商法復(fù)習資料整理(共48頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上商法（二）復(fù)習資料第一章 商法概述考核知識點商法：是調(diào)整商事關(guān)系中商主體及其商行為的法律規(guī)范總稱。商法以商事關(guān)系作為調(diào)整對象。特征：較強的兼容性（國內(nèi)法、國際法、私法性、公法性） 技術(shù)性（倫理性的規(guī)范、技術(shù)性規(guī)范） 營利性 安全性商法的基本原則提高交易效率原則（時效短期化、交易定型化）強化商事組織原則（商事組織設(shè)立準則主義、有限責任、風險分散、財產(chǎn)維護、避免商事組織解體維護交易 公平原則（平等交易、誠實信用交易）安全交易原則（強制主義、公示主義、外觀主義、 嚴格主義）商法調(diào)整的對象，是指營利性主體從事營業(yè)性行為所發(fā)生的商事關(guān)系的總和。 商法體系，是指商法的內(nèi)在構(gòu)成與結(jié)

2、構(gòu)。商法體系的具體構(gòu)成是：商法概述、個人獨資企業(yè)法、合伙企業(yè)法、公司法、企業(yè)破產(chǎn)法、合同法、擔保法、票據(jù)法、證券法、保險法、海商法。商主體：又稱商主體或商人，是指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的名義從事商行為，享有商法上的權(quán)利并承擔商法上的義務(wù)的組織和個人商主體的構(gòu)成要素：商主體必須同時具備權(quán)利能力和行為能力；必須從事特定的持續(xù)性的營利活動；所進行的行為必須是具有特定性的商行為；應(yīng)當進行登記，商主體的權(quán)利能力和行為能力必須經(jīng)過 國家機關(guān)特別授權(quán)程序。特征商主體是具有商事權(quán)利能力和商行為能力的人商主體是從事以營利為目的的經(jīng)營性活動的人商主體必須是專門實施商行為的人商主體的權(quán)利能力和行為能力必

3、須經(jīng)過登記而取得商主體的分類、商法對不同商主體的不同要求：1、商自然人、商合伙、商法人（商自然人：也稱商個人，是指依商法的規(guī)定從事商行為，獨立地享有權(quán)利并承擔義務(wù)的人。商自然人主要包括個體商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人獨資企業(yè)等；商合伙：又稱商業(yè)合伙和合伙企業(yè)，是指兩個以上合伙人為實現(xiàn)營利性營業(yè)目的的，共同出資、共同經(jīng)營、共同分享利益、共同承擔風險，對外承擔無限連帶責任的商業(yè)聯(lián)合體；商法人：又稱“營利性法人”或“企業(yè)法人”，是指依法設(shè)立的、以營利為目的的、具有法人資格并以其經(jīng)營的全部財產(chǎn)對外承擔責任的商事組織。）2、法定商人、注冊商人（法定商人，又稱絕對商人，是指以法律規(guī)定的特定商行為為營業(yè)內(nèi)容并

4、經(jīng)特殊程序設(shè)立的商主體；注冊商人，是指只需經(jīng)過一般的商業(yè)登記程序設(shè)立，并在核準的營業(yè)范圍進行經(jīng)營的商主體。）3、小商人、大商人（小商人，是指從事法律規(guī)定的某些小規(guī)模營業(yè)性活動的商人；大商人，是指從事法律規(guī)定的營業(yè)性活動，并且規(guī)模、資金等達到了法律規(guī)定的條件的商主體。）商行為：是指具有商行為能力的商主體從事以營利為目的的營業(yè)性法律行為。商行為的法律特征商行為是商主體以營利為目的所進行的法律行為商行為屬于營業(yè)性行為商行為是具有商行為能力的主體從事的營業(yè)性的活動商行為的分類：1、絕對商行為與相對商行為（絕對商行為，指依行為的客觀性和法律的規(guī)定，無條件屬于商行為的法律行為；相對商行為，指依行為的主觀性

5、和行為自身的性質(zhì)而認定的商行為）2、單方商行為與雙方商行為（單方商行為，指行為人一方是商主體另一方不是商主體所從事的行為；雙方商行為，指行為的雙方都是商主體所實施的營利性經(jīng)營行為）3基本商行為和輔助商行為（基本商行為，指直接從事營利性活動的商行為，如買賣行為；輔助商行為，也稱附屬商行為，指行為本身并不直接達到商主體所要達到的經(jīng)營目的，但卻可以起到輔助以營利為目的的商行為的作用）商行為代理：是指商事代理人以營利為目的接受被代理人的委托，在委托的范圍內(nèi)以符合經(jīng)濟的原則同第三人建立商事法律關(guān)系，其法律后果由被代理人承擔的商行為。特征商行為代理只能來源于作為商人身份的被代理人的委托商行為的代理人是依法

6、成立的代理商，其代理權(quán)限相對較寬商行為代理是有償代理商行為代理不以“顯名”為 必要原則。 商號：又稱商業(yè)名稱或字號，是指商主體在營業(yè)活動中所使用的與其他商主體相互區(qū)別的稱號商號的法律特征1、商號是商主體使用的名稱2、商號是商主體用以代表自己的名稱，是商主體相互區(qū)別的外在標志3、商號是商主體從事營業(yè)行為時使用的名稱商號與商標的區(qū)別：1、商標與商號的作用不同2、商標與商號的性質(zhì)不同3、商標與商號取得的條件與程序不同商號權(quán)：是指商主體依法對商號享有排他性的專用權(quán)特征1、商號權(quán)具有區(qū)域性2、商號權(quán)具有公開性3、商號權(quán)可隨商主體或商主體一部分的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓商號的限制：1、商號不得違背公序良俗2、不得濫用相

7、關(guān)文字3、禁止以不正當為目的使用商號商號的選用：1、商號或企業(yè)名稱必須包含法定的內(nèi)容，依法定的順序2、商號的文字3、一個商號主體選用一個商號4、商號必須反映商主體的性質(zhì)，與商主體的經(jīng)營范圍一致5、分支機構(gòu)的商號選擇應(yīng)當符合法定的要求商業(yè)登記：是指商業(yè)發(fā)起人或籌辦人為設(shè)立、變更或終止商主體資格，依照法律所規(guī)定的內(nèi)柔和程序，向營業(yè)所在地主管機關(guān)申請登記并被主管機關(guān)核準注冊登記的法律行為特征1、商業(yè)登記是創(chuàng)設(shè)、變更或終止商主體資格的法律行為2、商業(yè)登記是一種要式法律行為3、商業(yè)登記是強化國家對商主體的監(jiān)督和控制、保護消費者權(quán)益的重要手段4、商業(yè)登記是一種公法上的行為，但產(chǎn)生私法上的效力商業(yè)登記的法律

8、意義：1、商業(yè)登記是國家對商主體的商行為進行法律調(diào)整的前提2、商業(yè)登記是維護商主體合法地位、維護第三人利益和社會公共利益的手段3、商業(yè)登記是商法保障社會交易安全和商業(yè)秩序的基礎(chǔ)商業(yè)登記的種類：1、設(shè)立登記2、變更登記3、注銷登記第二章 個人獨資企業(yè)法個人獨資企業(yè)：是指依法抓中國境內(nèi)設(shè)立的，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體特征1、企業(yè)的投資人只能是一個自然人2、企業(yè)的全部財產(chǎn)歸投資人個人所有3、投資人對企業(yè)具體絕對控制權(quán)和支配權(quán)4、企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任5、企業(yè)是一個特殊的經(jīng)營實體，不是企業(yè)所得稅的納稅主體個人獨資企業(yè)的法律地

9、位：只要原因是，個人獨資企業(yè)不具有自己獨立的財產(chǎn)，其財產(chǎn)歸投資人所有，投資人的財產(chǎn)與企業(yè)的財產(chǎn)具有同一性，所以個人獨資企業(yè)不是法人，不是具有獨立地位的企業(yè)組織，不能獨立地對外承擔責任，個人獨資企業(yè)的存在依賴于投資人的人格，投資人對個人獨資企業(yè)承擔無限責任個人獨資企業(yè)的優(yōu)點：1、設(shè)立容易2、經(jīng)營效率高3、有利于擴大社會投資以及增加就業(yè)個人獨資企業(yè)的缺點：1、企業(yè)的興衰過于依賴投資者個人2、投資人投資風險較大3、經(jīng)營規(guī)模受限制個人獨資企業(yè)與一人公司相同性：企業(yè)的全部出資由一人負擔、企業(yè)的資產(chǎn)由一人主持，并由出資者對企業(yè)進行經(jīng)營管理區(qū)別：1、法律地位不同2、據(jù)以設(shè)立和運行的法律不同3、出資者的責任不

10、同4、是否可以破產(chǎn)不同個人獨資企業(yè)與外商個人獨資企業(yè)的相同性：投資者都是自然人，投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔無限責任 區(qū)別：1、出資的主體不同2、據(jù)以設(shè)立和運行的法律不同3、設(shè)立的條件不同4、設(shè)立的程序不同5、是否有經(jīng)營期限不同個人獨資企業(yè)與個體工商戶相同點：財產(chǎn)的性質(zhì)為個人所有；進行經(jīng)營活動都需要進行登記，并在登記核準的范圍內(nèi)進行；都享有商法上的權(quán)利；都由個人決策經(jīng)營；都要對債務(wù)承擔無限責任等 區(qū)別：1、申請設(shè)立時的名義不同2、設(shè)立的條件不同3、承擔無限責任的具體方式不同4、是否遵守會計制度不同個人獨資企業(yè)設(shè)立的條件：1、投資人為一個自然人2、合法的企業(yè)名稱3、投資人申報的出資4、固定的生產(chǎn)經(jīng)營場

11、所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5、必要的從業(yè)人員個人獨資企業(yè)設(shè)立的程序：1、申請2、審查、簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照3、個人獨資企業(yè)可以設(shè)立分支機構(gòu)，責任有個人獨資企業(yè)承擔個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理方式1、自行管理，即由投資人自任廠長、經(jīng)理、管理企業(yè)事務(wù)2、是委托或者聘用其他具有完全民事行為能力的人管理企業(yè)事務(wù)投資人的主要權(quán)利：1、對企業(yè)資產(chǎn)及運營收益享有完全的所有權(quán)2、對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動享有完全的決策權(quán)、指揮權(quán)、管理權(quán)3、有權(quán)以任何方式處置其全部營業(yè)及財產(chǎn)4、有權(quán)為擴大其經(jīng)營規(guī)模而收購、合并其他企業(yè)及設(shè)立分支機構(gòu)5、有權(quán)依法申請貸款、取得土地使用權(quán)，并享有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利6、有權(quán)拒絕任何單位和個人違反法

12、律、行政法規(guī)的規(guī)定，以任何方式強制其提供財力的行為. 投資人的主要義務(wù)：1、遵守法律、行政法規(guī)，在法律及行政法規(guī)允許的范圍內(nèi)從事營業(yè)活動2、遵守誠實信用原則3、不損害社會公共利益4、依法設(shè)置會計賬薄，進行會計核算5、依法納稅6、依法招用職工7、做好環(huán)境保護工作個人獨資企業(yè)解散的程序：個人獨資企業(yè)出現(xiàn)解散的事由決定解散企業(yè)的，應(yīng)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人，清理企業(yè)財產(chǎn)，收回企業(yè)債務(wù)，清償企業(yè)債務(wù)。如果企業(yè)債權(quán)人因故未能在規(guī)定的期限內(nèi)申報其債權(quán)，或者其債權(quán)未能得到全部清償，在企業(yè)解散后仍可請求企業(yè)投資人清償個人獨資企業(yè)解散的法律效力：由于個人獨資企業(yè)是投資人對債權(quán)人承擔無限責任，所以個人獨資企業(yè)解散后，不能

13、免除投資人的責任，但是為敦促債權(quán)人及時主張權(quán)利，我國個人獨資企業(yè)法規(guī)定，債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出請求的，該責任取消個人獨資企業(yè)的清算：是指清理企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，了結(jié)尚未完結(jié)的企業(yè)事務(wù)，使企業(yè)終止的行為個人獨資企業(yè)的清算方式有兩種：1、由投資人自行清算2、由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算第三章 合伙企業(yè)法考核知識點合伙企業(yè)：是指兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同投資，合伙經(jīng)營，共同收益，至少有一個以上的合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營性組織。特征:1、企業(yè)應(yīng)有兩個或兩個以上的合伙人共同投資2、企業(yè)以合伙協(xié)議為設(shè)立基礎(chǔ)3、合伙人分別繳納所得稅合伙企業(yè)的分類：1、普通合伙企業(yè) 2、特

14、殊的普通合伙企業(yè) 3、有限合伙企業(yè) 普通合伙企業(yè)與獨資企業(yè)的異同：共同點1、企業(yè)不具有法人資格，投資人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任 2、企業(yè)以營利為目的，具有獨立的經(jīng)營主體資格 3、設(shè)立條件低，程序較簡單區(qū)別1、出資人數(shù)不同2、出資人身份不同3、企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)不同4、經(jīng)營方式及決策權(quán)行使的復(fù)雜程度不同合伙企業(yè)設(shè)立的條件：1、兩個或兩個以上的合伙人2、書面合伙協(xié)議3、合伙人認繳或者實際繳付的出資4、合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件合伙企業(yè)設(shè)立的程序：1、準備申請文件2、向企業(yè)登記機關(guān)提出設(shè)立申請3、企業(yè)登記機關(guān)審查登記，簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成1、合伙人的出資2、以合

15、伙企業(yè)名義取得的收益3、依法取得的其他財產(chǎn)合伙人的財產(chǎn)份額：是指全體合伙人依照出資額或合伙協(xié)議的約定確定的各合伙人對企業(yè)財產(chǎn)享有的比例。財產(chǎn)份額依法可以轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)合伙人對合伙企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)權(quán)利：1、決定權(quán)2、監(jiān)督檢查權(quán)3、對外代表權(quán)4、利益分配權(quán)5、優(yōu)先購買權(quán)6、分割財產(chǎn)權(quán) 義務(wù)：1、出資義務(wù)2、忠實義務(wù)3、分擔企業(yè)風險的義務(wù)合伙人財產(chǎn)份額依法轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)的條件轉(zhuǎn)讓條件：普通合伙人之間可以自由轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額，但應(yīng)當通知其他合伙人。如果要將其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的人，除合伙協(xié)議另有約定的外，依法應(yīng)取得其他合伙人一致同意；出質(zhì)條件：普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出

16、質(zhì)的，依法須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行：是指為了實現(xiàn)合伙企業(yè)的目的而進行的各項活動，它包括決策和具體執(zhí)行兩個方面合伙企業(yè)事務(wù)的決策方式：1、由全體合伙人采取少數(shù)服從多數(shù)的原則決定2、由全體合伙人一致同意決定合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的具體方式：1、委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)2、由合伙人分別對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)3、聘任合伙人以外的人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)合伙企業(yè)與合伙人的債權(quán)人的關(guān)系：1、合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對

17、合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得代為行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利2、合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償入伙：是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，非合伙人加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份的行為。 入伙方式：1、非合伙人依法接受合伙人轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額，從而成為新合伙人2、在沒有合伙人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的情況下，非合伙人依法加入合伙企業(yè)，從而成為新的合伙人3、合伙人死亡或依法宣告死亡時，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的人，愿意成為該企業(yè)合伙人的，依法加入企業(yè)，從而成為新的合伙人入伙

18、程序：入伙協(xié)議簽訂后，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當依法向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記。應(yīng)當注意的是，未登記并不影響入伙協(xié)議本身的效力入伙的條件：1、經(jīng)全體合伙人一致同意2、依法訂立書面協(xié)議入伙的法律效力主要表現(xiàn)在兩個方面：1、新合伙人與原合伙人享有同等責任2、新入伙的普通合伙人對入伙前的債務(wù)承擔無限連帶責任；行入伙的有限合伙人對入伙前合伙企業(yè)的責任，以其認繳的出資額為限承擔責任退伙：是指合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人依法退出在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額，消除合伙人資格的行為 退貨條件：1、聲明退伙2、法定退伙3、除名退伙退伙的法律效力：1、退還退伙人的財產(chǎn)份額2、普通退伙人對基于退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，

19、承擔無限連帶責任合伙企業(yè)的解散：是指因法定原因或約定原因發(fā)生而使合伙協(xié)議終止、分割合伙企業(yè)財產(chǎn)，全體合伙人的合伙關(guān)系歸于消滅的程序或制度清算：是指清理合伙企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，了結(jié)尚未完結(jié)的事務(wù)的行為合伙企業(yè)清算人產(chǎn)生的法定方式：1、由全體合伙人擔任2、由全體合伙人指定3、人民法院指定第四章 公司法公司：是指依照公司法設(shè)立，以營利為目的的法人特征1、公司是依照公司法設(shè)立2、公司以營利為目的3、公司一般是法人4、公司務(wù)承擔無限責任 區(qū)別：1、出資的主體不同2、據(jù)以設(shè)立和運行的法律不同3、設(shè)立的條件不同4、設(shè)立的程序不同5、是否有經(jīng)營期限不同個人獨資企業(yè)與個體工商戶相同點：財產(chǎn)的性質(zhì)為個人所有；進行經(jīng)營

20、活動都需要進行登記，并在登記核準的范圍內(nèi)進行；都享有商法上的權(quán)利；都由個人決策經(jīng)營；都要對債務(wù)承擔無限責任等 區(qū)別：1、申請設(shè)立時的名義不同2、設(shè)立的條件不同3、承擔無限責任的具體方式不同4、是否遵守會計制度不同個人獨資企業(yè)設(shè)立的條件：1、投資人為一個自然人2、合法的企業(yè)名稱3、投資人申報的出資4、固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5、必要的從業(yè)人員個人獨資企業(yè)設(shè)立的程序：1、申請2、審查、簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照3、個人獨資企業(yè)可以設(shè)立分支機構(gòu)，責任有個人獨資企業(yè)承擔個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理方式1、自行管理，即由投資人自任廠長、經(jīng)理、管理企業(yè)事務(wù)2、是委托或者聘用其他具有完全民事行為能力的人管理企業(yè)事

21、務(wù)投資人的主要權(quán)利：1、對企業(yè)資產(chǎn)及運營收益享有完全的所有權(quán)2、對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動享有完全的決策權(quán)、指揮權(quán)、管理權(quán)3、有權(quán)以任何方式處置其全部營業(yè)及財產(chǎn)4、有權(quán)為擴大其經(jīng)營規(guī)模而收購、合并其他企業(yè)及設(shè)立分支機構(gòu)5、有權(quán)依法申請貸款、取得土地使用權(quán)，并享有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利6、有權(quán)拒絕任何單位和個人違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，以任何方式強制其提供財力的行為. 投資人的主要義務(wù)：1、遵守法律、行政法規(guī)，在法律及行政法規(guī)允許的范圍內(nèi)從事營業(yè)活動2、遵守誠實信用原則3、不損害社會公共利益4、依法設(shè)置會計賬薄，進行會計核算5、依法納稅6、依法招用職工7、做好環(huán)境保護工作個人獨資企業(yè)解散的程序：

22、個人獨資企業(yè)出現(xiàn)解散的事由決定解散企業(yè)的，應(yīng)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人，清理企業(yè)財產(chǎn)，收回企業(yè)債務(wù)，清償企業(yè)債務(wù)。如果企業(yè)債權(quán)人因故未能在規(guī)定的期限內(nèi)申報其債權(quán)，或者其債權(quán)未能得到全部清償，在企業(yè)解散后仍可請求企業(yè)投資人清償個人獨資企業(yè)解散的法律效力：由于個人獨資企業(yè)是投資人對債權(quán)人承擔無限責任，所以個人獨資企業(yè)解散后，不能免除投資人的責任，但是為敦促債權(quán)人及時主張權(quán)利，我國個人獨資企業(yè)法規(guī)定，債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出請求的，該責任取消個人獨資企業(yè)的清算：是指清理企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，了結(jié)尚未完結(jié)的企業(yè)事務(wù)，使企業(yè)終止的行為個人獨資企業(yè)的清算方式有兩種：1、由投資人自行清算2、由債權(quán)人申請人民法院指定清算

23、人進行清算第三章 合伙企業(yè)法考核知識點合伙企業(yè)：是指兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同投資，合伙經(jīng)營，共同收益，至少有一個以上的合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營性組織。特征:1、企業(yè)應(yīng)有兩個或兩個以上的合伙人共同投資2、企業(yè)以合伙協(xié)議為設(shè)立基礎(chǔ)3、合伙人分別繳納所得稅合伙企業(yè)的分類：1、普通合伙企業(yè) 2、特殊的普通合伙企業(yè) 3、有限合伙企業(yè) 普通合伙企業(yè)與獨資企業(yè)的異同：共同點1、企業(yè)不具有法人資格，投資人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任 2、企業(yè)以營利為目的，具有獨立的經(jīng)營主體資格 3、設(shè)立條件低，程序較簡單區(qū)別1、出資人數(shù)不同2、出資人身份不同3、企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)不同4、經(jīng)營方式及決策權(quán)行使的復(fù)

24、雜程度不同合伙企業(yè)設(shè)立的條件：1、兩個或兩個以上的合伙人2、書面合伙協(xié)議3、合伙人認繳或者實際繳付的出資4、合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件合伙企業(yè)設(shè)立的程序：1、準備申請文件2、向企業(yè)登記機關(guān)提出設(shè)立申請3、企業(yè)登記機關(guān)審查登記，簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成1、合伙人的出資2、以合伙企業(yè)名義取得的收益3、依法取得的其他財產(chǎn)合伙人的財產(chǎn)份額：是指全體合伙人依照出資額或合伙協(xié)議的約定確定的各合伙人對企業(yè)財產(chǎn)享有的比例。財產(chǎn)份額依法可以轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)合伙人對合伙企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)權(quán)利：1、決定權(quán)2、監(jiān)督檢查權(quán)3、對外代表權(quán)4、利益分配權(quán)5、優(yōu)先購買權(quán)6、分割財產(chǎn)權(quán) 義務(wù)：

25、1、出資義務(wù)2、忠實義務(wù)3、分擔企業(yè)風險的義務(wù)合伙人財產(chǎn)份額依法轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)的條件轉(zhuǎn)讓條件：普通合伙人之間可以自由轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額，但應(yīng)當通知其他合伙人。如果要將其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的人，除合伙協(xié)議另有約定的外，依法應(yīng)取得其他合伙人一致同意；出質(zhì)條件：普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，依法須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行：是指為了實現(xiàn)合伙企業(yè)的目的而進行的各項活動，它包括決策和具體執(zhí)行兩個方面合伙企業(yè)事務(wù)的決策方式：1、由全體合伙人采取少數(shù)服從多數(shù)的原則決定2、

26、由全體合伙人一致同意決定合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的具體方式：1、委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)2、由合伙人分別對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)3、聘任合伙人以外的人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)合伙企業(yè)與合伙人的債權(quán)人的關(guān)系：1、合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得代為行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利2、合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償入伙：是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，非合伙人加入合伙企業(yè)，取

27、得合伙人身份的行為。 入伙方式：1、非合伙人依法接受合伙人轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額，從而成為新合伙人2、在沒有合伙人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的情況下，非合伙人依法加入合伙企業(yè)，從而成為新的合伙人3、合伙人死亡或依法宣告死亡時，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的人，愿意成為該企業(yè)合伙人的，依法加入企業(yè)，從而成為新的合伙人入伙程序：入伙協(xié)議簽訂后，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當依法向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記。應(yīng)當注意的是，未登記并不影響入伙協(xié)議本身的效力入伙的條件：1、經(jīng)全體合伙人一致同意2、依法訂立書面協(xié)議入伙的法律效力主要表現(xiàn)在兩個方面：1、新合伙人與原合伙人享有同等責任2、新入伙的普通合伙人對入伙前的

28、債務(wù)承擔無限連帶責任；行入伙的有限合伙人對入伙前合伙企業(yè)的責任，以其認繳的出資額為限承擔責任退伙：是指合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人依法退出在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額，消除合伙人資格的行為 退貨條件：1、聲明退伙2、法定退伙3、除名退伙退伙的法律效力：1、退還退伙人的財產(chǎn)份額2、普通退伙人對基于退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任合伙企業(yè)的解散：是指因法定原因或約定原因發(fā)生而使合伙協(xié)議終止、分割合伙企業(yè)財產(chǎn)，全體合伙人的合伙關(guān)系歸于消滅的程序或制度清算：是指清理合伙企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，了結(jié)尚未完結(jié)的事務(wù)的行為合伙企業(yè)清算人產(chǎn)生的法定方式：1、由全體合伙人擔任2、由全體合伙人指定3、人民法院指定第四

29、章 公司法公司：是指依照公司法設(shè)立，以營利為目的的法人特征1、公司是依照公司法設(shè)立2、公司以營利為目的3、公司一般是法人4、公司一般由兩個以上發(fā)起人或股東出資組成5、公司是股東資本的集合，決策一般遵循資本之上原則公司法：是奇偶國家制定的調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動與解散過程質(zhì)量關(guān)發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱特征1、公司法是組織法2、公司法是調(diào)整公司特有行為的活動性3、公司法既強調(diào)股東自治，也保障社會利益公司的分類：1、無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司及股份兩合公司2、封閉式公司和開放式公司3、人合公司、資合公司和人合兼資合公司4、母公司和子公司5、中國公司和外國公司公司設(shè)立的條件

30、：1、發(fā)起人2、資本3、章程公司設(shè)立的方式：1、發(fā)起設(shè)立又稱單純設(shè)立，發(fā)起設(shè)立適用面廣，各種公司形式都可以采用2、募集設(shè)立又稱漸次設(shè)立，募集設(shè)立方式在我國只適用于股份有限公司 公司設(shè)立的原則：1、自由主義2、特許主義3、行政許可主義4、準則主義 公司債券：是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券 特征1、要式性2、設(shè)權(quán)性3、利息固定性公司合并：是指兩個或兩個以上的公司在訂立合并合同的基礎(chǔ)上，依法定程序組成一個公司的法律行為 合并方式兩種：1、吸收合并也稱兼并后2、新設(shè)合并公司合并的效力：1、因合并而解散的公司埋在解散時無須經(jīng)過清算程序2、股東收容3、權(quán)利義務(wù)概括承受公司合并程

31、序：1、合并各方內(nèi)部應(yīng)充分協(xié)商，并由股東會或股東大會作出同意的書面決議2、合并雙方自愿簽訂書面合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單3、通知并公告?zhèn)鶛?quán)人4、合并股本或股份，移交財產(chǎn)5、履行審批登記手續(xù)公司的清算：是指公司于解散時，清理其財產(chǎn)與債務(wù)，進行公平分配，以結(jié)束公司所有法律有關(guān)系的法律行為）公司清算的基本程序：1、組成清算組2、通知并公告?zhèn)鶛?quán)人3、債權(quán)人申報債權(quán)4、清算組調(diào)查和清理公司財產(chǎn)5、收取公司債權(quán)，清償公司債務(wù)6、分配公司剩余財產(chǎn)7、制作清算報告，申請注銷公司登記8有限責任公司：是指根據(jù)公司法設(shè)立的，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任的企業(yè)

32、法人 特征1、全體股東僅以其認繳的出資額為限對公司債務(wù)負有限責任2、股東的人數(shù)一般由法定最高人數(shù)的限制3、公司注冊資本只能由發(fā)起人認購4、設(shè)立程序比較簡單，內(nèi)部機構(gòu)比較精干5、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)有嚴格的限制有限責任公司的優(yōu)點：1、設(shè)立條件低，設(shè)立簡便2、股東變動小，內(nèi)部凝聚力強3、公司營業(yè)及財務(wù)狀況無須公開，機構(gòu)精干，經(jīng)營效率高4、股東風險小，僅負有限責任有限責任公司的缺點：1、發(fā)展規(guī)模受限制2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓不易3、對債權(quán)人利益保護較差有限責任公司設(shè)立的程序：1、由全體股東指定或委托的代理人向公司登記機關(guān)申請公司名稱預(yù)先核準2、全體股東共同制定公司章程，繳付出資3、驗資后向登記機關(guān)申請設(shè)立

33、4、登記機關(guān)核準有限責任公司股東的權(quán)利：1、表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)2、獲取紅利和優(yōu)先認購公司新增資本3、轉(zhuǎn)讓股權(quán)和優(yōu)先購買其他股東轉(zhuǎn)讓的股權(quán)4、知情權(quán)5、提議、召集和主持臨時股東會的權(quán)利6、異議股東權(quán)收購請求權(quán)7、參與剩余財產(chǎn)的分配8、繼承權(quán)9、請求司法救濟的權(quán)利股東的義務(wù)：1、按期足額繳納應(yīng)繳付的出資額2、公司成立后，不得抽回出資，對公司債務(wù)僅以其認繳的出資額為限承擔責任3、公司章程規(guī)定的其他義務(wù)一人有限責任公司：是指只有一個自認人股東或者一個法人股東的有限責任公司 特殊性：1、資本制度更嚴格2、信息公開3、法人治理結(jié)構(gòu)和決策程序簡化4、股東對公司財產(chǎn)的獨立性的負舉證責任國有獨資公司：是指國家單獨出

34、資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司股份有限公司：是指依照公司法設(shè)立的，全部資本分為等額股份，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任的企業(yè)法人特征1、全部資本分為等額股份，并可依法向社會公眾募集資金2、公司股東有最低人數(shù)的限制，而沒有最高人數(shù)的限制3、股份有限公司是典型的資合公司股份：是股份有限公司資本的基本構(gòu)成單位，也是計算股東權(quán)利和義務(wù)的基本計量單位股份的種類：1、普通股和優(yōu)先股2、記名股和不記名股3、額面股和無額面股4、國家股、法人股、社會公眾股5、A股（人民幣普通股票）B（人民幣特種股票，供外國

35、和中國香港、澳門、臺灣地區(qū)投資者以及定居在海外的中國公民用外幣認購和交易的一種股票）H（我國的股份有限公司在香港地區(qū)發(fā)行、上市，以人民幣標明股票面值，以外幣認購的股份） N（美國紐約上市的境外外資股）S（新加坡上市的境外外資股）T（日本東京上市的境外外資股）股票：是股份有限公司簽發(fā)的證明股東持有公司股份的憑證，是股東借以取得股利的一種有價證券 特征1、股票是股份有限公司成立后以公司名義簽發(fā)的2、股票是政權(quán)證券3、股票是一種可轉(zhuǎn)讓但不能退還的證券4、股票是非固定收益證券5、股票是要式證券上市公司：是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司股份有限公司的優(yōu)點：1、可以廣泛籌集資金2、適應(yīng)了所有權(quán)

36、與經(jīng)營權(quán)相互分離的現(xiàn)代生產(chǎn)方式的需要3、公司股票上市后可以自由轉(zhuǎn)讓4、股東投資風險小股份有限公司的缺點：1、公司設(shè)立條件和程序比較嚴格、復(fù)雜，發(fā)起人設(shè)立責任比較重，審批環(huán)節(jié)多2、公司易被少數(shù)大股東操縱和控制3、中小股東對公司缺乏責任感4、公司經(jīng)營和財務(wù)信息不能嚴格保密股份有限公司的設(shè)立條件：1、發(fā)起人符合法定人數(shù)2、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定4、發(fā)起人制定公司章程，采取募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過5、有公司名稱及符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)6、公司住所股份有限公司的股份特征1、每一股的金額相等2、股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓3、股份表現(xiàn)為有價證

37、券股票股份有限公司股東的權(quán)利：1、股份轉(zhuǎn)讓、收購條件不同2、查閱項目不同3、多數(shù)股東不直接參與公司管理股份有限公司股東的義務(wù)：1、在公司申請設(shè)立登記前，足額繳納應(yīng)繳付的股款2、公司成立后，不得抽回其股本，對公司債務(wù)僅以其認購的股份為限承擔責任3、公司章程規(guī)定的其他義務(wù)第五章 企業(yè)破產(chǎn)法考核知識點企業(yè)破產(chǎn)制度：是指在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下，在法院的主持人，將債務(wù)人的全部財產(chǎn)集中起來對債權(quán)人進行公平清償?shù)闹贫忍卣?、破產(chǎn)以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為基本前提2、破產(chǎn)是將債務(wù)人的全部財產(chǎn)集中起來對債權(quán)人進行公平清償3、破產(chǎn)是在法院的主持和監(jiān)督下依法定程序?qū)嵤┑膫鶆?wù)清償程序破案申請人：一般企業(yè)破產(chǎn)

38、申請人可以是債務(wù)人自己、債權(quán)人、負有清算義務(wù)的人，金融機構(gòu)的破產(chǎn)聲請人可以是國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)，人民法院不能直接宣告企業(yè)破產(chǎn)破產(chǎn)案件的管轄：破產(chǎn)申請應(yīng)向有管轄權(quán)的人民法院提出。為方便對債務(wù)人破產(chǎn)全過程的監(jiān)督，破產(chǎn)案件依法應(yīng)由債務(wù)人住所地人民法院管轄人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件通知當事人的時限：人民法院受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人，同時指定管理人；人民法院自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人；人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人，對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴企業(yè)破產(chǎn)案件受理的程序：1、審查2、通

39、知當事人3、受理破產(chǎn)申請的法律后果 受理破產(chǎn)申請的法律后果：1、管理人接管債務(wù)人，債務(wù)人開始向管理人申報債權(quán)2、債務(wù)人和有關(guān)人員承擔法定義務(wù)3、債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效4、管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人5、有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止6、依法開始的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力管理人的確定方式：1、是由法院指定2、是由債權(quán)人會議指定管理人的任職資格及職責：資格有下列情形之一的，依法不得擔任管理人：1、因故意犯罪受過刑事處罰2、曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書3、與本案有利害

40、關(guān)系4、人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形職責1、接管債務(wù)人的財產(chǎn)，印章和賬薄、文書等資料2、調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)情況，制作財產(chǎn)狀況報告3、決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)4、決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支5、在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)6、管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)7、代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序8、提議召開債權(quán)人會議9、人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責應(yīng)申報的債權(quán)：1、直接債權(quán)人2、連帶債權(quán)人3、債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人4、委托人5、票據(jù)付款人債權(quán)人會議的組成：債權(quán)人會議是指在人民法院受理破產(chǎn)案件后，為保障債權(quán)人的合法權(quán)益、表達債權(quán)人的意志和統(tǒng)一債權(quán)

41、人的意見而由已申報債權(quán)的債權(quán)人組成的臨時性機構(gòu)。債權(quán)人會議設(shè)主席1人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定債權(quán)人會議的職權(quán)和議事規(guī)則：職權(quán)1、核查債權(quán)2、申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬3、監(jiān)督管理人4、選任和更換債權(quán)人委員會會員5、決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)6、通過重整計劃7、通過和解協(xié)議8、通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案9、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案10、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案11、人民法院認為應(yīng)當由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)事議規(guī)則1、第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開；2、債權(quán)人會議的決議，除法律另有規(guī)定的外，應(yīng)由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過

42、，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的1/2以上3、債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力債權(quán)人委員會的組建及其職權(quán)：組建債權(quán)人委員會成員依法不得超過9人，由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和1名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成職權(quán)1、監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分2、監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配3、提議召開債權(quán)人會議4、債權(quán)人會議委托的其他職責債務(wù)人財產(chǎn)：是指破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)特征1、是管理人可以支配的屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)2、是破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)否認權(quán)、別除權(quán)、取回權(quán)、抵消權(quán)行使的條件：否認權(quán)：1、人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)

43、可以否認的行為2、人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)可以否認的行為3、可以否認的其他行為別除權(quán)：1、有財產(chǎn)擔保的權(quán)利應(yīng)在破產(chǎn)宣告前依法成立并申報2、該權(quán)利的擔保應(yīng)為物權(quán)擔保取回權(quán)：1、一般取回權(quán)（一般取回權(quán)行使的條件是（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后取回權(quán)的標的物已被管理人接管。取回權(quán)的行使，只限于取回原物（2）取回權(quán)人是該標的物的合法權(quán)利人（3）權(quán)利人在取回財產(chǎn)時，應(yīng)根據(jù)原合同的約定，向管理人履行相應(yīng)的義務(wù) ）2、出賣人取回權(quán)（出賣人取回權(quán)的條件是（1）人民法院受理破產(chǎn)申請時，買方尚未付清貨款（2）買方尚未收到貨物3、抵消權(quán)：1、債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)依法申報并得到確認2、主張抵消的債權(quán)債務(wù)均發(fā)生在破產(chǎn)申

44、請受理之前3、不屬于法律禁止的情形破產(chǎn)費用和公益?zhèn)鶆?wù)的范圍：破產(chǎn)費用范圍1、破產(chǎn)案件的訴訟費用。包括破產(chǎn)案件本身的訴訟費和其他訴訟費；管理人為全體債務(wù)人的利益而對他人起訴或應(yīng)訴、申請仲裁及進行其他法律程序所支付的費用2、管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用3、管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用公益?zhèn)鶆?wù)范圍：1、因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)2、債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理說產(chǎn)生的債務(wù)3、因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)4、為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保障費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)5、管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害說產(chǎn)生的債務(wù)6、債務(wù)人財產(chǎn)致人

45、損害所產(chǎn)生的債務(wù)破產(chǎn)和解：是指人民法院受理和解申請或破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人和債權(quán)人會議就債務(wù)人延期清償債務(wù)、減少債務(wù)數(shù)額等事項達成和解協(xié)議，經(jīng)人民法院認定后，終止破產(chǎn)程序的一種制度申請重整的條件：1、債務(wù)人達到破產(chǎn)界限時，債務(wù)人或者債權(quán)人可以申請重整2、債務(wù)人有明顯喪失清償能力可能時，債務(wù)人或者債權(quán)人可以申請重整3、債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人可以申請重整4、金融機構(gòu)達到破產(chǎn)界限或有明顯喪失清償能力可能時，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出該金融機構(gòu)進行重整或者破產(chǎn)清算的申

46、請重整計劃草案的表決方式：1、對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保的債權(quán)2、職工債權(quán)3、國家債權(quán)，即債務(wù)人所欠稅款4、普通債權(quán)重整計劃的執(zhí)行：1、負責人2、監(jiān)督人3、執(zhí)行的法律后果和解協(xié)議草案的表決：和解協(xié)議草案應(yīng)提交到債權(quán)人會議進行表決，通過決議依法需要由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的 23以上和解程序的終止：1、債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，有人民法院裁定任可，終止和解程序，并予以公告2、和解協(xié)議草案經(jīng)債務(wù)人會議表決未獲通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應(yīng)當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)3、因債務(wù)人的欺詐或者其他違法

47、行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)4、債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)宣告：是指人民法院對符合破產(chǎn)條件的債務(wù)人，依法作出裁定，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)實施清算行為企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)：是指被宣告破產(chǎn)后債務(wù)人的財產(chǎn)，未扣除已作為擔保物的財產(chǎn)，從而將破產(chǎn)債務(wù)人的財產(chǎn)等同于破產(chǎn)財產(chǎn)破產(chǎn)債權(quán)概念：是指人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)財產(chǎn) 應(yīng)終結(jié)破產(chǎn)程序的法定情形：1、破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序2、管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并

48、提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方式：破產(chǎn)財產(chǎn)的分配一般應(yīng)當以貨幣分配方式進行。破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案經(jīng)債權(quán)人會議通過或者人民法院依法裁定確認后，管理人應(yīng)當適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)；變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當通過拍賣進行，但是，按照國家規(guī)定不能拍賣或限制轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，應(yīng)當按照國家規(guī)定的方式處理第六章 合同法考核知識點合同：是指兩個或兩個以上具有并行性或同向性的意思表示的一致特征1、合同是平等主體之間的協(xié)議2、合同的主體具有多方性和廣泛性3、合同的內(nèi)容是設(shè)立、變更、終止當事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系4、合同是一種協(xié)議，反映了當事人的共同意志合同法：是國家制定的調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱特征1

49、、合同法以任意性規(guī)范為主2、合同法旨在規(guī)范交易行為有名合同：稱為典型合同，是指法律對其名稱和內(nèi)容作了專門規(guī)定的合同無名合同：稱為非典型合同，是指法律沒有對其名稱和內(nèi)容作專門規(guī)定的合同 格式合同：采用格式條款訂立的合同就是格式合同，如保險合同非格式合同：是指合同條款全部由雙方當事人在訂立合同時協(xié)商確定的合同合同法的基本原則：1、平等原則2、自愿原則3、公平原則4、誠實信用原則5、守法原則要約：也稱訂約提議，是當事人一方想他方提出的，希望和他方訂立合同的意思表示 承諾：是指受要約人收到要約后按照要約所規(guī)定的時間與方式，用諾言或行動對要約表示完全同意的一種法律行為合同成立：是指當事人經(jīng)協(xié)商達成一致而

50、建立了合同關(guān)系締約過失責任：是指締約人在訂立合同的過程中，因故意或過失違背誠實信用原則，給對方當事人的利益造成損失所應(yīng)承擔的責任要約的構(gòu)成要件，1、應(yīng)當由特定的要約人發(fā)出的意思表示2、內(nèi)容應(yīng)當十分確定3、應(yīng)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束4、必須傳達到受要約人要約的生效，我國法律規(guī)定，口頭要約一般自受要約人了解時生效，書面要約一般自到達受要約人時生效要約的撤回：是指要約生效前，要約人使其不發(fā)生法律效力的意思表示撤銷：是指要約生效后，要約人使其要約喪失法律效力的意思表示；如要撤銷，須符合三個條件：1、要約人必須是商人2、要約中所規(guī)定的期限不超過3個月3、要約須以書面作成，并由要約人簽

51、字要約失效：1、受要約人拒絕承諾2、期限屆滿未承諾3、要約人依法撤銷4、受約人提出新要約承諾有效的要件：1、承諾必須由受要約人作出，并傳達給要約人2、承諾應(yīng)當在要約的有效期限內(nèi)傳達要約人3、承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的內(nèi)容基本一致承諾的生效：承諾的生效時間目前國際上主要有兩種規(guī)定方式，即投郵生效和到達生效；英美法系國家一般采取“投郵生效”承諾發(fā)出后即不能撤回；大陸法系國家一般采用“到達生效”即承諾到達相對人之前可以撤回承諾撤回：是指在承諾生效前，承諾人阻止其發(fā)生法律效力的意思表示合同成立的構(gòu)成要件：1、訂約主體應(yīng)當是有權(quán)訂立合同的當事人或其合法代理人2、訂約雙方對合同的實質(zhì)性條款達成一致3、合同的成立

52、應(yīng)經(jīng)過要約和承諾階段合同的內(nèi)容1、當事人的名稱或者姓名或者住所2、標的（即合同當事人權(quán)利義務(wù)所指向的對象）3、數(shù)量（即它決定當事人權(quán)利義務(wù)的大小）4、質(zhì)量（即合同標的的具體特征）5、價款或者報酬6、履行期限、地點和方式7、違約責任8、解決爭議的辦法合同的形式1、口頭形式2、書面形式3、其他形式締約過失責任的構(gòu)成要件：1、締約人實施了與誠實信用原則相違背的行為2、締約人在實施與誠實信用原則相違背的行為時主觀上有錯誤3、對方當事人遭受損失4、損失與締約人的過錯存在因果關(guān)系承擔締約過失責任的情形：1、假借訂立合同，惡意進行磋商2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況3、泄露或不正當使用在

53、訂立合同時知悉的對方的商業(yè)秘密4、其他違背誠實信用原則的行為合同效力：是指已經(jīng)成立的合同抓當事人之間發(fā)生的法律約束力，即通常所說的合同的法律效力表現(xiàn)：1、合同對當事人的效力2、合同對第三人的效力合同有效的要件：1、主體合格2、內(nèi)容合法3、當事人意思表示真實4、形式、程序合法效力待定的合同：是指雖已成立，但因其主體有瑕疵，不完全滿足有效要件的規(guī)定，致使其效力不確定的合同特點1、合同主體資格有瑕疵2、合同雖已成立，但經(jīng)合格主體予以追認才能生效3、該合同經(jīng)補正后開始生效種類1、限制行為能力人訂立的合同2、是代理權(quán)有瑕疵的人訂立的合同3、是相對人知道或應(yīng)當知道負責人越權(quán)訂立的合同4、無處分勸人訂立的合

54、同可變更或撤銷的合同：是指合同訂立后，因意思表示不真實，可由當事人行使撤銷權(quán)使其歸于無效，或行使變更權(quán)使其內(nèi)容變更的合同特點1、訂立合同時存在意思表示不真實的情況2、在提出撤銷或變更前，合同已成立，但因欠缺某些對社會、對他人無甚影響的有效要件，如果當事人無異議，則可正常履行，視為有效合同3、意思表示不真實的一方對合同的變更或撤銷有選擇權(quán)4、經(jīng)當事人變更符合生效條件的，合同自變更協(xié)議達成后生效 可變更或撤銷的合同的情形1、因重大誤解訂立的合同2、在訂立合同時顯失公平的合同3、一方以欺詐、脅迫或乘人之危訂立的合同無效合同的認定：是指已經(jīng)成立的合同因違反法律、行政法規(guī)或社會公共利益，從而自始就沒有法

55、律約束力的合同無效合同的情形1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益2、惡意申通、損害國家、集體或者第三人利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定無效合同的處理：1、返還財產(chǎn)2、折價補償3、賠償損失4、收歸國有合同履行：是指合同生效后，當事人按照法律規(guī)定或者合同約定，全面、適當?shù)芈男泻贤x務(wù)的行為原則：1、全面履行原則2、誠實信用原則合同約定不明的履行原則：合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習慣確定對合約條款的解釋：1、根據(jù)合同所使用的詞語來

56、確定雙方的真實意思2、對合同某一條款的理解，應(yīng)當根據(jù)合同的其他有關(guān)條款的含義來確定3、根據(jù)當事人通常的交易習慣來解釋4、根據(jù)誠實信用原則來確定雙方的真實意思5、根據(jù)合同的目的來確定合同條款的真實意思抗辯權(quán)行使條件：同時履行抗辯權(quán)1、同一合同雙方互負債務(wù)，且債務(wù)履行沒有先后順序2、合同債務(wù)已屆履行期3、對方當事人未履行債務(wù)，或者未提出履行履行債務(wù)，或履行債務(wù)不符合約定條件4、對方當事人履行債務(wù)是可能的 不安抗辯權(quán)1、同一合同雙方互負債務(wù)，且債務(wù)履行有先后順序2、在合同訂立后，后履行一方的履行能力明顯降低，有不能履行的現(xiàn)實危險3、后履行一方未能對這種危險提供適當擔保 后履行抗辯能力1、同一合同雙方

57、互負債務(wù)，且債務(wù)履行有先后順序2、先履行一方履行債務(wù)不符合約定代位權(quán)行使條件：1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法2、債務(wù)人對第三人享有合法的不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)3、債務(wù)人怠于行使其第三人的到期債權(quán)4、債權(quán)人的債權(quán)有不能實現(xiàn)的危險撤銷權(quán)行使條件：1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法2、債務(wù)人在債權(quán)成立后實施了一定法律行為3、債務(wù)人實施了嚴重降低債務(wù)人自身償付能力的行為4、債務(wù)人實施的上述行為，危及債權(quán)人的實現(xiàn)合同變更：是指改變合同法律關(guān)系的客體和內(nèi)容的行為，即指對合同當事人以外的各項條款的修改合同轉(zhuǎn)讓：是指在合同依法成立后，改變合同主體的法律行為合同變更的條件：1、變更前合同合法有效2、當事人對變更合同

58、協(xié)商一致，單方無權(quán)變更合同3、變更后的合同內(nèi)容應(yīng)當符合法律規(guī)定，不得損害國家利益和社會公共利益4、當事人對合同變更的內(nèi)容約定應(yīng)確定合同終止的法定情形：1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行2、合同解除3、債務(wù)相互抵消4、債務(wù)人依法將標的物提存5、債權(quán)人免除債務(wù)6、債權(quán)債務(wù)同歸一人7、法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形合同解除的方式：1、協(xié)商解除2、通知解除3法律后果：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失合同債務(wù)抵消的條件法定抵消的條件：1、合同當事人互負到期債務(wù)，且債權(quán)債務(wù)關(guān)系均合法2、債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同3、債務(wù)屬于按照合同性質(zhì)或者法律規(guī)定可以抵消的范圍約定抵消的條件：1、合同當事人互負債務(wù)，且債權(quán)債務(wù)關(guān)系均合法2、債務(wù)屬于按照合同性質(zhì)或者法律規(guī)定