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1、論著作權(quán)的性質(zhì) 一 關(guān)鍵詞 :著作權(quán) / 人身權(quán) /財(cái)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容提要 :我國(guó)傳統(tǒng)著作權(quán)理論認(rèn)為 ,著作權(quán)的性質(zhì)包括財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。筆者通過(guò)對(duì)著作權(quán) 中所謂 “人身權(quán) 的理論分析 ,認(rèn)為著作權(quán)的性質(zhì)是由它的客體特征或者調(diào)整對(duì)象決定的,著作權(quán)關(guān)系是財(cái)產(chǎn)關(guān)系 ,著作權(quán)的客體是統(tǒng)一的無(wú)形財(cái)產(chǎn) 作品?;谥鳈?quán)客體的財(cái)產(chǎn)性和 統(tǒng)一性 ,以作品這一 “財(cái)產(chǎn)而非以 “人身為客體的著作權(quán) ,其內(nèi)含或性質(zhì)只能是財(cái)產(chǎn)權(quán) ,所謂的 “著作人身權(quán) 在性質(zhì)上根本就不是人身權(quán) ,而是財(cái)產(chǎn)權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的一項(xiàng)權(quán)能 ,都統(tǒng)一于著作權(quán) 并歸于財(cái)產(chǎn)權(quán)的范疇。所謂著作權(quán)的性質(zhì) ,簡(jiǎn)言之 ,即著作權(quán)到底是什么權(quán)利。 這里有兩個(gè)方面的問(wèn)題

2、:一方面是著作 權(quán)的歸屬 ,另一方面是著作權(quán)的內(nèi)含。我國(guó)?民法通那么?把著作權(quán)納入知識(shí)產(chǎn)權(quán),歸屬為民事權(quán)利。這一點(diǎn)無(wú)須探討。關(guān)于著作權(quán)的內(nèi)含,也就是著作權(quán)是單一的財(cái)產(chǎn)權(quán) ,還是具有雙重性 ,兼具財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán) ,是財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán) “兩權(quán)一體 的問(wèn)題。在版權(quán)法最早產(chǎn)生的英美法系 國(guó)家 ,版權(quán)屬于無(wú)形財(cái)產(chǎn) ,是既可以轉(zhuǎn)讓 ,也可以在作者死亡時(shí)被繼承的一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。有關(guān)著作權(quán)保護(hù)的國(guó)際公約中 ,也沒(méi)有 “著作人身權(quán) 的提法 ,甚至根本不規(guī)定我們所謂的 “人身權(quán) 。我 國(guó)?著作權(quán)法? 第 10 條指出 ,著作權(quán)包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán) ,但并沒(méi)有明確其所列著作權(quán)中哪些 是“人身權(quán) 。對(duì)此 ,理論界普遍認(rèn)為 ,

3、著作權(quán)法規(guī)定的發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完 整權(quán)屬于著作權(quán)中的人身權(quán) ,即著作權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的 “兩權(quán)一體 并,已成通說(shuō)。然而 ,對(duì) 這一涉及著作權(quán)乃至知識(shí)產(chǎn)權(quán)的 “權(quán)利屬性 的根本理論問(wèn)題 ,實(shí)際上值得探討說(shuō)明。筆者不 敢茍同 ,認(rèn)為著作權(quán)的內(nèi)含或性質(zhì)是財(cái)產(chǎn)權(quán) ,所謂的 “著作人身權(quán) 在性質(zhì)上根本就不是人身權(quán) 而是財(cái)產(chǎn)權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的一項(xiàng)權(quán)能 , “兩權(quán)一體 說(shuō)不能成立?,F(xiàn)就此不揣冒昧 ,作以論述。為了 說(shuō)明問(wèn)題 ,我們應(yīng)當(dāng)首先明確 “人身權(quán) 的定義。在民法上 ,人身權(quán)是和民事主體的人身不可分 離而又沒(méi)有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利。人身權(quán)的最根本特征,是“它與特定人身的不可別離性 法,律表現(xiàn)為

4、不可轉(zhuǎn)移性和不可約定性。這一特征 ,是權(quán)利本身的性質(zhì)所決定的 ,無(wú)論如何都無(wú)法 別離 ,而不是由制度所規(guī)定的 ,事實(shí)上可以別離。 對(duì)人身權(quán)的這一根本觀點(diǎn) ,是筆者論述著作權(quán) 性質(zhì)的一個(gè)理論根底。 有了這一根底 ,再論述著作權(quán)的性質(zhì) ,標(biāo)準(zhǔn)就明確得多 ,問(wèn)題就清楚得多。 下面 ,讓我們逐一分析所謂的 “著作人身權(quán) 。一、發(fā)表權(quán)也就是決定作品是否公之與眾的權(quán) 利。所謂公之于眾 ,就是公開(kāi)讓不特定的多數(shù)人知曉。狹義理解的發(fā)表,應(yīng)為在刊物上登載。發(fā)表權(quán)的性質(zhì)到底是什么?對(duì)此 ,盡管人們普遍認(rèn)為它是人身權(quán) ,但實(shí)際都并沒(méi)真正說(shuō)明它為 什么是人身權(quán)??疾彀l(fā)表權(quán) ,發(fā)表是對(duì)作品的傳播 ,發(fā)表權(quán)實(shí)際上是著作權(quán)

5、人支配其作品無(wú)形財(cái)產(chǎn)的權(quán)利 ,是一種特定的財(cái)產(chǎn)支配權(quán) ,是著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中一項(xiàng)只有一次的使用作品的權(quán)利 是從使用權(quán)中別離出來(lái)的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的一項(xiàng)權(quán)能,屬于作品使用權(quán)的范疇。發(fā)表權(quán)包括決定作品是否發(fā)表、 在何時(shí)何地發(fā)表、 以何種形式發(fā)表等項(xiàng)內(nèi)容。 由于著作權(quán)基于創(chuàng)作并完成作 品而產(chǎn)生 ,作者可以發(fā)表其作品 , 也可以不發(fā)表其作品 ,作品是否發(fā)表 ,關(guān)系的只是作品本身的 存在方式 ,而并不影響作品或著作權(quán)的存在。 同時(shí) ,作品是否能夠發(fā)表 ,并不簡(jiǎn)單取決于作者的 單方意志 ,并不是著作權(quán)人想以什么方式發(fā)表其作品就能夠發(fā)表,實(shí)際能夠享有和行使發(fā)表權(quán)。對(duì)于狹義理解的在刊物登載上的發(fā)表,發(fā)表權(quán)只有在訂立 “出

6、版合同 時(shí)才產(chǎn)生 ,作品的發(fā)表或發(fā)表權(quán)是作者或著作權(quán)人與出版者意思表示一致的結(jié)果,發(fā)表權(quán)屬于合同權(quán)利 ,是一種債權(quán)。就此而言 ,發(fā)表權(quán)不是作者必然需要和行使的權(quán)利 , 也并不必然構(gòu)成作者權(quán)或著作權(quán) ,而屬于 “出版合同關(guān)系 的內(nèi)容。發(fā)表權(quán)在決定是否發(fā)表作品上 ,有決定發(fā)表權(quán)和決定不發(fā)表權(quán) ,但如 果沒(méi)有決定發(fā)表權(quán) ,決定不發(fā)表權(quán)也就沒(méi)有任何權(quán)利意義。事實(shí)上 ,著作權(quán)法是否確認(rèn)發(fā)表權(quán) ,都不影響作者的實(shí)體權(quán)利。作者只要享有作品使用權(quán),就可以發(fā)表其作品 ,并充分實(shí)現(xiàn)其作品權(quán)利。發(fā)表權(quán)的行使 ,是一個(gè)比擬復(fù)雜的問(wèn)題。實(shí)踐中 ,不是所有的國(guó)家著作權(quán)法都成認(rèn)和保 護(hù)發(fā)表權(quán) ,?伯爾尼公約?也沒(méi)有保護(hù)發(fā)表

7、權(quán)的規(guī)定,這并不限制著作權(quán)及其法律保護(hù)。就權(quán)利本身來(lái)說(shuō) ,發(fā)表權(quán)是 “著作權(quán)人權(quán) 而,不是 “作者權(quán) 是,完全可以與作者的特定人身相別離的權(quán)利 :1職務(wù)作品的發(fā)表權(quán)歸屬于作者所在單位; 2受委托創(chuàng)作的作品 ,著作權(quán)和發(fā)表權(quán) 的歸屬由合同約定; 3法人和非法人單位的作品可以由承受人行使發(fā)表權(quán); 4作者身份不明的作品 ,作品原件的合法持有人行使發(fā)表權(quán); 5作者生前未發(fā)表的作品 ,作者未明確表 示不發(fā)表的 ,由繼承人、受遺贈(zèng)人或作品原件的合法所有人行使發(fā)表權(quán); 6內(nèi)容涉及第三者的作品 ,是否可以發(fā)表應(yīng)取得該第三人同意; 7作者許可他人決定是否發(fā)表其作品并不 違法 ,法律也無(wú)法禁止 ,等等。這些權(quán)利事

8、實(shí)都充分證明 ,發(fā)表權(quán)是著作權(quán)人權(quán) ,而不是作者權(quán); 是財(cái)產(chǎn)權(quán) ,而不是人身權(quán)??梢哉f(shuō) ,行使發(fā)表權(quán) ,是著作權(quán)人最終實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的一個(gè)前提。發(fā) 表權(quán)根本不存在與某一特定人身不可別離的屬性 ,發(fā)表權(quán)完全可以與特定的人身相別離 ,是一 個(gè)不可改變的事實(shí) ,著作權(quán)法也予以確認(rèn)。作品財(cái)產(chǎn)到底由誰(shuí)發(fā)表 ,由誰(shuí)行使 “發(fā)表權(quán) 最,終歸 于立法的各種合理選擇和規(guī)定 , 發(fā)表權(quán)本身并不具有與某一特定人身不可別離的人身權(quán)屬性,不屬于人身權(quán)范疇 ,而屬于著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的一項(xiàng)權(quán)能或內(nèi)容。二、署名權(quán)即說(shuō)明作者身份 ,在作 品上署名的權(quán)利。署名權(quán)是確認(rèn)作者的權(quán)利,是標(biāo)記作品財(cái)產(chǎn)創(chuàng)作歸屬的權(quán)利 ,是記載作品財(cái)產(chǎn)所有人的權(quán)利

9、。署名權(quán)包括署名權(quán)和不署名權(quán);署真名權(quán)和署假名權(quán)。理論上 ,署名應(yīng)當(dāng) 反映作者與作品之間的內(nèi)在聯(lián)系 ,作品應(yīng)當(dāng)由作者署名 ,這樣最為合理。 所以 ,我國(guó)著作權(quán)法規(guī) 定,署名權(quán)屬于作者。 但是 ,法定屬于作者的權(quán)利 ,不一定是非由作者行使的權(quán)利 ,更不一定是與 作者特定人身不可別離的人身權(quán)。我國(guó)署名權(quán)法規(guī)定 , “如無(wú)相反證明 ,在作品上署名的公民、 法人或非法人單位為作者 無(wú)“相反證明 的“相反證明 就是 :署名的未必就是作者 法 律并不禁止、也無(wú)法禁止 “非作者 在作品上署名成為作者 署名與作者之間并沒(méi)有必然的 人身聯(lián)系。 事實(shí)上 ,作者可以不在自己的作品上署名,而署名的未畢就是真正的作者

10、,署名權(quán)可以與作者特定的人身相別離 ,這是一個(gè)法律所不能防止和防止的事實(shí)法律只能對(duì)作品署名問(wèn)題作出規(guī)定 ,但不能最終決定作品的署名。 可見(jiàn) ,與發(fā)表權(quán)一樣 ,署名權(quán)歸屬于作者 ,只是法 律的規(guī)定 ,而不是決定于事實(shí)本身 當(dāng)然 , 這一規(guī)定是合理的 ,這是立法應(yīng)遵循的原那么 ,但署 名權(quán)本身卻并非與作者特定的人身不可別離。再者,既然署名權(quán)包括不署名權(quán)和署假名權(quán) ,那么僅此一點(diǎn) ,署名權(quán)還有什么 “人身權(quán) 意義?根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定 , 受委托創(chuàng)作的作品 ,著 作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過(guò)合同約定,如果合同約定由委托方享有的 ,那么作品的署名權(quán)就屬于委托方 ,在作品上合法署名的就不是作者可以約定由非作者享有的權(quán)利怎么能是“人身權(quán) ?又根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定 ,由法人或者非法人單位主持 ,代表法人或者非法人單 位意志創(chuàng)作 ,并由法人或者非法人單位承當(dāng)責(zé)任的作品,法人或者非法人單位視為作者 自然人創(chuàng)作的作品轉(zhuǎn)歸法人或者非法人單位所有,由法人或者非法人單位署名和享有署名權(quán)在作品上合法署名的作者同樣不是真正的作者,署名權(quán)還哪有什么人身權(quán)性質(zhì)?就署名權(quán)自身而言 ,署名權(quán)作為標(biāo)記作品歸屬的權(quán)利 ,只是記載著作財(cái)產(chǎn)權(quán)或作品財(cái)產(chǎn)創(chuàng)作者即作者 的形式。對(duì)于未傳播或發(fā)表的作品,署名本

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