承包人的合同解除權(quán)

1、承包人的合同解除權(quán)一、司法解釋原文第九條：發(fā)包人具有以下情形之一， 致使承包人無法施工， 且在催告的合理 期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：一未按約定支付工程價款的；二提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的； 三不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。二、法律條文主旨本條是關(guān)于發(fā)包人合同解除權(quán)的規(guī)定。 本條是解釋?合同法? 第九十四條規(guī) 定的法定解除權(quán)在建設(shè)工程施工合同中具體適用情形， 主要是從發(fā)包人遲延履行 合同約定的主要債務(wù)， 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行， 發(fā)包人享有合同解除權(quán) 的角度進行了規(guī)定。 沒有就?合同法?規(guī)定的合同法定解除的其他情形進行規(guī)定

2、。 從審判實踐上看， 發(fā)包方在發(fā)包工程時處于優(yōu)勢地位， 承包人為承攬工程競爭激 烈；但隨著合同履行，承包人進場施工后，發(fā)包人的優(yōu)勢地位也隨之減弱。解除 合同對雙方來講， 損失都很大， 在一般情況下當(dāng)事人都不希望解除合同。 解除不 是合同履行的常態(tài)，應(yīng)按照?合同法?規(guī)定，限制合同解除權(quán)的行使。而?合同 法?關(guān)于法定解除的規(guī)定比擬原那么， 結(jié)合建設(shè)工程施工合同的解除問題， 應(yīng)進一 步明確解除權(quán)行使的具體情形，從而到達限制合同解除的目的。三、理解與適用 本條規(guī)定同樣涉及合同解除的相關(guān)理論及法律問題。 針對該問題的論述和說 明，已在第八條的理解與適用中用相當(dāng)?shù)钠M行了解釋，這里不再贅述。本條第 一

3、項及第 二 項的規(guī)定，是對?合同法? 第九十四條第 三 項進一 步解釋。?合同法?規(guī)定，當(dāng)事人可以解除合同的情形之一為，當(dāng)事人一方遲延 履行主要債務(wù)， 經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行的。 本條解釋的三項規(guī)定即是建立 在發(fā)包人遲延履行合同約定的債務(wù)， 經(jīng)承包人催告后，發(fā)包人仍不履行的根底上， 承包人享有合同的解除權(quán)。 ?合同法?的規(guī)定是一方當(dāng)事人不履行合同約定的主 要債務(wù)，本條解釋對此加以更嚴(yán)格的限制， 即不履行本條規(guī)定的債務(wù)的同時， 還 要到達承包人無法繼續(xù)進行施工建設(shè)的嚴(yán)重程度時，承包人才有合同的解除權(quán)。本條第 一 項規(guī)定， 發(fā)包人未按約支付工程價款， 致使承包人無法施工， 經(jīng) 催告無效的， 承

4、包人可以行使合同解除權(quán)。 對建設(shè)工程施工合同而言， 發(fā)包人的 主要義務(wù)即為支付工程款。 如果發(fā)包人不支付工程款或者未按約支付工程款， 承 包人依照?合同法?的相關(guān)規(guī)定，可以認為是發(fā)包人違反了合同約定的主要義務(wù)， 經(jīng)催告無效后解除合同， 但這里作了實質(zhì)的限制條件， 即未按約支付工程款已致 使承包人無法施工時，經(jīng)催告無效，承包人才可以行使解除權(quán)。在此前的討論稿中， 曾把“未按約支付的工程款數(shù)額到達全部工程價款的五 分之一以上作為條件加以限制，其理論來源是參照?合同法?第一百六十七條 關(guān)于分期付款的買賣合同的規(guī)定。 ?合同法?的上述規(guī)定為，分期付款的買受人 未支付到期價款的金額到達全部價款的五分之一

5、的， 出賣人可以要求買受人支付 全部價款或者解除合同。 但該種意見此后未被認可， 因為建設(shè)工程施工合同不是 分期付款的買賣合同，兩者的法律性質(zhì)是不同的，移植?合同法?關(guān)于分期付款 買賣合同的規(guī)定， 沒有法理上的依據(jù)， 兩種合同在性質(zhì)上也沒有聯(lián)結(jié)點。 而且建 設(shè)工程施工合同由于標(biāo)的額比擬大， 通常采用分期支付工程款的方式， 約定的分 期付款方式的每筆數(shù)額往往超過合同總價款的五分之一， 如果遲延付款一次就可 能導(dǎo)致解除合同， 那么交易的穩(wěn)定性就會大大降低； 而從另一角度講， 有可能未付 的款項缺乏合同總價款的五分之一， 也會導(dǎo)致承包人無力繼續(xù)施工， 因此，單純 的將導(dǎo)致合同解除的因素中未付工程款的

6、數(shù)額進行量化，雖然處理起來比擬簡 單，但不一定符合案件的具體情況。 故而本條確定的最終標(biāo)準(zhǔn)是承包人因發(fā)包人 的遲延付款行為而無法繼續(xù)施工， 依此作為判斷違約方是否遲延履行合同的主要 債務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。 由于該項規(guī)定既提出了客觀的判斷標(biāo)準(zhǔn)， 又表達了法官對案件的主 官評價，在司法實踐中，對于具體案件的處理，由于情況比擬復(fù)雜，還需要法官 根據(jù)具體案情對是否支持解除合同的主張進行判斷。本條第 二 項規(guī)定，發(fā)包人提供的主要建筑材料、 建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合 強制性標(biāo)準(zhǔn)的，致使承包人無法繼續(xù)施工， 在催告后的合理期限內(nèi)仍未履行義務(wù)， 承包人享有合同的解除權(quán)。 按照國家有關(guān)規(guī)定及合同約定， 由發(fā)包方提供建筑材

7、料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的， 應(yīng)當(dāng)保證建筑材料、 建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計文件 和合同要求。 發(fā)包人不得明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料、 建筑構(gòu) 配件和設(shè)備。為了保證建筑材料和設(shè)備的質(zhì)量符合設(shè)計文件及合同的要求， ?建設(shè)工程施 工合同示范文本?GF1999 0201對發(fā)包方采購建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè) 備的提出的具體操作要求是：1發(fā)包人提供材料設(shè)備的發(fā)包人與承包人應(yīng)當(dāng)約 定發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的一覽表， 一覽表包括發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的品種、 規(guī)格、 型號、數(shù)量單價、質(zhì)量等級提供時間等。 2發(fā)包人按一覽表約定的內(nèi)容提供材 料設(shè)備，并向承包人提供產(chǎn)品合格證明， 對其質(zhì)量負責(zé)。 發(fā)包人在所供材料

8、設(shè)備 到貨前 24 小時，以書面形式通知承包人， 由承包人派人與發(fā)包人共同清點。 3 發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備， 承包人派人參加清點后由承包人妥善保管， 發(fā)包人支付 相應(yīng)保管費用。 因承包人原因發(fā)生喪失損壞， 由承包人負責(zé)賠償發(fā)包人未通知承 包人清點，承包人不負責(zé)材料設(shè)備的保管，喪失損壞由發(fā)包人負責(zé)。 4發(fā)包人 供應(yīng)的材料設(shè)備與一覽表不符合時，發(fā)包人承當(dāng)有關(guān)責(zé)任。發(fā)包人應(yīng)承當(dāng)責(zé)任的具體內(nèi)容有： 材料設(shè)備單價與一覽表不符時， 由發(fā)包 人承當(dāng)所有差價；材料設(shè)備的品種、規(guī)格、型號、質(zhì)量與一覽表不符承包人 可以拒絕接收保管， 由發(fā)包人運出施工場地并重新采購； 發(fā)包人供應(yīng)的材料規(guī) 格、型號與一覽表不符，經(jīng)發(fā)

9、包人同意，承包人可代為調(diào)劑串換，由發(fā)包人承當(dāng) 相應(yīng)費用； 到貨地點與一覽表不符， 由發(fā)包人負責(zé)運至一覽表指定地點； 供 給數(shù)量少于一覽表約定的數(shù)量時， 由發(fā)包人補齊， 多于一覽表約定數(shù)量時， 發(fā)包 人負責(zé)將多出局部運出施工場地； 到貨時間早于一覽表約定時間， 由發(fā)包人承 擔(dān)因此發(fā)生的保管費用； 到貨時間遲于一覽表約定的供貨時間， 發(fā)包人賠償由此 造成的承包人的損失，造成工期延誤的，應(yīng)順延工期。5發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備使用前，由承包人負責(zé)檢驗或試驗，不合拾的 不得使用，并通知發(fā)包人予以退換。檢驗或試驗費用由發(fā)包人承當(dāng)。建筑材料、 建筑構(gòu)配件和設(shè)備不合格是造成建筑工程質(zhì)量問題的直接原因之一。 因此，

10、控制 建筑工程質(zhì)量就是控制建筑材料、 建筑構(gòu)配件和設(shè)備的質(zhì)量。 對發(fā)包人提供建筑 材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，承包人對建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備進行檢驗是 保證其施工質(zhì)量的重要手段。 承包人要依據(jù)建筑工程設(shè)計要求、 施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和 合同的約定對建筑材料、 建筑構(gòu)配件和設(shè)備進行檢驗。 ?建設(shè)工程質(zhì)量管理條例? 將檢驗的標(biāo)的擴及了商品混凝土。 材料、構(gòu)配件、 設(shè)備及商品混凝土檢驗制度是 承包人質(zhì)量保證體系的重要組成局部， 承包人應(yīng)當(dāng)依據(jù)以下幾個方面的要求對建 筑材料、建筑構(gòu)配件、 設(shè)備及商品混凝土進行驗收： 按照工程設(shè)計要求進行檢驗。 按照設(shè)計文件規(guī)定的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土的規(guī)格、

11、型號、 性能等技術(shù)要求，對建筑材料等進行檢驗， 對不符合技術(shù)要求的承包人不得使用。 6按照有關(guān)的施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進行檢驗。在各項施工作業(yè)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)中，對施 工所用的建筑材料、 構(gòu)配件等的質(zhì)量要求作出規(guī)定的， 承包人必須按照有關(guān)施工 技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定進行檢驗 不符合施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的不得使用。 7按照建筑工程 承包合同約定的技術(shù)要求進行檢驗。 在建筑工程承包合同中對工程所用的建筑材 料、建筑構(gòu)配件、 設(shè)備及商品混凝土的質(zhì)量要求有明確約定的， 承包人必須按照 合同約定的技術(shù)要求進行檢驗，不符合合同約定要求的，不得使用。因此可以看出 發(fā)包人提供的主要建筑材料、 建筑構(gòu)配件和設(shè)備必須符合國 家強制性的標(biāo)準(zhǔn)， 因

12、為建筑材料的質(zhì)量直接關(guān)系到建成的建筑物的質(zhì)量。 當(dāng)然雙 方當(dāng)事人可以約定建筑材料的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)， 但其不得低于國家的強制性標(biāo)準(zhǔn)。 國家 的強制性標(biāo)準(zhǔn)是關(guān)于質(zhì)量要求的最低標(biāo)準(zhǔn)。 如果發(fā)包人提供的建筑材料等不符合 國家強制性標(biāo)準(zhǔn)， 即應(yīng)當(dāng)認為是沒有履行合同約定的主要義務(wù)， 在經(jīng)催告后仍未 履行義務(wù)的，承包人可以請求解除合同。本條第三項規(guī)定，發(fā)包人不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的，致使承包人違 法繼續(xù)施工，經(jīng)催告后無效的， 承包人可以請求解除合同。 這主要源于?合同法? 第二百五十九條關(guān)于承攬合同的相關(guān)規(guī)定。 ?合同法?該條的規(guī)定為，承攬工作 需要定作人協(xié)助的， 定作人有協(xié)助的義務(wù)。 定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使

13、承攬工作 不能完成的， 承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)， 并可以順延履行期 限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。?合同法? 對建設(shè)工程施工合同沒有再作相關(guān)的規(guī)定， 但可以適用承攬合同 的規(guī)定。在建設(shè)工程施工合同中， 承包人的工作有時是需要發(fā)包人協(xié)助的， 發(fā)包 人對承包人的工作有相應(yīng)的協(xié)助義務(wù)。 發(fā)包人協(xié)助義務(wù)的發(fā)生， 取決于合同的約 定及施工工程本身的需要。 發(fā)包人的協(xié)助義務(wù)視施工工程的內(nèi)容不同而無法窮盡 表述，如補足施工所需的建筑材料、提供施工場地、辦理施工所需的相關(guān)手續(xù)、 提供施工圖紙等等， 如果發(fā)包人不履行有關(guān)協(xié)助義務(wù)， 導(dǎo)致承包人無法施工或者 繼續(xù)施工， 那么是發(fā)包人

14、違約。 議違約行為經(jīng)催告后沒有有效改正的， 承包人有權(quán) 解除合同。 此外，雖然該項是對發(fā)包人協(xié)助義務(wù)的規(guī)定， 但并不是相對于主要義 務(wù)和次要義務(wù)而言的， 如果不履行協(xié)助義務(wù)致使承包人無法進行施工的， 就可以 認為發(fā)包人沒有履行合同的主要義務(wù)， 經(jīng)承包人催告仍不履行的， 承包人具有合 同解除權(quán)。 需要進一步說明的是本條規(guī)定與前條規(guī)定的不同在于， 前條發(fā)包人解 除合同有多種情形，包括了?合同法?第九十四條規(guī)定的三種情況，即在履行期 限屆滿之前， 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為說明不履行主要債務(wù)； 當(dāng)事 人一方遲延履行主要債務(wù)， 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 當(dāng)事人一方遲延履 行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； 還包括了?合同法? 關(guān)于承 攬合同解除的特殊情況。 而本條關(guān)于承包人解除合同的規(guī)定， 只包