代理詞(勞動仲裁)

1、代理詞（勞動仲裁）代理詞尊敬的仲裁員：律師事務(wù)所接受本案申請人的委托，指派我擔任其與本案被申請人勞動爭議糾紛一案仲裁階段的代理人?，F(xiàn)代理人根據(jù)本案事實和法律適用發(fā)表如下代理意見，供貴庭參考O一、被申請人應(yīng)當支付申請人經(jīng)濟補償金中華人民共和國職業(yè)病防治法第四條規(guī)定“勞動者依法享有職業(yè)衛(wèi)生保護的權(quán)利。用人單位應(yīng)當為勞動者創(chuàng)造符合國家職業(yè)衛(wèi)生標準和衛(wèi)生要求的工作環(huán)境和條件，并采取措施保障勞動者獲得職業(yè)衛(wèi)生保護。中華人民共和國職業(yè)病防治法第三十三條規(guī)定“用人單位與勞動者訂立勞動合同（含聘用合同，下同）時，應(yīng)當將工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護措施和待遇等如實告知勞動者，并在勞動合同中

2、寫明，不得隱瞞或者欺騙?！?、勞動合同法第三十八條規(guī)定“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；”、勞動合同法第四十六條規(guī)定“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；”、勞動合同法第四十七條規(guī)定“經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一2 / 9年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前

3、十二個月的平均工資。”結(jié)合本案，正是由于被申請人未提供安全的工作環(huán)境和符合勞動保護的條件，致使申請人在工作中因接觸有毒有害物質(zhì)而罹患職業(yè)病。申請人于2017年3月19日根據(jù)上述法律、法規(guī)之規(guī)定向被申請人寄出了被迫解除勞動關(guān)系通知書，2017年3月20日被申請人簽收，至此申請人與被申請人的勞動關(guān)系解除。根據(jù)上述法律、法規(guī)之規(guī)定被申請人應(yīng)當支付申請人2012年7月23日至2017年3月20日期間的經(jīng)濟補償金。經(jīng)申請人計算，其患病前的平均工資為504L6元，故被申請人應(yīng)支付申請人經(jīng)濟補償金5041.6元/月X5個月=25208元。二、被申請人應(yīng)當支付申請人一次性傷殘補助金差額廣東省工傷保險條例第五十

4、八條規(guī)定：“用人單位少報職工工資，未足額繳納工傷保險費，造成工傷職工享受的工傷保險待遇降低的，工傷保險待遇差額部分由用人單位向工傷職工補足J由于被申請人未按申請人的實際工資（5041.6元/月）為申請人參保，導(dǎo)致申請人的工傷保險待遇降低，按照前述法律規(guī)定被申請人即應(yīng)當支付申請人一次性傷殘補助金的差額。三、被申請人應(yīng)當支付申請人一次性工傷醫(yī)療補助金差額、一次性傷殘就業(yè)補助金廣東省工傷保險條例第五十八條規(guī)定：“用人單位少報職工3/9工資，未足額繳納工傷保險費，造成工傷職工享受的工傷保險待遇降低的，工傷保險待遇差額部分由用人單位向工傷職工補足。”、廣東省工傷保險條例（2011年修訂）第三十四條規(guī)定“

5、七級至十級傷殘職工依法與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金，終結(jié)工傷保險關(guān)系：（一）一次性工傷醫(yī)療補助金。標準為：七級傷殘為六個月的本人工資，八級傷殘為四個月的本人工資，九級傷殘為二個月的本人工資，十級傷殘為一個月的本人工資。（二）一次性傷殘就業(yè)補助金。標準為：七級傷殘為二十五個月的本人工資，八級傷殘為十五個月的本人工資，九級傷殘為八個月的本人工資，十級傷殘為四個月的本人工資?！比缜八觯暾埲伺c被申請人的勞動關(guān)系已于2017年3月20解除，故工傷保險基金理應(yīng)按照5041.6元/月標準支付申請人一次性工傷醫(yī)療補助金、被申請

6、人即應(yīng)按照5041.6元/月標準支付申請人一次性傷殘就業(yè)補助金。若產(chǎn)生一次性工傷醫(yī)療補助金差額，則一次性工傷醫(yī)療補助金的差額被申請人仍應(yīng)支付。四、被申請人應(yīng)當支付申請人停工留薪期工資中華人民共和國職業(yè)病防治法第四十條規(guī)定“勞動者享有下列職業(yè)衛(wèi)生保護權(quán)利：獲得職業(yè)健康檢查、職業(yè)病診療、康復(fù)等職業(yè)病防治服務(wù)；用人單位應(yīng)當保障勞動者行使前款所列權(quán)利。因勞動者依法行使正當權(quán)利而降低其工資、福利等待遇或者解除、終止與其訂立的勞動合同的，其行為無效?！?、廣東省工傷保險條例（2011年9月29日修訂版）第二十六條規(guī)定“職工因工傷需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支

7、付。停工留薪期根據(jù)醫(yī)療終結(jié)期確定，由勞動能力鑒定委員會確認，最長不超過二十四個月。工傷職工鑒定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照本章的有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。工傷職工在鑒定傷殘等級后仍需治療的，經(jīng)勞動能力鑒定委員會批準，一級至四級傷殘，享受傷殘津貼和工傷醫(yī)療待遇；五級至十級傷殘，享受工傷醫(yī)療和停工留薪期待遇?！?、廣東省企業(yè)職工社會工傷保險規(guī)定（1992年1月17日廣東省人民政府粵府（92）9號發(fā)布）第七條規(guī)定“職工因工負傷醫(yī)療期間的待遇：（二）職工因工負傷，醫(yī)療終結(jié)時間按照廣東省職工外傷、職業(yè)中毒醫(yī)療終結(jié)鑒定標準執(zhí)行。醫(yī)療期間，醫(yī)療未終結(jié)和未作出勞動能力鑒定前，由職工所在單位按工傷前的標準支付其工資、

8、工資性補貼和其他補貼?！薄⒙殬I(yè)病范圍和職業(yè)病患者處理辦法的規(guī)定第七條規(guī)定“從事有害作業(yè)的職工，因按規(guī)定接受職業(yè)性健康檢查所占用的生產(chǎn)、工作時間，應(yīng)按正常出勤處理；如職業(yè)病防治機構(gòu)（診斷組）認為需要住院作進一步檢查時，不論其最后是否診斷為職業(yè)病，在此期間可享受職業(yè)病待遇?！比缜拔姆?、法規(guī)所述，被申請人應(yīng)按5041.6元/月的標準支付申請人其2015年10月至2017年2月停工留薪期間的工資。五、被申請人應(yīng)當支付申請人疑似職業(yè)病期間的住院伙食補助費職業(yè)病防治法第五十五條第三款規(guī)定“疑似職業(yè)病病人在診斷、醫(yī)學(xué)觀察期間的費用，由用人單位承擔?！?、廣東省工傷保險條例第二十五條規(guī)定“職工住院治療工傷、康

9、復(fù)的伙食補助費由工傷保險基金按照不低于統(tǒng)籌地區(qū)因公出差伙食補助標準的百分之七十支付?！?、職業(yè)病范圍和職業(yè)病患者處理辦法的規(guī)定第七條規(guī)定“從事有害作業(yè)的職工，因按規(guī)定接受職業(yè)性健康檢查所占用的生產(chǎn)、工作時間，應(yīng)按正常出勤處理；如職業(yè)病防治機構(gòu)（診斷組）認為需要住院作進一步檢查時，不論其最后是否診斷為職業(yè)病，在此期間可享受職業(yè)病待遇?！苯Y(jié)合本案申請人實際情況，申請人2015年7月3日被診斷為疑似職業(yè)病，2015年10月29日至2015年11月22日在東莞市職業(yè)病防治中心住院治療了15天，故被申請人應(yīng)當支付申請人住院伙食補助費1050元（70元/天X15天=1050元）。六、被申請人應(yīng)當支付申請人自

10、費的醫(yī)療費中華人民共和國職業(yè)病防治法第三十六條第二款規(guī)定“對遭受或者可能遭受急性職業(yè)病危害的勞動者，用人單位應(yīng)當及時組織救治、進行健康檢查和醫(yī)學(xué)觀察，所需費用由用人單位承擔?！薄⒅腥A人民共和國職業(yè)病防治法第五十六條第三款規(guī)定“疑似職業(yè)病病人在診斷、醫(yī)學(xué)觀察期間的費用，由用人單位承擔。”、職業(yè)病范圍和職業(yè)病患者處理辦法的規(guī)定第七條規(guī)定“從事有害作業(yè)的職工，因按規(guī)定接受職業(yè)性健康檢查所占用的生產(chǎn)、工作時間，應(yīng)按正常出勤處理；如職業(yè)病防治機構(gòu)（診斷組）認為需要住院作進一步檢查時，不論其最后是否診斷為職業(yè)病，在此期間可享受職業(yè)病待遇。”本案申請人患病后至診斷上職業(yè)病期間，多次門診、住院治療，產(chǎn)生了社保

11、不能報銷的醫(yī)療費3562.31元，該費用因仍系治療職業(yè)病工傷產(chǎn)生，雖不屬于工傷保險基金報銷的范圍，但因工傷保險基金的設(shè)立系為分散、減少用人單位風(fēng)險，而非避免用人單位的風(fēng)險，用人單位作為勞動力使用的受益單位，對于該部分未予核報的醫(yī)療費，亦應(yīng)承擔給付責(zé)任。七、被申請人應(yīng)當支付申請人高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼（一）高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼屬于工資報酬勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見第五十三條規(guī)定“勞動法中的工資是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況

12、下支付的工資等。、國家統(tǒng)計局關(guān)于工資總額組成的規(guī)定第四條規(guī)定“工資總額由下列六個部分組成：計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。、第八條規(guī)定“津貼和補貼是指為了補償職工特殊或額外的勞動消耗和因其他特殊原因支付給職工的津貼，以及為了保證職工工資水平不受物價影響支付給職工的物價補貼第十條規(guī)定“特殊情況下支付的工資。包括：（一）根據(jù)國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定，因病、工傷、產(chǎn)假、計劃生育假、婚喪假、事假、探親假、定期休假、停工學(xué)習(xí)、執(zhí)行國家或社會義務(wù)等原因按計時工資標準或計時工資標準的一定比例支付的工資；”從前述法律規(guī)定可知，高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼即

13、工資的組成部分，屬于勞動報酬。（二）被申請人未支付過申請人高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼被申請人并未支付過申請人高溫津貼、職業(yè)危害崗位津貼。根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定第六條規(guī)定“在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責(zé)任?！薄⒅腥A人民共和國調(diào)解仲裁法第六條規(guī)定“發(fā)生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握的，用人單位應(yīng)當提供；用人單位不提供的，應(yīng)當承擔不利的后果?！本C上所述，被申請人應(yīng)當支付申請人從入職以來至解除勞動期間的高溫津貼、職業(yè)危害崗

14、位津貼。1 .關(guān)于高溫津貼的規(guī)定根據(jù)關(guān)于高溫津貼發(fā)放的管理辦法第三條規(guī)定“勞動者從事露天崗位工作以及用人單位不能采取有效措施將作業(yè)場所溫度降低到33c以下（不含33C）的（以下統(tǒng)稱高溫作業(yè)），用人單位應(yīng)當按月向勞動者發(fā)放高溫津貼，并在工資清單中列明具體項目及數(shù)額。”、第十一條規(guī)定“勞動者從事高溫作業(yè)情況以及高溫津貼發(fā)放情況，由用人單位承擔舉證責(zé)任。”2 .關(guān)于職業(yè)危害崗位津貼的規(guī)定中華人民共和國職業(yè)病防治法第五十六條規(guī)定“用人單位應(yīng)當保障職業(yè)病病人依法享受國家規(guī)定的職業(yè)病待遇。用人單位對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者，應(yīng)當給予適當崗位津貼?！眲趧硬?、財政部關(guān)于建立化工有害作業(yè)崗位津貼制度的通知（勞薪199243號）第二條的規(guī)定二、有毒有害崗位津貼標準及發(fā)放辦法：崗位津貼等級的劃分以“有毒作業(yè)分級”國家標準（GB12331-90）為依據(jù)，并結(jié)合實際勞動條件狀況，分為甲、乙、丙、丁四個等級。日津貼標準提高后分別為：甲等極度危害2.0元；乙等高度危害1.5元；丙等中度危害1.2元；丁等輕度危害0.9元?！保ㄈ┥暾埲藢Ω邷亟蛸N、職業(yè)危害崗位津貼的主張未過時效中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十七條第一款規(guī)定“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日起計算?！?/p>