簡潔的實體性原則所指向的經(jīng)濟關(guān)系，在這種經(jīng)濟形態(tài)的事實存在下，應(yīng)當(dāng)歸入地區(qū)中觀經(jīng)濟法的調(diào)整范圍。2、毗鄰地區(qū)的小額他種貨幣支付關(guān)系由于地緣經(jīng)濟關(guān)系的影響，加上臨時入境的手續(xù)簡化，在毗鄰港澳的深圳、珠海的連結(jié)地段，在邊境的零售活動中，民間的小額貨幣支付已是不爭事實。盡管在宏觀的外匯管理體系下，人民幣作為唯一的法定支付貨幣是勿庸置疑的，但這種小額的他種貨幣的支付效力仍然被該地域經(jīng)濟社會所認(rèn)

16、同，這種限于零售的他種貨幣消費力，是一種雙方交易習(xí)慣的帶來的。調(diào)整這種特殊的外匯關(guān)系，在當(dāng)?shù)氐慕灰讘T例中得到一種認(rèn)可性的體現(xiàn)，我們認(rèn)為不必大驚小怪地認(rèn)定其非法，因為很明顯這種特定小區(qū)域內(nèi)特定零售范圍的小額支付在數(shù)量上不會影響到當(dāng)?shù)氐谋編判ЯΓ挥谜f整個國家的外匯體系，反而是可以帶來兩地交往的某種便利。因此認(rèn)定這種民間法的調(diào)整效力，進(jìn)而將上述的支付關(guān)系一并納入中觀經(jīng)濟法的調(diào)整對象。其實，香港回歸后，本港企業(yè)同樣也是在本港認(rèn)同人民幣的支付力的（比如很多的香港店鋪明示“歡迎使用人民幣”），這種行為如果放諸長遠(yuǎn)，將有利于將來的兩地的貨幣統(tǒng)一。3、特殊的跨境往還勞務(wù)的稅收管轄關(guān)系在與港澳毗鄰的地區(qū)，往往還存在一種以勞動密集為主的保潔保育工作為主的勞工輸出，在這中間存有某些極特殊的工作類型即當(dāng)日往還或鐘