法人股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照后股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行訴訟方案

1、法人股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照后股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行訴訟方案背景：甲公司共有 A、 B、 C 三個股東，其中 C 股東是法人股東，已被吊銷營業(yè)執(zhí)照。 C股東早前將甲公司股份轉(zhuǎn)讓給 A、B 股東，但未做變更登記。現(xiàn) A、B 股東為規(guī)范甲公司經(jīng)營，欲辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。經(jīng)咨詢工商登記部門，被告知需向法院提起確權(quán)訴訟。就上述情況來看，股東 A、B 可以提起三種形式的訴訟，一是確認合同權(quán)利之訴，二是股權(quán)確權(quán)之訴，三是提起申請清算之訴。確認合同權(quán)利之訴首先，確認合同權(quán)利之訴本身不直接確認股東 A、B 于股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的權(quán)利。而是通過法院確認股東 C 應履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記義務來間接確認股東 A、 B 的股權(quán)。其次，工商方

2、面要求進行的是確認權(quán)利之訴是指商事登記關(guān)系上的確權(quán)，而不是合同關(guān)系。因此，個人認為直接提起股權(quán)確認之訴更符合行政部門的要求，方便而后的行政登記。股權(quán)確權(quán)之訴一、法院可能的關(guān)注點1、股東 C的訴訟主體資格及文書送達問題首先，根據(jù)最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函（2000 年 1 月 29 日法經(jīng) 200024 號函）規(guī)定：“吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記

3、前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動。如果該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴1訟，債權(quán)人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告起訴的，人民法院也應予以準許。”其次，根據(jù)公司法第180 條規(guī)定：“公司因下列原因解散：( 五)人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散；第 183 條規(guī)定：“公司因本法第一百八十一條第 ( 五) 項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算”；第 186 條第三款的規(guī)定：“清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動?！笨梢钥闯觯坏蹁N營業(yè)執(zhí)照后的企業(yè)處于法定的清算狀態(tài)，并且公司存續(xù)。綜上，此時股東 C的訴訟主

4、體資格并不因被吊銷營業(yè)執(zhí)照而受影響。如因多年未經(jīng)營導致文書送達不暢，存在一定問題，可以協(xié)調(diào)公告送達。2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的合法性問題（ 1）如股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂于股東C 被吊銷營業(yè)執(zhí)照之前此時，股東 A、B 如已按約履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的支付義務，且不違反公司章程約定、對價合理，股東 C 的民事主體資格于簽訂時無瑕疵，能夠簽訂該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。如股東 C 沒有證據(jù)證明此協(xié)議的簽訂存在違法或被欺騙、被脅迫等合同法第 52 條和第 54 條規(guī)定的合同無效或可撤銷情形時，此股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議合法有效。（ 2）如股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂于股東C 被吊銷營業(yè)執(zhí)照之后如上所述，股東 C 的民事主體資格并未因被吊銷營業(yè)執(zhí)照而消滅，仍有簽

5、訂民事合同的資格。但根據(jù)公司法第 180 條規(guī)定：“公司因下列原因解散： ( 五 ) 人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散；第 183 條規(guī)定：“公司因本法第一百八十一條第 ( 五) 項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算”；第 186 條第三款的規(guī)定：“清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。”從上述規(guī)定可以得出，在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不論是否成立清算組，皆自然進入清算狀態(tài)。而在清算期間，雖然公司主體資格存續(xù)，但不得從事其他與清算無關(guān)的活動。因此，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在股東 C 被吊銷執(zhí)照后簽訂，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議實有違法之嫌。3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議合法有效

6、情況下的股權(quán)實際狀態(tài)問題2公司法第 32 條規(guī)定：“公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”因此，股權(quán)登記僅為公示性登記。雖然股東A、B、C并未進行股權(quán)變更登記，但在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議合法有效的前提下，股東 A、B 也按約履行了合同義務，則該股權(quán)已實然為股東 A、B 所享有。4、股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記是否受法定清算程序影響因本訴中股東 C 的狀態(tài)特殊，法院可能會關(guān)注股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的履行是否會影響股東 C 其他債權(quán)人的權(quán)利，換而言之股東 C 是否會存在惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為。（1） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓于被吊銷營業(yè)執(zhí)照之前在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效且

7、已支付對價的前提下，股東 C 的股權(quán)（財產(chǎn)權(quán)）就已完成轉(zhuǎn)讓。而清算程序僅應清算股東 C 于被吊銷營業(yè)執(zhí)照之后的權(quán)益，本確權(quán)之訴對于股東 C 及其債權(quán)人的利益并無實際影響，應被認可。（2） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓于被吊銷營業(yè)執(zhí)照之后在此情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不僅存在瑕疵，還涉及處分股東 C 的清算財產(chǎn)問題。從上述公司法清算制度的立法精神來看，此等問題應于清算程序中解決，股東 A、B 可能會被駁回訴訟請求。但是，如股東 A、B 確已支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，且合同有效，則與股東 C 之間產(chǎn)生債權(quán)債務關(guān)系；如合同無效，則與股東 C 之間產(chǎn)生因締約過失所產(chǎn)生的債權(quán)債務關(guān)系。因此，不論如何股東 A、B 都可以成為股東 C 的債

8、權(quán)人。進而根據(jù) 若干問題的規(guī)定（二）第七條：“公司應當依照公司法第一百八十四條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算的，人民法院應予受理：（一）公司解散逾期不成立清算組進行清算的；”可知，股東 A、 B 可以向法院申請啟動對股東 C 的清算程序，以期合法地清算股東 C 于甲公司的股權(quán)，理清各自關(guān)系。 （注：這一方案，需事先與股東 C 做好溝通、調(diào)查，并僅限股東 C 無其他債權(quán)人或者債務負擔可控的情況下進行，否則對申請人或被申請人皆有不利之處。）34、時效問題股權(quán)確認之訴，是對股權(quán)法律狀態(tài)的確認 。股東 A、B 即使在沒

9、有進行股權(quán)變更登記的情況下，經(jīng)過對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的合法、有效履行，也實然取得該公司股權(quán)。此處已不存在債權(quán)請求權(quán)的問題，自然不受時效的約束。此外，本訴所應提交的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及付款憑據(jù)僅為證明已取得股權(quán)的事實狀態(tài)，而非證明股東 A、B 基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同請求取得股權(quán)利益。二、可能的抗辯事由股東C 主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效本訴中被告僅有可能從主體不適格或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效角度進行抗辯，上文中已進行分析。因本訴為確權(quán)之訴，如實際現(xiàn)狀與訴訟內(nèi)容一致，則并不影響股東 C 方的利益。因此，股東 A、 B 應于訴前與股東 C 需要做好溝通工作，促使配合進行本訴為上。四、風險點股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力可能存在問題，并可能因此導致

10、敗訴。因此，需根據(jù)證據(jù)所體現(xiàn)的情況進行具體分析。五、需要的證據(jù)1、甲公司公司章程；2、股東會決議；3、A、B、C之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，交易記錄；4、A、B 實際經(jīng)營甲公司的證據(jù)。六、需要明確的問題1、公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的約定；2、股東 C 被吊銷營業(yè)執(zhí)照的時間，A、B 知曉股東 C被吊銷營業(yè)執(zhí)照的時間，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂的時間；3、甲公司年檢義務是否正常履行。4、轉(zhuǎn)讓股權(quán)時的實際情況，是否存在惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。4七、相關(guān)依據(jù)及案例1、公司法第一百八十條公司因下列原因解散：( 一) 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；( 二) 股東會或者股東大會決議解散；( 三) 因公司合并

11、或者分立需要解散；( 四) 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；( 五) 人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。第一百八十三條公司因本法第一百八十一條第( 一 ) 項、第 ( 二) 項、第( 四) 項、第 ( 五) 項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算 組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人 民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。第一百八十六條 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制定清算方

12、案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。2、 若干問題的規(guī)定（二）第七條 公司應當依照公司法第一百八十四條的規(guī)定，在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。5有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算的，人民法院應予受理：（一）公司解散逾期不成立清算組進行清算的；（二）雖然成立清算組但故意拖延

13、清算的；（三）違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的。具有本條第二款所列情形，而債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應予受理。3、最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函（ 2000 年 1 月 29 日 法經(jīng) 200024 號函）遼寧省高級人民法院：你院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的請示收悉。經(jīng)研究，答復如下：吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動。如果該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權(quán)人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告起訴的，人民法院也應予以準許。該開辦單位對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人，如果不存在投資不足或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務情形的，僅應作為企業(yè)清算人參加訴訟，承擔清算責任。你院請示中涉及的問題，可參照上述精神辦理。此復4、公司登記管理條例第四十二條有下列情形之一的，公司清算組應當自公司清算結(jié)束之日起30 日內(nèi)向原公司登記機關(guān)申請注銷登記：( 一) 公司被依法宣告破產(chǎn)；6(