淺議《公司章程》的法律性質(zhì)、地位和作用

1、    作為公司設(shè)立時(shí)，必須向公司登記機(jī)關(guān)提交的法律文件之一，公司章程具有明確的法定地位和作用。我國公司法第十一條明確規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力”。可見，除了公司法本身之外，依法制定的公司章程就成為規(guī)范公司組織形式和行為準(zhǔn)則的最重要法律文件。正是考慮到公司章程具有如此重要的法律地位和作用，筆者才希望對(duì)有關(guān)公司章程的法律性質(zhì)、地位和作用問題做些簡要分析探討，籍此呼吁和強(qiáng)化公司的投資者、經(jīng)營者或管理者們對(duì)公司章程的制定和遵守應(yīng)給予更多的關(guān)注。一、關(guān)于公司章程的法律性質(zhì)關(guān)于公司章程的法律性質(zhì)，目

2、前比較流行的主要有三種學(xué)說，即“契約說”（或稱“合同說”）、“自治法說”、“憲章說”。下面就對(duì)這三種學(xué)說分別展開敘述和分析：（一）公司章程契約說。該說認(rèn)為，公司章程是股東之間在平等協(xié)商基礎(chǔ)上就設(shè)立和管理公司的權(quán)利義務(wù)達(dá)成的文件，是股東自由意志的體現(xiàn)。公司章程契約說由英美法系的大部分學(xué)者所主張，其最初來源于經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出的有關(guān)“合同”公司的理論。該理論把公司看作是一種體現(xiàn)著個(gè)人之間契約關(guān)系網(wǎng)的法律機(jī)制，公司由此本質(zhì)上是合同性的。而公司章程是由公司設(shè)立相關(guān)者通過面對(duì)面的談判逐一達(dá)成的，如有限責(zé)任公司章程訂立；對(duì)股份有限公司而言，公司章程是一個(gè)相當(dāng)于具備格式條款的合同，想加入公司股東行列的當(dāng)事人只有在

3、“接受”與“不接受”之間做出承諾。契約說抓住了大多數(shù)公司章程中所體現(xiàn)的“意思自治”、“合意”等“合同法”的一些基本理念。但是該說不足之處是：1、不能體現(xiàn)“合同法”中“一方權(quán)利即是另一方義務(wù)”的“權(quán)利義務(wù)對(duì)應(yīng)性”原理；2、不能充分體現(xiàn)合同具有“相對(duì)性”（即合同只在訂約的當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力）的基本原理，公司章程約束的主體不限于章程的制定者或簽署者，它約束的主體包括公司本身、公司股東和公司的管理者等；3、無法解釋一人公司或獨(dú)資公司的公司章程欠缺“合意”的事實(shí)。（二）公司章程自治法說。該說認(rèn)為，公司章程是公司股東為規(guī)范公司組織形式和行為準(zhǔn)則而訂立的書面法律文件，是公司股東為了經(jīng)營和管理公司而給自己

4、制定的法律。公司章程自治法說由大陸法系的大部分法律學(xué)者所主張，其來源與大陸法系的“契約自定法”觀念直接相關(guān)，即“當(dāng)事人依法訂立的協(xié)議在當(dāng)事人之間產(chǎn)生相當(dāng)于法律的效力”的觀念。該種理論實(shí)際上是“公司章程契約說”的自動(dòng)延伸，但又彌補(bǔ)了契約說的一些不足和缺陷。但是該說不足之處是：1、將公司章程直接稱呼為“法”，混淆了法須特定國家機(jī)關(guān)經(jīng)過特定程序才能制定的應(yīng)有之意；2、在邏輯關(guān)系上存在將法律認(rèn)可和保障公司章程的有效性等同于法律自身的弊??；3、不能準(zhǔn)確體現(xiàn)公司章程法律性質(zhì)的一些特殊性，如必須符合一定的法定文件形式、股東可隨時(shí)根據(jù)需要對(duì)其進(jìn)行修改變動(dòng)等。（三）公司章程憲章說。該說認(rèn)為，公司章程實(shí)際上是公司

5、的設(shè)立者為實(shí)現(xiàn)公司設(shè)立的目的而為公司的內(nèi)部組織和管理活動(dòng)所制定的根本性或綱領(lǐng)性制度。公司章程憲章說實(shí)際上是借鑒國家治理行為中“民主憲政”理論的一種類比性的說法。該說將公司類比成一個(gè)國家，將公司內(nèi)部的管理組織部門或結(jié)構(gòu)設(shè)置比喻成國家不同的機(jī)關(guān)或職能部門，將保障公司正常運(yùn)行的制度比喻成國家的法律。這樣，公司章程的地位對(duì)公司而言就相當(dāng)于憲法對(duì)于一個(gè)國家，公司章程對(duì)公司的作用就相當(dāng)于憲法對(duì)于一個(gè)國家的作用。該說雖然采用比喻的形式，但也確實(shí)抓住了公司章程的一些本質(zhì)特征，相較前兩說有其獨(dú)特的優(yōu)越性和說服力。但該說不足之處是：1、采用類比的方式給公司章程進(jìn)行定性，沒有從公司法理論角度對(duì)公司章程進(jìn)行定性分析；

6、2、設(shè)立和經(jīng)營一個(gè)公司無法等同于成立和治理一個(gè)國家，該說無法說明公司法與公司章程之間的法律關(guān)系；3、此說仍舊沒有跳出公司章程即為法的范疇，似與公司章程自治法說較為接近。關(guān)于公司章程的性質(zhì)，除了上述三說外，還有共同行為說、單獨(dú)行為說等觀點(diǎn)，在此就不一一展開論述了?？磥?，對(duì)公司章程如何定性也真有些“橫看成嶺側(cè)成峰”的味道，以上各說各有所長，也各有所失。公司章程就是公司章程，因?yàn)橥ㄟ^其他的法律語言無法準(zhǔn)確地描述其法律性質(zhì)。從其存在的目的和表現(xiàn)形式看，它具有以下幾個(gè)方面的特征：1、公司章程首先反映或體現(xiàn)的是公司股東的意志，是實(shí)現(xiàn)公司股東權(quán)益的最直接保障。2、公司章程必須具備法定的書面形式要件，在公司設(shè)

7、立或變更時(shí)必須向有關(guān)政府部門進(jìn)行公示登記，以便國家和社會(huì)對(duì)公司組織或行為進(jìn)行監(jiān)督管理。3、制定公司章程的目的是為了規(guī)范公司的內(nèi)部組織和經(jīng)營行為，是實(shí)現(xiàn)公司法人治理的操作規(guī)程。4、公司章程的部分內(nèi)容是國家公司法強(qiáng)行要求規(guī)定的內(nèi)容，部分內(nèi)容是公司股東或管理機(jī)構(gòu)根據(jù)公司的實(shí)際情況自行制定的，它是國家公司法律制度的具體落實(shí)和補(bǔ)充。綜合起來講，公司章程就是“體現(xiàn)公司股東意志，在公司設(shè)立或變更時(shí)必須進(jìn)行公示性登記，且旨在實(shí)現(xiàn)公司法人治理的一項(xiàng)具有法律上意義的規(guī)范性文件，同時(shí)也是國家通過立法形式所頒行的公司法律制度的具體落實(shí)和補(bǔ)充性法律文件。二、關(guān)于公司章程的法律地位我國公司法第二十條規(guī)定“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守

8、法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”；第一百四十八條規(guī)定“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)”。通過以上規(guī)定，我們可以直接認(rèn)識(shí)到公司章程在公司運(yùn)營和國家管理中具有怎樣重要的法律地位，即我國公司法已經(jīng)將公司章程擺到了與國家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)幾乎同等重要的位置。公司章程既然如此重要，那么它到底都規(guī)定些什么內(nèi)容呢？對(duì)有限責(zé)任公司章程而言，公司法第二十五條要求載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊(cè)資本；（四）

9、股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。另股東還應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。對(duì)股份有限公司章程而言，公司法第八十二條要求載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司設(shè)立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（六）董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（九）公司利潤分配辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十一）公司

10、的通知和公告辦法；（十二）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。可見，凡涉及到公司設(shè)立、股權(quán)、組織結(jié)構(gòu)、運(yùn)營行為、變更終止、其他重要制度等所有重大事項(xiàng)，公司股東或發(fā)起人都可將其寫入公司章程。另外，依據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定，公司章程內(nèi)容除了公司法要求的強(qiáng)制性條款外，還包括大量的任意性規(guī)定。對(duì)公司章程任意性規(guī)定內(nèi)容，除非與國家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)規(guī)定內(nèi)容相沖突，法律都認(rèn)可其對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人具有強(qiáng)制性約束力。如公司法第二十二條第二款規(guī)定“股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法

11、院撤銷”。需要說明的是：違反公司章程的行為不必然屬于無效的法律行為，除非同時(shí)還違反國家法律或行政法規(guī)，否則只能屬于可撤銷的法律行為，必須通過司法程序進(jìn)行撤銷后才屬無效。這正是公司法關(guān)于公司章程規(guī)定意義之所在，也是我們不能把公司章程地位等同于法律或法規(guī)自身的原因。這也或許是部分學(xué)者認(rèn)為公司章程具有“契約”或公司“自治法”的屬性的部分原因吧。三、關(guān)于公司章程的作用公司法關(guān)于公司章程的基本要求和公司章程中所實(shí)際包含的具體內(nèi)容是公司章程發(fā)揮作用的真實(shí)反映；另外，關(guān)于公司章程的法律性質(zhì)或地位也是通過它所能發(fā)揮的具體作用來體現(xiàn)的。對(duì)公司章程而言，不僅發(fā)揮與國家公司法或相關(guān)行政法規(guī)目標(biāo)一致的作用，而且還發(fā)揮

12、著公司法或相關(guān)行政法規(guī)不可替代的作用。通過上述對(duì)公司章程的法律性質(zhì)和地位分析，我們至少可以發(fā)現(xiàn)公司章程能夠發(fā)揮如下作用：（一）落實(shí)公司法關(guān)于公司組織、公司行為準(zhǔn)則或其他法律事項(xiàng)的基本要求。毋庸質(zhì)疑，公司屬于商法人，是市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最重要的一類主體。然而現(xiàn)實(shí)中，幾乎每個(gè)公司都有自己的特殊性，對(duì)公司具體的組織或行為規(guī)范，公司法除了原則性的基本要求規(guī)定外，不可能對(duì)具體公司的組織和行為作出規(guī)定，而只能通過具體公司的公司章程來規(guī)定，即必須通過公司章程來落實(shí)公司法相關(guān)規(guī)定之內(nèi)容。（二）彌補(bǔ)公司法規(guī)定之不足，實(shí)現(xiàn)具體公司制度的創(chuàng)新要求。關(guān)于公司章程，公司法除了要求基本的強(qiáng)制性條款內(nèi)容外，還賦予其大量的任意性

13、條款規(guī)定內(nèi)容。也就是說，凡是公司法或其他法律法規(guī)沒有作出具體規(guī)定或沒有作出禁止性規(guī)定的內(nèi)容，公司章程都可以進(jìn)行規(guī)定，如關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)中關(guān)于公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置、董事長和副董事長產(chǎn)生辦法、董事任期、董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序、總經(jīng)理的職權(quán)、股東的表決權(quán)等事項(xiàng)規(guī)定，關(guān)于公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)安排、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、從業(yè)經(jīng)營等事項(xiàng)規(guī)定。公司章程中對(duì)此方面內(nèi)容之具體規(guī)定，不僅彌補(bǔ)了公司法規(guī)定之不足，而且能夠?qū)崿F(xiàn)公司制度之創(chuàng)新要求，為現(xiàn)代化企業(yè)制度的建立創(chuàng)設(shè)綱要。（三）能夠平衡與公司相關(guān)的各方主體利益，實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)部和諧與外部和諧的統(tǒng)一。公司作為市場經(jīng)濟(jì)條件下的存在物，其存在必然涉及公司股東、管理者和員工、公司債權(quán)人、國家和社會(huì)公眾等各方群體的利益。盡管公司章程是由公司股東或設(shè)立者制定的，其所反映的主要是公司股東的意志，體現(xiàn)公司經(jīng)營為公司股東謀取收益的現(xiàn)實(shí)需求，但正如國家法制相對(duì)于國家治理一樣，公司章程內(nèi)容必須平衡公司股東、管理者和員工、公司債權(quán)人、國家（指公司必須合法經(jīng)營、接受政府監(jiān)管）和社會(huì)公眾（指公司必須維護(hù)消費(fèi)者利益，承擔(dān)保護(hù)環(huán)境、安置就業(yè)等社會(huì)責(zé)任）等各方群體的利益，實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)部和諧與外部和諧的統(tǒng)一。對(duì)違反國家法律或行政法規(guī)之強(qiáng)制規(guī)定的公司章程內(nèi)容，法律自然不會(huì)準(zhǔn)許或保護(hù)。最后陳述：作為法律工作者，我們?cè)谔幚硪恍┡c公司相關(guān)聯(lián)的實(shí)務(wù)中，發(fā)現(xiàn)國內(nèi)的公司或企業(yè)對(duì)公司章程重視程度普遍不高，有的