電子合同效力問題之探討

1、電子合同效力問題之探討一、電子合同的概念合同，亦稱契約。它反映了雙方或多方意思表示一致的法律行為。在電子技術(shù)引進(jìn)前,傳統(tǒng)的合同形式主要有口頭和書面兩種形式。即使是后來產(chǎn)生的包含電子脈沖應(yīng)用的電報(bào)、電傳和傳真，接收方也能憑借從接收機(jī)中得到的一張通訊記錄紙，來形成書面的證據(jù)。隨著電子技術(shù)的發(fā)展，電子合同得以出現(xiàn)，其雖也通過電子脈沖來傳遞信息，但卻不再以紙張為原始憑證，而只是一組電子信息。鑒于我國目前對電子合同尚未作出明確的法律定義,但結(jié)合國際通行觀念,可暫將其概念理解為:在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人之間為了實(shí)現(xiàn)一定目的，通過電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換所明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。所謂電子郵件（Email），是以

2、網(wǎng)絡(luò)協(xié)議為基礎(chǔ)，從終端機(jī)輸入信件、便條、文件、圖片或聲音等通過郵件服務(wù)器傳送到另一端終端機(jī)上的信息。而電子數(shù)據(jù)交換（EDI）則是通過計(jì)算機(jī)聯(lián)網(wǎng)，按照商定的標(biāo)準(zhǔn)采用電子手段傳送和處理具有一定結(jié)構(gòu)的商業(yè)數(shù)據(jù)。二、電子合同的特點(diǎn)電子合同雖與傳統(tǒng)合同所包含的信息大體相同，同樣是對簽訂合同的各方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)作出確定的文件。但因其載體和操作過程不同于傳統(tǒng)書面合同，故具有以下特點(diǎn)：、訂立合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上運(yùn)作，可以互不見面。合同內(nèi)容等信息記錄在計(jì)算機(jī)或磁盤等中介載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、儲存等過程均在計(jì)算機(jī)內(nèi)進(jìn)行。、表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名(即電子簽名)所代替。、傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般

3、為合同成立的地點(diǎn)，而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。、電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動性。電子數(shù)據(jù)以磁性介質(zhì)保存，是無形物，改動、偽造不易留痕跡。其作為證據(jù)具有一定的局限性。二、電子合同的效力問題（一）、電子合同具有書面形式的法律效力迄今，我們對“文件”并沒有法定的定義，但約定俗成的觀點(diǎn)是：書面做成的并能提供某種信息。但隨著電子合同的發(fā)展，不少國家已意識到運(yùn)用法律確定其效力的必要性。聯(lián)合國際貿(mào)易法委員會1996年6月采用了電子商業(yè)示范法,該法指出：因?yàn)閿?shù)碼信息具有以后被引用的可能性，足以擔(dān)當(dāng)書面文件的任務(wù)，

4、不能僅僅因?yàn)樾畔⒉捎玫姆绞绞菙?shù)碼信息而否定其法律效力、有效性和可強(qiáng)制執(zhí)行性。我國即將于1999年10月1日施行的新合同法已將傳統(tǒng)的書面合同形式擴(kuò)大到數(shù)據(jù)電文形式。第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”也就是說，不管合同采用什么載體,只要可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，即視為符合法律對“書面”的要求,這實(shí)際上已賦于了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。這種規(guī)定也完全符合國際貿(mào)易委員會建議采用的“同等功能法”。（二）、電子簽名的效力與電子合同的成立但是，按照新合同法第三十二條的規(guī)定，只有“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章

5、時(shí)合同成立”。電子合同未必具有傳統(tǒng)概念下的書面正式文本,此時(shí)所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式,這就是電子簽名。如同傳統(tǒng)合同簽字蓋章方才生效一樣，電子簽名無效，則無法導(dǎo)致電子合同有效。在傳統(tǒng)合同中，手簽名或加蓋公章的行為有二種功能：一是表明合同各方的身份；二是表明受合法約束的意愿。但在電子商務(wù)中，傳統(tǒng)的簽名方式很難應(yīng)用于這種電子交易方式。因此，人們開始采用電子簽名機(jī)制來相互證明身份。這種電子簽名由符號及代碼組成，具備了上述簽名的特點(diǎn)和作用。但現(xiàn)在，多數(shù)國家的法律及實(shí)踐中，仍將簽名局限在手簽這一范圍。因此，隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前國際上已普遍采取

6、通過建立電子商務(wù)認(rèn)證中心，建立起類似印鑒管理和登記制度擔(dān)當(dāng)起對電子文書的真實(shí)性證明和鑒定的責(zé)任。而電子商業(yè)示范法第條已經(jīng)對簽名這一定義進(jìn)行了拓寬，從而使電子簽名也包括在內(nèi)。我國現(xiàn)有法律雖未明確電子簽名具有的法律效力,但新合同法采取了一種較靈活的方式。第三十三條規(guī)定，“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。”這就是說,在實(shí)行合同簽署時(shí)運(yùn)用電子簽名,可以不簽定確認(rèn)書，直接使用電子簽名；也可以根據(jù)實(shí)際情況，首先簽定使用這種方法的確認(rèn)書。后一種做法可以提高合同的可靠性，防止電子簽名的偽造。實(shí)際上,刑法第280條已規(guī)定了有關(guān)偽造、編造、毀滅國家機(jī)

7、關(guān)的公文、印章以及公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的印章的犯罪。但如果在司法解釋中將公文和章的概念加以擴(kuò)大，擴(kuò)展到電子簽名，利用電子合同開展貿(mào)易就可以真正進(jìn)入實(shí)施階段了。三、電子合同效力的認(rèn)定（一）、電子證據(jù)與電子合同傳統(tǒng)的確定交易各方權(quán)利義務(wù)的各種書面合同單證,被儲存于計(jì)算機(jī)設(shè)備中的電子文件所代替后，這些電子文件就成為電子證據(jù)。因此，電子證據(jù)也被稱為計(jì)算機(jī)證據(jù)。由于電子商務(wù)中確定各方的權(quán)利和義務(wù)的各種合同和單證都是采用電子形式的，因此，電子證據(jù)作為一種新的能引起一定法律后果的行為載體，在訴訟中，已不僅僅是合同形式，同時(shí)也是具有證據(jù)意義的權(quán)利義務(wù)根據(jù)。電子商務(wù)示范法第9條規(guī)定：何方面不得以數(shù)據(jù)電

8、文形式不是原件為由否定其作為證據(jù)的可接受性。當(dāng)然，電子證據(jù)雖然應(yīng)當(dāng)是一種介于物證與書證之間的獨(dú)立證據(jù)。但我國訴訟法目前對其法律效力并未明確規(guī)定，沒有將其單列出來作為證據(jù)的一種,但因其屬于計(jì)算機(jī)儲存的能證明事實(shí)數(shù)據(jù)和資料,對照民訴法第63條的規(guī)定，可將其歸入“視聽資料”類，且民訴法也規(guī)定在提交原件確有困難時(shí)，可提交復(fù)制品或副本。而新合同法也已規(guī)定了電子合同可以作為書面合同的形式，因此，我國法律在證據(jù)采納方面的規(guī)定不構(gòu)成將電子證據(jù)采納為證據(jù)的障礙，只需在今后的立法或司法解釋中加以明確即可。（二）、電子合同證據(jù)效力的認(rèn)定我國民訴法第69條規(guī)定：“人民法院對視聽資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)危⒔Y(jié)合本案的其他證據(jù)

9、，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。”可見，視聽資料不能單獨(dú)、直接地證明待證事實(shí),屬間接證據(jù)的范疇。同時(shí)，由于電子證據(jù)容易被偽造、篡改,加上易受人為的原因或環(huán)境和技術(shù)條件的影響而出錯(cuò)，故也應(yīng)將電子證據(jù)歸入間接證據(jù)。按照法理學(xué)的理論，只有直接證據(jù)才能直接單獨(dú)地證明案件主要事實(shí)，而間接證據(jù)必須和其他證據(jù)聯(lián)系在一起才能證明案件的主要事實(shí)。因此，審查判斷電子證據(jù)的真實(shí)可靠性和如何與其他證據(jù)結(jié)合起來認(rèn)定案件事實(shí)將是最主要的工作。筆者認(rèn)為主要包括以下幾點(diǎn)：、審查電子證據(jù)的來源。包括形成時(shí)間、地點(diǎn)、制作過程等。、審查電子證據(jù)的收集是否合法。、審查電子證據(jù)與事實(shí)的聯(lián)系。只有與案件相關(guān)的事實(shí)或邏輯上是相關(guān)的事實(shí)才

10、能被認(rèn)為是證據(jù)。、審查電子證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí)，有無偽造、篡改等。、結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行審查判斷。如與其他證據(jù)相一致，共同指向同一事實(shí)，就可認(rèn)定其效力，作為定案根據(jù)，反之則不能。由于我國上目前尚無規(guī)定要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對傳輸?shù)碾娮游募Υ嬗涗浕蜣D(zhuǎn)存的制度，造成了一旦發(fā)生爭議,將無第三方可出具有中立性的證據(jù)。對此，部分地方法規(guī)已有了相應(yīng)規(guī)定，如廣東省對外貿(mào)易實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定就規(guī)定，電子數(shù)據(jù)服務(wù)中心應(yīng)有收到報(bào)文和被提取報(bào)文的回應(yīng)和記錄。電子報(bào)文的存貯期最短不得少于5年。進(jìn)行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議雙方發(fā)生爭議時(shí)，以該中心提供的信息為準(zhǔn)。四、認(rèn)定效力需注意的問題：、在實(shí)踐中，雙方均予認(rèn)可的電子證據(jù)，其打印件

11、應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)認(rèn)定。因?yàn)楫?dāng)事人的承認(rèn)性陳述本身就可以作為證據(jù)認(rèn)定，而這種承認(rèn)性陳述又可被電子證據(jù)的內(nèi)容所印證，所以，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定。、如當(dāng)事人只提交打印稿，而原件已從電腦中永久刪除的，除對方認(rèn)可，否則無論對方是否有能力提出反證，該打印稿均不可作為定案根據(jù)，因?yàn)楦緹o法判斷是否就是原件。這時(shí)不能以對方舉不出反證而確認(rèn)該證據(jù)有效。、對有爭議的電子證據(jù)，應(yīng)先核對其電子簽名，如相符，應(yīng)認(rèn)定系擁有該電子簽名的人所收發(fā)，因?yàn)殡娮雍灻褪谴砀魅松矸莸碾娮訕?biāo)記，如私人印章一般，自己應(yīng)當(dāng)有保管義務(wù)，即使為他人盜用，也應(yīng)對善意相對人承擔(dān)責(zé)任；但如未用電子簽名，在目前網(wǎng)絡(luò)立法尚不完備的情況下，則較難處理，但筆者認(rèn)為，對于輕信未采用電子簽名的合同行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)