《商法》3精品教案

1、精品教學文檔歡迎下載選用課題第三編證券法教學目的通過學習掌握證券的含義，證券發(fā)行的相關(guān)制度，證券的分銷及其交易、上市的有關(guān)規(guī)定，了解證券信息公開制度的意義和基本原則以及法律責任，了解上市公司收購的概念和種類以及證券交易所的功能，能夠利用所學知識正確認識和分析日常經(jīng)濟生活中的證券行為。重點1、證券法上的證券；2、證券發(fā)行制度；3、證券承銷的分類及、其法律性質(zhì)；4、證券交易的方式；5、證券上市制度的特點及其及內(nèi)容；6、禁止性證券交易行為的表現(xiàn)形式、性質(zhì)及其構(gòu)成；7、歸人權(quán)制度的內(nèi)容與意義；8、證券信息公開制度的含義、基本原則、實施及其法律責任；9、證券交易所的職能、10、證券登記結(jié)算機構(gòu)的功能。難

2、點證券發(fā)行制度；證券承銷的分類及、其法律性質(zhì)；禁止性證券交易行為的走現(xiàn)形式、性質(zhì)及其構(gòu)成；證券信息公開制度的含義、基本原則、實施及其法律責任。教學過程第九章證券與證券法概述一、證券的意義（一）證券的概念股票、債券、公司信用債券、債務(wù)憑證、盈利分享協(xié)議下的權(quán)益證書或認購書，煤氣或其他財產(chǎn)小額利息滾存權(quán)可轉(zhuǎn)讓股票、投資契約、股權(quán)信托憑證、證券存貨單，石油、。一般來說，被普遍認為是證券的任何權(quán)益和票據(jù)或上述任何一種證券的權(quán)益或參與證書、暫時或臨時證書美國1933年證券法規(guī)定：“證券一詞系指任何票據(jù)、股票、庫存收據(jù)或認購證書、認購權(quán)或購買權(quán)。”1984年修改后的日本證券交易法第二條規(guī)定：“本法所指有價

3、證券系指以下各種證券：（1）國債憑證。（2）地方債憑證。（3）法人根據(jù)特別法律發(fā)行的債券。（4）有擔?；驘o擔保的公司債券。（5）根據(jù)特別法律設(shè)立的法人所發(fā)行的出資證券。（6）股票（包括零股票）。（7）證券投資信托和貸款信托的收益書。（8）外國或外國法人所發(fā)行的證券和證書中具有以上各款證券或證書性質(zhì)者。（9）其他由行政命令規(guī)定的證券或證書。在前項各款所載有價證券未發(fā)行的情況下，該有價證券所應(yīng)代表的權(quán)利視為有價證券?！保ǘ┳C券的一般分類1.證券的分類證券有廣義與狹義兩種概念。廣義的證券包括商品證券、貨幣證券和資本證券。商品證券是證明持有人有商品所有權(quán)或使用權(quán)的憑證，取得這種證券就等于取得這種商品

4、的所有權(quán)，持有人對這種證券所代表的商品所有權(quán)受法律保護。屬于商品證券的有提貨單、運貨單、倉庫棧單等。貨幣證券是指本身能使持有人或第三者取得貨幣索取權(quán)的有價證券。貨幣證券主要包括兩大類：一類是商業(yè)證券，主要包括商業(yè)匯票和商業(yè)本票；另一類是銀行證券，主要包括銀行匯票、銀行本票和支票。資本證券是指由金融投資或與金融投資有直接聯(lián)系的活動而產(chǎn)生的證券。持有人有一定的收人請求權(quán)，它包括股票、債券、基金證券及其衍生品種如金融期貨、可轉(zhuǎn)換證券等。資本證券是證券的主要形式，狹義的證券即指資本證券。在日常生活中人們通常把狹義的證券一一資本證券直接稱為有價證券乃至證券。證券還可以進一步分為上市證券與非上市證券。上市

5、證券又稱掛牌證券，是指經(jīng)證券主管機關(guān)核準，并在證券交易所注冊登記，獲得在交易所內(nèi)公開買賣資格的證券。為了保護投資者的利益，證券交易所對申請上市的證券都有一定的要求。公司發(fā)行的股票或債券要想在證券交易所上市，必須符合交易所規(guī)定的上市條件，并遵守交易所的其他規(guī)章制度。當上市公司發(fā)行的股票或債券不能滿足證券交易所關(guān)于證券上市的條件時，交易所有權(quán)取消該公司證券掛牌上市的資格。證券上市可以擴大發(fā)行公司的社會影響，提高公司的名望和聲譽，使其以較為有利的條件籌集資本，以擴大經(jīng)濟實力。對投資者來說，購買證券是一種投資行為，由于證券上市提供了一個連續(xù)的市場，保持了證券的流動性，同時由于上市公司必須定期公布其經(jīng)營

6、業(yè)績及財務(wù)狀況，從而有利于投資者作出正確的決策。非上市證券也稱非掛牌證券，是指未申請上市或不符合證券交易所掛牌交易條件的證券。非上市證券不允許在證券交易所內(nèi)交易，但可以在其他證券交易市場交易。一般來說，非上市證券的種類比上市證券的種類要多。在非上市證券中，有些是規(guī)模大且信譽好的商業(yè)銀行和保險公司，他們?yōu)榱嗣馊ッ磕晗蜃C券交易所付費及呈送財務(wù)報表等，即使符合證券交易所規(guī)定的條件，也不愿意在交易所注冊上市。（三）證券法上的證券根據(jù)證券法第2條的規(guī)定，在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用證券法。（四）證券的作用證券是資本的運動載體，它具有以下兩個基本功能：第一，籌資功

7、能，即為經(jīng)濟的發(fā)展籌措資本。通過證券籌措資本的范圍很廣，社會經(jīng)濟活動的各個層次和方面都可以利用證券來籌措資本。如企業(yè)通過發(fā)行證券來籌集資本，國家通過發(fā)行國債來籌措財政資金等。第二，配置資本的功能，即通過證券的發(fā)行與交易，按利潤最大化的要求對資本進行分配。資本是一種稀缺資源，如何有效地分配資本是經(jīng)濟運行的根本目的。證券的發(fā)行與交易起著自發(fā)地分配資本的作用。通過證券的發(fā)行，可以吸收社會上閑置的貨幣資本，使其重新進入經(jīng)濟系統(tǒng)的再生產(chǎn)過程而發(fā)揮效用。證券的交易是在價格的誘導下進行的，而價格的高低取決于證券的價值。證券的價值又取決于其所代表的資本的實際使用效益，所以，資本的使用效益越高，就越能從市場上籌

8、集資本，使資本的流動服從于效益最大化的原則，最終實現(xiàn)資本的優(yōu)化配置。二、證券法概述（一）證券法的概念1、證券法的定義。2、證券法的宗旨。3、證券法的適用范圍（二）證券法的體系（三）證券法的基本原則第十章證券發(fā)行制度(一)證券發(fā)行制度概述1、證券發(fā)行的概念2證券發(fā)行的特點證券發(fā)行的種類(二)證券發(fā)行審核制度1、證券發(fā)行審核制度的意義2、證券發(fā)行注冊制3、證券發(fā)行核準制4、證券發(fā)行審批制三、證券發(fā)行的一般程序四、證券承銷(一)證券承銷的意義1、證券發(fā)行的原則(1)三公原則(2)合法性原則(3)審查原則2、證券發(fā)行的種類(1)直接發(fā)行(2)間接發(fā)行3、證券承銷的種類(1)證券代銷(2)證券包銷三、證

9、券交易1、證券交易的類型(1)現(xiàn)貨交易又稱即期交易，是指證券交易達成后，按當時的價格進行實物交割的交易方式?，F(xiàn)貨交易的法律特征是：(1)現(xiàn)金實物交易，交易雙方一方交付款額，另一方馬上或在很短的時間內(nèi)交付證券；(2)現(xiàn)貨交易的證券交割，以當日交割為原則；(3)及時清算。(2)期貨交易是指交易雙方在簽訂買賣合同后并不立即執(zhí)行，而是按合同中約定的價格在將來的某一個日期進行交割和清算。證券期貨交易的標的是標準化的證券期貨合約，通過對證券期貨合約的買賣完成。證券期貨交易最后進行實物交割的比例很小，主要是提供“對沖”操作免除到期履行合約。在現(xiàn)代社會中，期貨交易的優(yōu)點在于其套期保值和發(fā)現(xiàn)價格的經(jīng)濟功能的發(fā)揮

10、。但其交易的虛擬性必然增加交易風險。(3)信用交易是指交易者買賣證券時，交易的證券數(shù)量和價款數(shù)量超過證券或貨幣的實際持有量，交易者只需要向經(jīng)紀人交付一定數(shù)量的現(xiàn)金或證券，其差額由經(jīng)紀人或銀行提供貸款或信用的交易方式。保證金交易為證券信用交易的一種形式，是證券投機的一種手段。(4)期權(quán)交易又稱選擇權(quán)交易，是指證券交易當事人為保障或獲得證券價格波動利益，約定在一定時間內(nèi)，以特定價格買進或賣出指定證券，或者放棄買進或賣出指定證券的交易。期權(quán)交易分為看漲期權(quán)交易和看跌期權(quán)交易兩種。2、證券交易的場所(1)場內(nèi)交易是指在證券交易所進行的交易，又稱集中競價交易；(2)場外交易是指在證券交易所外進行的交易，

11、又稱非集中競價交易場外交易市場的特征是：(1)交易場所是許多家各自獨立的證券公司分別設(shè)立的，以非集中競價的方式進行交易；（2）交易的對象種類較多，包括未經(jīng)核準上市的證券，少數(shù)上市證券也可以在柜臺進行交易；（3）對交易的參與者沒有特殊的限制，證券公司既是組織者，又可以是參加者；（4）場外交易是不定期的或是偶然發(fā)生的；（5）交易價格由買賣雙方單獨、直接協(xié)商確定；（6）交易的數(shù)額沒有最低點的限制。3、證券交易的具體規(guī)則（1）價格優(yōu)先原則。在證券交易過程中，對不同的委托以市價委托優(yōu)先于限價委托。即市價委托與限價委托同時到達時，以市價委托優(yōu)先于限價委托，市價委托后于限價委托到達，仍以市價委托優(yōu)先成交。（

12、2）時間優(yōu)先原則。時間優(yōu)先原則必須在價格優(yōu)先原則下執(zhí)行，即價格優(yōu)先，同等價格下時間優(yōu)先。這是指在交易過程中，對同一證券出現(xiàn)相同報價時，以先行報價的一方優(yōu)先成交。此外，有的國家的證券法中還規(guī)定了數(shù)量優(yōu)先原則。數(shù)量優(yōu)先原則是在價格優(yōu)先原則和時間優(yōu)先原則下執(zhí)行，即指在交易過程中，對同一證券出現(xiàn)相同報價時，以委托交易額較大的一方優(yōu)先成交。我國證券法沒有規(guī)定這一原則，實踐中有這樣的做法。數(shù)量優(yōu)先原則以委托數(shù)量的多少決定成交的先后，雖然可以促進交易、增加成交量，但似乎有違作為證券法基本原則的平等原則。4、，主要的觀點有地位讓與說、自益權(quán)讓與說。證券交易的法律性質(zhì)對股票交易的法律性質(zhì)有不同的說法地位讓與說是

13、建立在股東權(quán)承認說基礎(chǔ)之上的。該學說認為，股票所代表的是股東權(quán)，股東權(quán)應(yīng)包括自益權(quán)和共益權(quán)。自益權(quán)的內(nèi)容主要是就公司的股利和剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)；共益權(quán)的內(nèi)容主要是參加公司的管理的權(quán)利，包括參加公司的股東大會、在股東大會上行使表決權(quán)、公司董事和監(jiān)事的選舉權(quán)和被選舉權(quán)等。股票轉(zhuǎn)讓使股東地位依轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生轉(zhuǎn)移，由此包括自益權(quán)和共益權(quán)在內(nèi)的股東權(quán)由受讓人概括承繼，股東地位隨股票的轉(zhuǎn)讓而讓與。自益權(quán)讓與說是建立在股東權(quán)否認說基礎(chǔ)之上的。此學說將股東權(quán)中的自益權(quán)與共益權(quán)區(qū)分開來，認為股份是以利益分配請求權(quán)為目的的附條件債權(quán)。股票的轉(zhuǎn)讓是以利益請求為內(nèi)容的自益權(quán)的總體轉(zhuǎn)移。共益權(quán)是人格，不應(yīng)包括在股份中。

14、對于受讓人，共益權(quán)在法律上為當然的原始取得。對于上述兩種學說，地位讓與說是為通說。因為，股東持有的股份是股東在公司資產(chǎn)中所占的份額，其實質(zhì)表現(xiàn)為股東對公司享有權(quán)利和義務(wù)。股東權(quán)既包括主張利益的自益權(quán)，又包括對公司的共益權(quán)。公司債券以及其他表示債權(quán)的證券交易，本質(zhì)上是證券所表示的債權(quán)由交易一方轉(zhuǎn)移給交易的另一方，這種交易在性質(zhì)上屬于債權(quán)轉(zhuǎn)移，適用民法上有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)移的一般規(guī)定。5、證券公司和客戶之間的法律關(guān)系在我國，對證券公司與客戶之間的法律關(guān)系的認識，理論界和實踐中存在不同的觀點，歸納起來主要有：代理說；居間說；行紀說。6、對證券交易的限制和禁止性規(guī)定(1)對大股東短線交易及公司管理層買賣股票的

15、限制(2)對證券從業(yè)人員、管理人員、證券中介機構(gòu)及其人員買賣股票的限制(3)禁止內(nèi)幕交易：內(nèi)幕信息和內(nèi)幕人員(4)禁止操縱市場(證券法第71條)(5)禁止虛假信息誤導(6)禁止欺詐客戶(證券法第140條)7、網(wǎng)上交易發(fā)展的原因(1)降低交易成本，增加交易效率(2)不受時空限制、方便客戶、容易擴大客戶群體(3)降低風險，提高交易的安全性(4)網(wǎng)上交易具有公平性，既對投資者有利，也便于提高證券公司的形象和嚴譽(5)建立在技術(shù)創(chuàng)新基礎(chǔ)上的激烈競爭迫使券商采用網(wǎng)上證券交易方式8、證券期貨交易和期權(quán)交易的比較(1)期權(quán)交易與期貨交易和遠期合同交易的標的物不同。期權(quán)交易的標的物是一種合約選擇買賣的權(quán)利，期

16、貨交易的標的物是標準化、規(guī)范化的期貨合約，它幾乎很少涉及到實體商品的交割。(2)期權(quán)交易與期貨交易在交易雙方的“履約責任”的分擔上有一定差別。在交易所內(nèi)進行的期權(quán)交易，期權(quán)購買方與出售方簽訂期權(quán)交易合約并付出一筆金額的期權(quán)保證金后，購買方相應(yīng)地就得到了一種可以隨時根據(jù)市場或其它條件的變化、自由地決定履行或者不履行期貨合約的權(quán)利，而不必承擔義務(wù)；與之相反的是，在期貨交易中，一旦簽訂合約或合同以后，即便是市場發(fā)生了巨大變化，參與交易的任何一方都不得在合約或合同的有效期內(nèi)按照他自己的意愿，對于事先簽訂的合約或合同進行修改、放棄或立即執(zhí)行，而必須在到期時履行買賣雙方各自應(yīng)承擔的義務(wù)。(3)期權(quán)交易與期

17、貨交易的“合約條件”的具體條款極為相似。在交易所內(nèi)進行期貨、期權(quán)交易時，均以交易所制定的標準化、規(guī)范化合約為基礎(chǔ)，這些標準化合約一般對商品品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、交貨時間、交易最小漲跌幅、交割方式和交割地點等等都作了統(tǒng)一規(guī)定，期貨、期權(quán)交易的雙方只需就價格、合約張數(shù)進行確認即可。(4)期權(quán)交易與期貨交易“風險責任與利潤收益”有顯著區(qū)別。在期權(quán)交易中，期權(quán)購買方只承擔有限的風險，他所承擔的風險僅僅局限于所交納給期權(quán)合約出售方的期權(quán)權(quán)利金。一旦損失超出了期權(quán)權(quán)利金時，購買方即自動放棄他所擁有的期貨合約選擇權(quán)利。而在期權(quán)交易中出售方也有比較有限的利潤收益。因為無論價格走勢是多么不利，期權(quán)購買方至多喪失其所

18、付出的期權(quán)權(quán)利金，期權(quán)出售方從期權(quán)購買方得到的期權(quán)權(quán)利金則是他所能獲得的最大收益，這筆期權(quán)權(quán)利金也就是他因所承擔的風險所獲得的風險補償或風險報酬。與此相反，在期貨交易中，買賣雙方的風險與收益是相當大的。在價格走勢出現(xiàn)劇烈波動情況下，買賣雙方的風險和風險補償(收益)都是不可估計和加以限制的。四、證券欺詐民事責任的有關(guān)問題1、確立證券欺詐民事責任的必要性(1)有利于加強對投資者的保護(2)是完善證券法律制度的需要(3)有利于人們轉(zhuǎn)變法律觀念一一證券法應(yīng)該是私法(4)有利于加強對證券欺詐行為的監(jiān)督2、證券欺詐行為適用的原則及其認定標準五、上市公司收購問題1、要約收購和協(xié)議收購的比較2、收購的決定權(quán)問題六、二板市場的法律問題主要是其設(shè)立的必要性及其主要特點七、完善證券市場的監(jiān)督機制八、投資基金的法律性質(zhì)九、基金當事人(投資人、保管人、經(jīng)理)之間的法律關(guān)系十、風險投資的有關(guān)問題1、風險投資的組織形式：注意有限合伙2、風險投資的退出機制3、信用擔保制度十一、西方證券法律制度的新發(fā)展80年代以來，隨著各國國際競爭的加劇，西方經(jīng)濟生活又出現(xiàn)了自由主義的趨勢，為吸引國際游資，各國紛紛調(diào)整和修改原有證券法律制度。這一系列改革，使得西方證券市場的法律制度有了以下方面的新發(fā)展：(1)證券業(yè)和銀行業(yè)之間的“金融防火墻”被拆除所謂金融防火墻實際上是指證券業(yè)和銀行業(yè)的分業(yè)體制，是30年代為解決金融危機而設(shè)