芻議我國可轉(zhuǎn)換公司債券制度的完善(一)

1、芻議我國可轉(zhuǎn)換公司債券制度的完善 一 一、我國可轉(zhuǎn)換公司債券制度的相關法律規(guī)定 ?公司法?在我國 ,現(xiàn)行?公司法?將可轉(zhuǎn)換公司債券納入第五章的 “公 司債券 中,它規(guī)定股份、 國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè) 或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司 ,為籌集生 產(chǎn)經(jīng)營資金 ,可以發(fā)行公司債券。 立法說明 ,我國有兩種公司形態(tài)可以發(fā) 行公司債券 ,即股份和有限責任公司。其中上市公司經(jīng)股東大 會決議可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券。這說明在法律上公司可以 發(fā)行一般公司債券 ,上市公司可以發(fā)行特殊類型的公司債券。 ?可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行方法?除?公司法?以外 ,國家級機關 中 國證監(jiān)會

2、公布的適用于全國范圍的標準性法律文件還有 1997 年實行的 ?可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行方法? ,對可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行的條件、程 序和轉(zhuǎn)換方法以及擔保等問題做了較?公司法?更為詳細的規(guī)定,使可轉(zhuǎn)換公司債的操作有了比擬可行的程序標準 ,但由于這個規(guī)定及證監(jiān)會 對這個規(guī)定的解釋文件對發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債的主題作了保守的限定,不允許上市公司在試點階段發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券 ,只允許重點國有企業(yè)中 尚未上市的公司進行可轉(zhuǎn)換公司債券的試點發(fā)行工作 ,這就不能不暴露 一些問題 ,如所發(fā)行的公司債的價格形成機制不完善等。 ?上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實施方法? 2001 年 4 月 28 日,中國證 監(jiān)會公布了?上市

3、公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實施方法? 以下簡稱?辦 法?和 3 個配套的相關文件 ,即?上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券申請文件? 、?可轉(zhuǎn)換債券募集說明書? 、和?可轉(zhuǎn)換債券上市公告書?文件。這一 ?方法?具有里程碑的意義 ,標志著我國可轉(zhuǎn)換債券市場的開展步入了 一個新的階段。?方法?出臺以后 ,立刻受到了眾多上市公司的歡送 ,短 短三個月內(nèi)就已有 17 家上市公司先后公告擬發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券 ,擬發(fā)行 總量預計超過 140 億,我國的轉(zhuǎn)債由此進入了一個高速開展時期。 二、我國可轉(zhuǎn)換公司債券制度存在的問題一立法缺陷1、相關法律法規(guī)對局部轉(zhuǎn)債條款缺乏約束力。如在?可轉(zhuǎn)換公司債券 管理暫行方法?和?上市公司發(fā)行可

4、轉(zhuǎn)換公司債券實施方法?中只規(guī) 定了轉(zhuǎn)債發(fā)行人和持有人每年分別有 次贖回權和回售權 ,對回售期的 長短未明確規(guī)定。這就使得轉(zhuǎn)債發(fā)行人為了博得市場的認可和投資者 的青睞 ,順利地募集到資金 ,對許多條款設計過于寬松 ,重視了轉(zhuǎn)債持有 人的利益 ,卻無視了公司和股東利益 ,如回售期太長 ,股價波動的范圍就 較大 ,觸發(fā)回售條款的風險也相應增大 ,再輔之以較高的回售價格那么更 增加了回售的風險。2、對于可轉(zhuǎn)換公司債券持有人的損失補償未明確規(guī)定。我國?可轉(zhuǎn)券 方法?第 5 條規(guī)定未轉(zhuǎn)換的可轉(zhuǎn)換公司債券數(shù)量減少到一定程度時 ,根 據(jù)該方法 ,在可轉(zhuǎn)換公司債券上市交易期間 ,當未轉(zhuǎn)換的可轉(zhuǎn)換公司債 券數(shù)量少

5、于 3000 萬元時,證券交易所應當立即公告 ,并在 3 個交易日后 停止其交易。這項規(guī)定是為了防止有人惡意操作 ,使其交換價格與其本 身價值背離過大 ,而對實力較弱的投資者的利益所采取的一項措施,是 其可取之處。但停止交易 ,使可轉(zhuǎn)換公司債券持有人原先享有的可轉(zhuǎn)換 期限縮短 ,其因此而造成的損失又如何補償 ?法律并無明確規(guī)定。 二法律沖突1、主體沖突。 世界上大多數(shù)國家的規(guī)定根本上一致 ,即允許并限于股份 發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券。而我國允許上市公司和重點國有企業(yè) 發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券 ,并且我國先后公布的?公司法? 、?可轉(zhuǎn)券方法? 在可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行主體的規(guī)定上并不一致 ,即兩者主體是沖突的。 2、資產(chǎn)額不一致。?可轉(zhuǎn)券方法?第 9條第 6款規(guī)定,上市公司發(fā)行可 轉(zhuǎn)換公司債券的額度不少于人民幣 1億元,第 3款規(guī)定累計債券余額不 得超過凈資產(chǎn)的 40%,如此推算凈資產(chǎn)規(guī)模將不少于 25 億元 ,而?公司 法?中規(guī)定股份為 3000 萬元,有限責任公司為 6000萬元;資產(chǎn) 額不一致 ,難于實際操作。3、擔保不一致。?公司法?有關