國際私法期末簡答題

1、一、國際民事關(guān)系的含義及其國際性的判斷標準國際民事關(guān)系，即具有國際因素或者跨國因素的民事關(guān)系。是指跨越或超越一國國界或一國法律調(diào)整界限的、涉及一個以上國家法律的民商事關(guān)系，以及對一國來說具有司法管轄權(quán)和仲裁管轄權(quán)的外國人之間的民事關(guān)系。判斷標準：(不僅包(我國一般(1)主體有涉外因素，即民事關(guān)系的參加者有外國因素(自然人包括外國人、無國籍人)括國籍的涉外因素，還包括住所的涉外因素)；(2)客體有涉外因素，即民事關(guān)系的標的物位于境外；(3)法律事實有涉外因素，即產(chǎn)生、變更、消滅民事權(quán)利義務關(guān)系的法律事實發(fā)生在境外。(4)爭議解決地點有涉外因素。即，民商事關(guān)系的當事人約定到外國進行訴訟或仲裁。不允

2、許)二、胡伯三原則1 .每個主權(quán)國家的法律必須在其境內(nèi)行使，并且約束其臣民，但在境外則無效；2 .凡居住在其境內(nèi)的人，包括長期居住的與臨時居住的人，都可視為該主權(quán)者的臣民；3 .主權(quán)國家對另一國家已在本國的領(lǐng)域內(nèi)有效實施的法律，出于禮讓，應讓它們在內(nèi)國境內(nèi)保持其效力，只要這樣做不損害本國國家及其臣民的權(quán)力或利益。三、沖突規(guī)范的概念、特征、種類概念：是指在調(diào)整國際民事關(guān)系時，指明某一國際民事關(guān)系應適用何國法律來確定當事人之間權(quán)利義務關(guān)系的法律規(guī)范。特征：1 .結(jié)構(gòu)上：由“范圍”和“系屬”兩部分構(gòu)成。2 .內(nèi)容上：只指明某一國際民事關(guān)系應適用何國法律，而不直接規(guī)定國際民事關(guān)系當事人的權(quán)利、義務。3

3、 .性質(zhì)上：是一種既不同于實體法規(guī)范，也不同于程序規(guī)范的特殊類型的法律規(guī)范。4 .作用上：沖突規(guī)范對國際民事關(guān)系只起“間接調(diào)整作用”、“路標作用”。類型根據(jù)沖突規(guī)范中“系屬”的不同而劃分：1 .單邊沖突規(guī)范：是指其“系屬”直接指出某國際民事關(guān)系應適用某國法的沖突規(guī)范，也叫單方?jīng)_突規(guī)范。2 .雙邊沖突規(guī)范：是指其系屬并不直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法，而只規(guī)定一個抽象的連結(jié)點，并以該連結(jié)點為依據(jù)，結(jié)合實際情況去推定應適用某國法的沖突規(guī)范。3 .重疊適用的沖突規(guī)范：是指其“系屬”中規(guī)定了兩個或者兩個以上的連結(jié)點，并且它們所指向的準據(jù)法必須同時適用于某一國際民事關(guān)系的沖突規(guī)范。是一種特殊的雙邊沖突規(guī)范。

4、4 .選擇適用的沖突規(guī)范：是指其“系屬”中有兩個或者兩個以上的連結(jié)點，選擇其中之一，適用于國際民事關(guān)系的沖突規(guī)范。四、系屬公式的含義、常見的系屬公式及其常用于解決的沖突類型含義：在長期的國際私法實踐中，有些雙邊沖突規(guī)范的系屬，因具有普遍、穩(wěn)定和典型的性質(zhì)，而被逐漸固定和保留下來，成為“系屬公式”，用以解決同類性質(zhì)的法律沖突。系屬公式，也叫“沖突原則”。系屬公式及解決的沖突類型1 .屬人法：指作為民事關(guān)系主體的自然人的國籍、住所、慣常居所所屬國家的法律，是以自然人的國籍、住所、慣常居所為連結(jié)點的系屬公式。它經(jīng)常用來確定自然人權(quán)利能力和行為能力方面的一些問題。I2 .物之所在地法：指作為民事關(guān)系客

5、體的物的所在地國家的法律，是以民事關(guān)系客體物的所在地為連結(jié)點的系屬公式。被作為解決物權(quán)法律沖突最基本的原則。3 .行為地法：指法律行為完成地國家的法律，是以法律行為完成地為連結(jié)點的系屬公式。常用來解|決有關(guān)法律行為方式的問題。4 .當事人所選擇的法律（當事人意思自治）：是以當事人的合意選擇為連結(jié)點的系屬公式。常用木解決合同債務糾紛問題。|5 .法院（仲裁）地法：指審理案件的法院或仲裁機構(gòu)所在地國家的法律，是以法院地或仲裁地為連結(jié)點的系屬公式。一度用來解決訴訟（仲裁）程序問題，也有用于解決某些國際民事法律關(guān)系的實體問題。|6 .國旗（徽）國法：指國旗（徽）所屬國家的法律，是以國旗（徽）國為連結(jié)點

6、的系屬公式。常用|來解決和船舶、飛行器相關(guān)的問題。|7 .最密切聯(lián)系地法：指與國際民事關(guān)系有最密切聯(lián)系國家的法律，是以最密切聯(lián)系地為連結(jié)點的系屬公式。月始時用來解決合同和侵權(quán)的法律沖突問題，現(xiàn)在有逐漸發(fā)展為解決國際民事法律沖突的一般法律適用原則的趨勢。五、準據(jù)法的概念和特征邕被沖突規(guī)范援引的，用來確定國際民事關(guān)系當事人之間具體權(quán)利、義務的某國（特定國家）的實體法。特征：1 .準據(jù)法必須是由沖突規(guī)范所援引的某國實體法。2 .準據(jù)法必須是能夠具體確定國際民事關(guān)系當事人間權(quán)利、義務的實體法。3 .準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分，它必須依據(jù)沖突規(guī)范中的系屬并結(jié)合案件的具體事實才能確定。4 .準據(jù)

7、法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系，而是一項項具體的“法”。六、先決問題及其構(gòu)成條件先決問題，又稱附隨問題，是主要問題的對稱，是指法院在處理國際民事案件時，為了解決一項主要爭議（主要問題），必須要先行解決的附帶問題。構(gòu)成條件：1 .主要問題的準據(jù)法，依法院地國的沖突規(guī)范援引的是外國法。2 .先決問題相對主要問題來說，本身含有涉外因素，具有相對的獨立性，在一個案件中可作為獨立爭議向法院提出，并且有它自己相應的沖突規(guī)范可供援引。3 .依主要問題的準據(jù)法所屬國的沖突規(guī)范確定的先決問題的準據(jù)法，和依法院地沖突規(guī)范確定的先決問題的準據(jù)法，其內(nèi)容各不相同，并且會導致結(jié)論相反的判決。七、反致的概念、種類及產(chǎn)生原

8、因（以課件為準）反致是指在處理國際民事案件時,法院根據(jù)內(nèi)國沖突規(guī)范的援引，在確定準據(jù)法的過程中，沒有援用外國的實體法，而接受了外國沖突規(guī)范的援引，最終適用內(nèi)國實體法或第二、第三、第四國的實體法，處理了案件的法律適用過程。種類1.直接反致（狹義的反致，一級反致）；A國沖突規(guī)范一B國沖突規(guī)范一A國實體法。2 .轉(zhuǎn)致（轉(zhuǎn)據(jù)反致，二級反致）；A國沖突規(guī)范一B國沖突規(guī)范一C國實體法。3 .間接反致（大反致；A國沖突規(guī)范一B國沖突規(guī)范一C國沖突規(guī)范一A國實體法。4 .雙重反致（完全反致，外國法院說）是英國沖突法中獨有的反致制度，是指英國法官在處理特定范圍（如家庭法問題以及遺贈有效性等問題）的涉外民事案件時

9、，如果依英國沖突規(guī)范應適用某一外國法，英國法官應將自己視為在該外國審判，依該外國對反致的態(tài)度，決定最后所應適用的法律。原因1 .主觀原因（前提條件）：審理涉外案件的法院認為，它的沖突規(guī)范指向的是某外國法的全部，既包括該國的實體法，又包括該國的沖突法。2 .法律原因（根本條件）：相關(guān)國家針對同一國際民事關(guān)系或同一法律問題所制定的沖突規(guī)則內(nèi)容不一致（規(guī)定的連結(jié)點不同，或在連結(jié)點表面相同的情況下，各自對連結(jié)點有不同的解釋），彼此存在沖突。3 .客觀條件：相關(guān)國家的沖突規(guī)范之間存在致送關(guān)系。即，只有當沖突規(guī)范或連結(jié)點發(fā)生消極沖突時，兩個沖突規(guī)范援引的準據(jù)法都不是內(nèi)國法（實體法），才會發(fā)生反致問題。八、

10、法律規(guī)避的概念及其構(gòu)成要件望國際民事法律關(guān)系的當事人，為了逃避本來應該適用于他們之間民事關(guān)系的實體法，通過故意制藁件、改變沖突規(guī)范的連結(jié)點的方法，而適用了對其有利的另一國實體法的逃法或脫法行為。狹義的法律規(guī)避，只指規(guī)避內(nèi)國法的行為。廣義的法律規(guī)避，還包括規(guī)避外國法的行為。構(gòu)成要件1 .行為主體是國際民事關(guān)系的當事人，法律規(guī)避是當事人自己所為的行為。與反致不同：反致是因為各國沖突法的規(guī)定不同造成的，與當事人的主觀愿望和行為無關(guān)，當事人沒有責任。2 .主觀動機上，法律規(guī)避是當事人有目的、有意識所為的直接故意，即當事人主觀上有逃避對其不利的法律適用的動機。3 .規(guī)避的對象是本應適用的法律中的強制性或

11、禁止性規(guī)范，而不是任意性規(guī)范。4 .行為方式上，當事人是通過人為地制造或改變連結(jié)點來達到規(guī)避法律的目的的。5 .客觀結(jié)果上，當事人的規(guī)避行為已經(jīng)完成，即在客觀上已經(jīng)完成了改變連結(jié)點的具體事實，如果按照原來的沖突規(guī)則，就要適用對當事人有利的法律。九、公共秩序保留制度的概念及各國有關(guān)公共秩序保留立法的主要方式是指一國法院依其所屬國的沖突規(guī)范本應適用外國法時,因該外國法的適用會與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種保留制度。方式：（一）間接限制的立法方式：指立法不直接規(guī)定在什么情況下拒絕適用外國法，只規(guī)定某些國內(nèi)法規(guī)則為絕對強制性規(guī)范，并必須直接適用，

12、從而間接地排除外國法適用的方式。（二）直接限制的立法方式：指立法直接規(guī)定違背內(nèi)國公共秩序的外國法不予適用的方式。（三）合并限制的立法方式：指在同一法典中，一方面直接規(guī)定某些法律條款為絕對強制性規(guī)范，另一方面又規(guī)定違背內(nèi)國公共秩序的外國法不予適用的方式。十、不同國家對于國有企業(yè)能否成為國家豁免主體的不同理解享有國家豁免的主體是主權(quán)國家，而國家的行為是通過具體的機關(guān)或人的行為體現(xiàn)出來的。對于國有企業(yè)參與商業(yè)交易引起的責任是否影響國家的問題，發(fā)達國家和發(fā)展中國家存在分歧：發(fā)展中國家認為，國有企業(yè)作為獨立法人在商業(yè)交易中應獨立承擔責任，國家不承擔連帶責任。發(fā)達國家認為這種制度可能成為國家利用國有企業(yè)承

13、擔責任來逃避國家應當承擔的責任的借口，因此要求國家承擔責任。公約對此作了妥協(xié)：國家豁免不因那些具有獨立法律人格的國有企業(yè)涉訴而受影響，但規(guī)定了一些例外（“揭開公司面紗”原則）。十一、國民待遇與最惠國待遇的含義及其區(qū)別國民待遇制度，是指一國根據(jù)條約或者法律,在一定范圍內(nèi)，給予在內(nèi)國境內(nèi)的外國自然人、法人和商船與內(nèi)國自然人、法人和商船同等待遇的制度。最惠國待遇：是指締約國之間,一國（“施惠國”）已經(jīng)或者即將給予任何第三國（“最惠國”）的優(yōu)惠與權(quán)利，也同樣給予締約國對方即第二國（“受惠國”）。區(qū)別：最惠國待遇國民待遇規(guī)定的方式必須以雙邊或多邊條約的規(guī)定為基礎(chǔ)既可以在國內(nèi)法中加以規(guī)定，也可以在國際條約中規(guī)定待遇標準以施惠國給予任何第三國的待遇為標準以內(nèi)國國民的待遇為標準目的不同為了使處國境內(nèi)的不同外國人