證券法內(nèi)容提要

1、21世紀(jì)法學(xué)系列教材范健 王建文主編證 券 法（第二版）第一章 證券的基本概念 一、我國證券法規(guī)定的證券 （一）股票 根據(jù)股票票面和交易幣種，我國現(xiàn)有股票還可分為A股、B股、H股股票和紅籌股 （二）公司債券 （三）政府債券 （四）證券投資基金份額政府債券、證券投資基金份額的發(fā)行主體、審核核準(zhǔn)機關(guān)和發(fā)行程序等不適用證券法；但上市交易納入證券法的適用范圍。 （五）證券衍生品種 1.權(quán)證 2.存托憑證（DR） 3.期權(quán)等 （六）認(rèn)定證券 二、證券的基本法律屬性 1、證券是直接投資工具 2、證券是證權(quán)證券 3、證券是標(biāo)準(zhǔn)化權(quán)利憑證 4、證券是流通證券三、證券市場的基本功能:籌資功能、資本定價功能、資本

2、配置功能、宏觀調(diào)控功能。四、證券市場參與者包括證券市場主體（證券發(fā)行人、證券投資者機構(gòu)投資者、個人投資者）、證券市場中介機構(gòu)、證券市場監(jiān)管機構(gòu)及自律組織。1、下列人士不得擔(dān)任獨立董事2、證券發(fā)行人：證券發(fā)行人士之所有在資本市場正在準(zhǔn)備發(fā)行證券或已經(jīng)發(fā)行結(jié)束的公司或企業(yè)。包括上市公司。（1）正在準(zhǔn)備或辦理首次發(fā)行股票的股份有限公司（2）準(zhǔn)備發(fā)行公司債券、包括發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的上市公司（3）非上市的股份有限公司（4）已經(jīng)上市又要再發(fā)行股票的上市公司。第二章 證券法概述 關(guān)鍵術(shù)語 股票 公司債券 衍生證券 證券發(fā)行 證券交易 證券法 證券法淵源第一節(jié) 證券法的調(diào)整對象一、證券法的概念 1.形式意義上的

3、證券法 2.實質(zhì)意義上的證券法 二、證券法的調(diào)整對象 （一）證券發(fā)行 1.證券發(fā)行與證券交易存在密切關(guān)系 2.證券發(fā)行和交易，都屬于廣義上的證券交易 3.公司法關(guān)于股票和公司債券發(fā)行的規(guī)定，無法代替證券法對證券發(fā)行和交易的補充性規(guī)定 （二）證券交易 在狹義上，證券交易即證券買賣；在廣義上，證券交易包括投資者之間進(jìn)行的，以證券作為標(biāo)的的買賣、贈與、擔(dān)保等行為 （三）證券服務(wù) 1.資產(chǎn)評估和土地評估 2.財務(wù)審計 3.證券法律服務(wù) 4.證券投資咨詢 （四）證券監(jiān)管 第二節(jié) 證券法的法律淵源 一、域外證券法淵源（一）統(tǒng)一證券法（二）單行證券法（三）公司法（四）民事基本法（五）特別法規(guī)則（六）政府監(jiān)管

4、規(guī)則（七）自律規(guī)則 二、我國證券法的主要淵源 （一）基本法律 1.中華人民共和國證券法 2.中華人民共和國公司法 3.中華人民共和國證券投資基金法 （二）行政法規(guī) 1.股票條例 2.關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定 3.關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定 4.中華人民共和國國庫券條例 5.企業(yè)債券管理條例 6.期貨交易管理條例 7.減持國有股籌集社會保障資金管理暫行辦法 （三）部門規(guī)章 中國證券監(jiān)督管理委員會公告，.cn。 （四）自律組織規(guī)則 上海證券交易所網(wǎng)站：；深圳證券交易所網(wǎng)站：；中國證券業(yè)協(xié)會網(wǎng)站：。 （五）司法解釋 第三節(jié) 證券法的地位和性質(zhì) 一、 證券法的地位 （一）

5、民商分立體系與證券法 民商分立體系，是指民法典和商法典并存的法律體系。 （二）民商合一體系與證券法 民商合一體系是與民商分立相對應(yīng)的私法體系 二、證券法與公司法的關(guān)系 “關(guān)系法學(xué)說” “特別法學(xué)說” 三、證券法的性質(zhì) （一）證券法是交易法（二）證券法兼具任意法和強行法的屬性 （三）證券法兼具實體法和程序法的特點 （四）證券法兼具國家制定法和習(xí)慣法特點 第三章 我國證券法制的產(chǎn)生與發(fā)展 關(guān)鍵術(shù)語 “327”國債期貨事件 亞洲金融風(fēng)暴 第一節(jié) 證券法的制定 一、我國證券市場的產(chǎn)生 二、我國證券市場法制化建設(shè) 三、證券法的制定背景 “327”國債期貨事件 1997年爆發(fā)了亞洲金融危機 第二節(jié) 證券法

6、的實踐 一、分業(yè)經(jīng)營向混業(yè)經(jīng)營的過渡 混業(yè)經(jīng)營與分業(yè)經(jīng)營相對應(yīng)，是指商業(yè)銀行及其他金融機構(gòu)在貨幣和資本市場上進(jìn)行多業(yè)務(wù)、多品種、多方式的交叉 二、新股發(fā)行定價的市場化趨勢 （一）股票配售方式 （二）市場詢價機制 三、推行證券發(fā)行上市保薦人制度 四、引入合格境外機構(gòu)投資者機制 五、逐步開放B股市場 六、啟動網(wǎng)上委托交易 七、啟動網(wǎng)絡(luò)投票 八、發(fā)布實施上市公司收購管理辦法 九、完善證券公司治理機制 （一）境外投資者參股證券公司 （二）證券公司的內(nèi)部治理 十、完善虧損上市公司退市制度 十一、逐步建立多層次證券市場 （一）建立中小企業(yè)板 （二）股份代辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng) 十二、啟動上市公司股權(quán)分置改革 第三節(jié)

7、證券法的修訂 一、證券法的修改情況 二、預(yù)留混業(yè)經(jīng)營的政策空間 三、預(yù)留多層次資本市場的發(fā)展空間 四、預(yù)留國有企業(yè)買賣股票的法律空間 五、逐漸開放證券公司融資融券業(yè)務(wù) 六、取消禁止銀行資金入市規(guī)定 七、提升自律監(jiān)管組織的地位 1.證券交易所取得自律監(jiān)管組織的明確地位 2.明確了證券交易所與上市公司之間的關(guān)系 八、加強對證券發(fā)行的監(jiān)管 1.增加了對證券公開發(fā)行的界定 2.創(chuàng)設(shè)證券發(fā)行申請的預(yù)披露制度 3.采納證券發(fā)行上市保薦制度 4.增設(shè)證券發(fā)行失敗的規(guī)則 九、改革證券交易和結(jié)算制度 十、加強對投資者利益的法律保護(hù) 1.增加或者完善了違法行為人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的條款 2.增加了證券投資者保護(hù)基金

8、的條款 十一、加強監(jiān)管機構(gòu)的職權(quán) 第四節(jié) 證券法制的最新發(fā)展 一、深化發(fā)行制度改革 二、完善上市公司治理結(jié)構(gòu) 三、完善上市公司的收購制度 四、規(guī)范證券公司監(jiān)管制度 五、發(fā)展壯大機構(gòu)投資者 六、完善登記結(jié)算規(guī)則體系 七、落實投資者保護(hù)基金制度 八、完善行政執(zhí)法程序 第四章 證券法的宗旨和基本原則 關(guān)鍵術(shù)語 證券法的宗旨 公開原則 公正原則 公平原則 第一節(jié) 證券法的宗旨 一、規(guī)范證券發(fā)行和交易 1.證券發(fā)行和交易主體復(fù)雜多樣 2.證券發(fā)行和交易之標(biāo)的具有特殊性 3.證券行為必須遵循特殊規(guī)則 4.證券行為涉及公眾投資者利益 二、保護(hù)投資者的合法權(quán)益 1.投資者是證券市場存續(xù)和發(fā)展的基礎(chǔ) 2.投資者

9、是最缺乏證券市場信息的參與者 3.投資者人數(shù)眾多、力量分散 三、維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會公共利益1.國家是證券市場的參與者和受益者 2.維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，有助于提供穩(wěn)定的市場預(yù)期 3.維持投資者的投資信心，是證券市場健康發(fā)展的重要基礎(chǔ)，是最大的社會公共利益 第二節(jié) 證券法的基本原則 一、概述 （一）證券法的基本原則與交易法 （二）證券法的基本原則與特別法 （三）證券法的基本原則與證券法的宗旨 二、公開原則 三、公正原則 （一）公正以立法公正為前提 （二）公正是對證券監(jiān)管者和裁判者的法律要求 （三）司法公正是公正原則的最終保護(hù)機制 四、公平原則 （一）結(jié)果公平與程序公平 （二）機會平等與規(guī)則相同

10、五、誠實信用原則 六、兼顧安全的效率原則 第五章 證券市場及其監(jiān)管體制 關(guān)鍵術(shù)語證券市場 證券發(fā)行市場 證券交易市場 證券發(fā)行人 中介機構(gòu) 證券監(jiān)管體系集中監(jiān)管 形式審查 自律監(jiān)管 第一節(jié) 證券市場的基本結(jié)構(gòu) 一、證券市場的概念 二、證券市場的特點 1.證券市場是證券權(quán)利作為交易對象的市場形式 2.證券市場是從事投資活動的場所 3.證券市場遵循特殊的交易規(guī)則 4.證券市場遵循特殊的監(jiān)管規(guī)則 三、證券市場的類型 （一）證券種類與證券市場分類 1.股票市場 2.債券市場 3.基金市場 4.衍生證券市場 （二）市場功能與證券市場分類 1.證券發(fā)行市場 2.證券交易市場 四、證券市場的主體 （一）證券

11、發(fā)行人 （二）投資者 （三）證券公司 （四）證券服務(wù)機構(gòu) （五）政府監(jiān)管機構(gòu)和自律監(jiān)管機構(gòu) 第二節(jié) 境外證券市場的監(jiān)管 一、美國的監(jiān)管體制 （一）集中式的行政監(jiān)管體制 （二）金字塔式的監(jiān)管體制 （三）以信息公開為基礎(chǔ)的證券監(jiān)管體系 （四）以反欺詐為核心的證券監(jiān)管體制 1.禁止發(fā)行人的證券欺詐。 2.強化發(fā)行人和中介機構(gòu)的責(zé)任。 （五）分業(yè)經(jīng)營和混業(yè)經(jīng)營的動態(tài)平衡 二、英國的監(jiān)管體制 （一）分散立法向集中立法的轉(zhuǎn)變 （二）強化對金融市場的全面行政監(jiān)管 （三）重視證券市場的自律監(jiān)管傳統(tǒng) 三、歐陸法系的證券市場監(jiān)管 （一）銀行是證券市場上的主導(dǎo)力量 （二）信息披露規(guī)則相對寬松 （三）法律規(guī)范比較分散

12、 （四）以自律規(guī)則為基礎(chǔ)的監(jiān)管體制 第三節(jié) 我國證券市場的監(jiān)管體制 一、證券市場監(jiān)管體制的形成 二、證券市場監(jiān)管體制的特點 （一）強調(diào)政府監(jiān)管 證券監(jiān)管體制，分為政府監(jiān)管主導(dǎo)型和自律監(jiān)管主導(dǎo)型。 （二）強調(diào)實質(zhì)審查實質(zhì)審查，是指根據(jù)法律對證券發(fā)行、交易的明確規(guī)定，監(jiān)管機構(gòu)負(fù)責(zé)審核證券發(fā)行、交易的適法性，有權(quán)拒絕不具有適法性的證券發(fā)行和交易 （三）強調(diào)集中管理 三、證券監(jiān)管體制的發(fā)展趨勢 （一）證券監(jiān)管與金融監(jiān)管的關(guān)系 （二）形式審查與實質(zhì)審查的關(guān)系 實質(zhì)審查是我國證券監(jiān)管的重要特點，我國應(yīng)當(dāng)逐漸淡化實質(zhì)審查，走向形式審查。 （三）政府監(jiān)管與自律監(jiān)管的關(guān)系 在我國證券監(jiān)管體制中，政府監(jiān)管向來居于

13、主導(dǎo)地位，對自律監(jiān)管重視不足對于涉及金融安全或者社會公眾利益的事項，應(yīng)該交給政府監(jiān)管機構(gòu)實施監(jiān)管；其余事項，應(yīng)該更多地借助自律組織實施監(jiān)管第三章 證券發(fā)行制度 一、證券發(fā)行的概念證券發(fā)行是發(fā)行人旨在籌集資金、設(shè)立公司或為其他目的，依照法定條件和程序向社會公眾或特定對象銷售證券的行為。 二、公開發(fā)行和非公開發(fā)行的概念 公募發(fā)行：公開發(fā)行，是指發(fā)行人向社會公眾要約出售、出售或者銷售證券的行為 （一）公開發(fā)行的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn) 證券法第十條 有下列情形之一的，為公開發(fā)行：1、向不特定對象發(fā)行證券的；2、向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；3、法律法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為的。私募發(fā)行:非公開發(fā)行，是發(fā)行人向社會

14、公眾以外（少數(shù)特定）的投資者要約出售、出售或者銷售證券的行為。2006年上市公司證券發(fā)行規(guī)定第36條、38條、39條、45條（二）證券發(fā)行的核準(zhǔn)機關(guān)1、證監(jiān)會：股票的公開發(fā)行、上市公司債券的發(fā)行、投資基金份額的發(fā)行2、企業(yè)債券的發(fā)行:人民銀行會同同級發(fā)改委3、政府債券和金融證券的發(fā)行適用審批制4、權(quán)證的發(fā)行由證券交易所核準(zhǔn)，報中國證監(jiān)會備案。第二節(jié) 股票發(fā)行的條件一、首次公開發(fā)行股票（IPO） 股票首次公開發(fā)行是指發(fā)行人初次向社會不特定投資者公開發(fā)行股票的行為。（一）主體資格（p81）1.發(fā)行人是依法設(shè)立的股份有限公司（或經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)改制的有限責(zé)任公司）2.公司的持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上3.

15、資本條件4.生產(chǎn)經(jīng)營5.發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。（三）規(guī)范運行5.發(fā)行人不得有下列情形（p82）6.在資金運用和擔(dān)保方面（p82）（四）財務(wù)與會計（p83）1.凈利潤指標(biāo)2.現(xiàn)金流量凈額指標(biāo)3.股本總額指標(biāo) 4.無形資產(chǎn)指標(biāo) 5.虧損彌補指標(biāo) （五）募集資金的運用五、上市公司非公開發(fā)行新股的條件（再融資）（一）特定對象的規(guī)定 1.特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件（p87）36/12 2.發(fā)行對象不超過10名 （二）發(fā)行條件的規(guī)定1.發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%。2.轉(zhuǎn)讓時間的限制：本次發(fā)行的股份自發(fā)行

16、結(jié)束之日起，12個月不得轉(zhuǎn)讓；控股股東、實際控制人及其控制的區(qū)也認(rèn)購的股份，36個月不得轉(zhuǎn)讓。3.上市公司證券發(fā)行管理辦法對非公開發(fā)行在盈利能力上未作任何要求。六、公積金和利潤轉(zhuǎn)增股份 （一）資本公積金轉(zhuǎn)增股本 第四節(jié) 公司債券發(fā)行制度 一、公司債券的發(fā)行條件與程序(p94) （一）公司債券的發(fā)行條件 證券法第16條 1、凈資產(chǎn)條件：3000萬元/6000萬元 2.累計債券余額條件：40% 3.最近三年可分配利潤條件 4.籌集資金投向條件 5債券利率條件 6公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。證券法第8條：有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券（

17、p94）公司債券發(fā)行試點辦法第8條（p 95）” 第四章 證券承銷和保薦制度 第一節(jié) 證券承銷的概念和分類 一、證券承銷的概念 .證券承銷，是指證券經(jīng)營機構(gòu)根據(jù)其與發(fā)行人簽訂的證券承銷協(xié)議，向證券投資者銷售、促成銷售或代為銷售擬發(fā)行證券，并因此收取一定比例的承銷費用的行為。 二、證券承銷的分類：包銷和代銷 （一）證券代銷 1.代銷期限：不超過90日 2.發(fā)行失?。?0% 3發(fā)行失敗時發(fā)行人應(yīng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人 （二）證券包銷 1.全額包銷：承銷商以自有資金一次性購買發(fā)行人所發(fā)行的全部證券，然后以自己的名義向投資者出售其所購證券的承銷方式。發(fā)行人與承銷商之間屬于買賣關(guān)

18、系。（p109） 2.余額包銷： 3定額包銷 三、證券承銷的分類：單獨承銷和承銷團(tuán)承銷 （一）必須采取承銷團(tuán)承銷：向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的。 第二節(jié) 證券承銷商權(quán)利、義務(wù)的特殊規(guī)制 一、超額配售選擇權(quán)的概念（p112） 超額配售選擇權(quán)，又稱超額發(fā)售權(quán)，是指發(fā)行人授予主承銷商的一項選擇權(quán)，獲此授權(quán)的主承銷商可以根據(jù)市場認(rèn)購情況，在證券發(fā)行上市后30日內(nèi)，按同一發(fā)行價格向投資者超額發(fā)售一定比例（一般不超過發(fā)行量的15%）的證券，該超額部分證券的發(fā)行，視為該次發(fā)行的一部分。二、承銷商的特殊權(quán)利和義務(wù) （一）禁止違法招攬 （二）審核發(fā)行文件的義務(wù) （三）禁止事先預(yù)留義務(wù)第

19、三節(jié) 證券發(fā)行方式與發(fā)行價格 一、證券發(fā)行與承銷定價網(wǎng)上發(fā)行和網(wǎng)下發(fā)行方式二、證券發(fā)行價格的確定原則 （一）市場定價（二）依法定價 （1）禁止股票折價發(fā)行 （2）同次發(fā)行、同股同價 三、發(fā)行價格的確定方法 1協(xié)商定價法 2.市盈率法定倍數(shù)確定法 3.競價確定法 4.市場詢價法5凈資產(chǎn)倍率法6現(xiàn)金流量折現(xiàn)法 第四節(jié) 證券發(fā)行上市保薦制度 一、保薦制度（一）保薦制度，是指證券發(fā)行上市領(lǐng)域?qū)嵭械挠杀Ｋ]人負(fù)責(zé)證券發(fā)行人的上市推薦，核實發(fā)行人發(fā)行文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性，協(xié)助發(fā)行人建立嚴(yán)格的信息披露制度，承擔(dān)上市后的發(fā)行人進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)并向投資者、證券交易所及證券監(jiān)督機構(gòu)承擔(dān)保證與推薦責(zé)任的一種制度。

20、 （二）保薦制度的范圍（證券法第十一條）1.發(fā)行人深淺公開發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券依法采用承銷方式的。 二、保薦機構(gòu)和保薦代表人 我國實行保薦機構(gòu)和保薦代表人雙重保薦制度與捆綁式準(zhǔn)入監(jiān)管的模式（一）保薦機構(gòu)的資格：擁有兩個以上的保薦代表人 （二）保薦代表人：通過保薦人且持有保薦人出具的保薦推薦函 （三）保薦人的注冊登記 三、保薦機構(gòu)的職責(zé) （一）首次公開發(fā)行股票前的輔導(dǎo) （二）盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行、上市 （三）持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行法定義務(wù)（p129）1IPO 的持續(xù)督導(dǎo)其為證券上市當(dāng)年剩余時間及其兩個完整的會計年度2.上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的督導(dǎo)期為證券上市當(dāng)年剩余時間及其后

21、一個完整會計年度。 第五章 證券交易制度 關(guān)鍵術(shù)語 現(xiàn)貨交易 期貨交易 期權(quán)交易 信用交易 融資融券 短線交易 歸入權(quán) 第一節(jié) 證券交易制度概述 一、證券交易的概念和特點 二、證券交易的主要類型 （一）現(xiàn)貨交易（又稱為證券現(xiàn)款交易）：交割日期主要有當(dāng)日交割、次日交割和例行交割三種。 （二）期貨交易：證券期貨交易，是指買賣雙方成交后，按契約中規(guī)定的價格延期交割。證券期貨合約是證券期貨交易的買賣對象，在該期貨交易中，結(jié)算時按照期貨合約簽訂時的證券價格計算。 （三）期權(quán)交易（p134） （四）信用交易 第二節(jié) 證券交易方式 證券法第40條：集中競價、非集中競價（協(xié)議轉(zhuǎn)讓、大宗交易、做市商制度、債券回

22、購交易） 一、 集中競價 （一）集合競價 集合競價，是指對一段時間內(nèi)接受的買賣申報一次性集中撮合的競價方式 （二）連續(xù)競價 連續(xù)競價，是指對買賣申報逐筆連續(xù)撮合的競價方式 二、 協(xié)議轉(zhuǎn)讓 上市公司流通股可以通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓的情形（p141）三、大宗交易四、 做市商制度的概念（p142） 報價轉(zhuǎn)讓，可稱為做市商制度，是指由取得做市商資格的證券公司給出證券的買賣價格（即報價），投資者不直接配對成交，而是向做市商按其提出的報價買進(jìn)證券，或者將股票賣給做市商。 五、回購交易的概念回購交易，是指證券買賣雙方在成交同時約定于未來某一時間以某一價格雙方在進(jìn)行反向成交的交易方式。其實質(zhì)是以證券作為質(zhì)物進(jìn)行的資金融

23、通業(yè)務(wù)?；刭徑灰椎膶ο蟀▏鴤?、金融債券、企業(yè)債券在內(nèi)的各類債券，但不包括可轉(zhuǎn)換公司債券。 第三節(jié) 證券交易的限制規(guī)則 一、限定期限內(nèi)禁止買賣、出售（p146 證券法第38條） 1.公司發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的法定限制 2.董事、監(jiān)事和高級管理人員轉(zhuǎn)讓股份的法定限制 3.高級管理者轉(zhuǎn)讓股份的章定限制 4.股權(quán)分置改革中的禁售和限售 二、特定人員禁止持有、買賣股票（p147 證券法第43條） （一）禁止持有的證券 （二）禁止持股人的范圍 （三）禁止的行為 1.禁止直接持股 2.禁止間接持股 3.禁止合理持股狀況的非法延續(xù) 三、限制證券服務(wù)機構(gòu)和人員買賣股票（p148 證券法第45條） 1.股票發(fā)行服務(wù)機

24、構(gòu)及人員的買賣限制 2.上市公司服務(wù)機構(gòu)及人員的買賣限制 3.投資咨詢機構(gòu)及其從業(yè)人員的買賣禁止 五、保守客戶賬戶秘密 證券法第44條，證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)，必須依法為客戶開立的賬戶保密。 第四節(jié) 短線交易與歸入權(quán) 一、短線交易的概念和構(gòu)成 證券法第47條 短線交易，是上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及主要股東，在法定期間內(nèi)，買入本公司股票并再行賣出，或者賣出本公司股票后再行買入的行為。 （一）主體條件：上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及持有上市公司股份5%以上的主要股東 例外：證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個月的限制。 （二）期間條

25、件:6個月 二、歸入權(quán)及其行使 （一）歸入權(quán)：是指上市公司將公司內(nèi)部人從事短線交易所獲短線收益收歸公司所有的權(quán)利。 （二）歸入權(quán)的行使 1.歸入權(quán)的行使主體：證券的發(fā)行人，即公司 2.歸入權(quán)的實現(xiàn)程序：董事會代表公司行使權(quán)利 3.歸入權(quán)與股東派生訴訟 4.股東派生訴訟的前置程序 5.董事會成員的連帶責(zé)任：董事會不按第一款的規(guī)定執(zhí)行的，負(fù)有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶責(zé)任。 第六章 證券上市與交易 關(guān)鍵術(shù)語 第一節(jié) 證券上市制度概述 一、證券上市的概念證券上市，是經(jīng)過證券交易所的審核，證券獲準(zhǔn)在證券交易所掛牌交易的過程。 第二節(jié) 證券上市條件 一、證券上市條件的概述 二、股票上市條件（p164） （一

26、）證券法第50條規(guī)定和上海、深圳證券交易所上市規(guī)則之第5.1.1條 （二）以籌集方式設(shè)立公司，申請發(fā)行境內(nèi)上市外資股，應(yīng)當(dāng)符合的條件（p165） 三、公司債券上市條件 （一）普通公司債券的上市條件證券法第57條規(guī)定 （二）可轉(zhuǎn)換公司債券的上市條件 第三節(jié) 證券上市程序 一、證券上市的審核機構(gòu)證券交易所是證券上市的唯一審核機構(gòu) 二、證券上市申請和保薦 （一）股票上市申請 上市申請人提出股票上市交易申請時，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報送的文件 （二）公司債券上市申請 公司債券上市申請人申請公司債券上市交易的，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報送的文件（三）上市保薦書 三、證券交易所的審核同意 （一）上市審核委員會的審核 主

27、要考慮如下因素： 1.上市條件 2.產(chǎn)業(yè)政策 3.審核期限 （二）證券交易所的同意 四、上市協(xié)議的簽訂 （一）上市協(xié)議的特點 （二）上市協(xié)議的內(nèi)容 五、上市公告 （一） 披露規(guī)則 1.披露期限 2.披露文件 3.披露方式 （二）上市公告書 （三）其他公告事項 （四）公司債券上市公告 六、掛牌交易 第四節(jié) 上市證券的委托交易程序 一、開立賬戶 （一）開立證券賬戶 證券賬戶是專門用來保管投資者證券的賬戶，是為投資者開出的、記載其證券持有及變更的權(quán)利憑證。 第一，開立證券賬戶采取實名制 第二，符合外匯管制政策 第三，符合“一市一戶、一人一戶”的要求 （二）開立資金賬戶 （三）開立賬戶的法律性質(zhì) 二、

28、委托指令 1.投資者發(fā)出買賣交易指令 2.證券公司審查指令的義務(wù) 三、競價與成交 投資者發(fā)出有效指令后，證券公司必須即刻通知場內(nèi)交易員申報競價，也稱報單 在集中競價環(huán)境下，競價分為集合競價和連續(xù)競價兩種形式。 四、證券交易結(jié)算 1.清算 證券交易的清算，分為證券公司結(jié)算和證券登記結(jié)算公司清算兩個步驟2.交收 交收，是指證券登記結(jié)算公司根據(jù)清算結(jié)果，轉(zhuǎn)移證券和劃撥資金，也稱為交割 五、證券登記過戶 證券登記過戶，是指證券交易成交后，買賣雙方通過證券公司以及證券登記結(jié)算公司進(jìn)行證券權(quán)利的轉(zhuǎn)移與過戶登記 第五節(jié) 暫停、恢復(fù)和終止上市 一、股票暫停上市 我國證券法第四章第二節(jié) 規(guī)定了暫停、終止上市制度

29、暫停股票上市的法定事由 證券法第55條 （p176）退市風(fēng)險警示：第一，在公司股票簡稱前冠以“*ST”字樣；第二，股票報價的日漲跌幅度限制為5% 二、股票恢復(fù)上市 三、股票終止上市股票終止上市的法定事由 證券法第56條 證券法第56條規(guī)定 四、公司債券暫停上市、終止上市 證券法第60、61條 五、終止上市的實行程序 1證券交易所上市委員會做出審核意見2證券交易所作出決定3 （四）與終止上市相關(guān)的特別程序“退市風(fēng)險警示” 第七章 信息公開與虛假陳述 關(guān)鍵術(shù)語 招股說明書 定期報告 臨時報告 虛假陳述 第一節(jié) 信息披露制度概述 一、信息披露制度的概念 信息披露制度，又稱信息公開制度，是指公開發(fā)行證

30、券的公司在證券發(fā)行與交易諸環(huán)節(jié)中，依法將有關(guān)信息資料，真實、準(zhǔn)確、完全、及時披露，以供證券投資者作出投資判斷的法律制度。 按照信息披露的目的和時間，可分為發(fā)行信息的披露和持續(xù)性信息披露二、信息披露的基本要求1真實性 2.準(zhǔn)確性 3.完整性 4.及時性 第二節(jié) 發(fā)行信息披露制度 一、發(fā)行信息披露的文件 招股說明書、募集說明書和上市公告書 第三節(jié) 持續(xù)信息披露制度 一、持續(xù)信息披露的形式 （一）定期報告（年度報告、半年度報告、季度報告）、臨時報告 1、定期報告的發(fā)布準(zhǔn)則（二）臨時報告 1.臨時報告的含義 2.重大事件的基本類型 三、持續(xù)信息披露的方式和規(guī)則（一）信息披露的方式 1.報刊登載 2.備

31、置文件 3.互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布 4.文件備案 5.答復(fù)詢問 （二）信息披露的基本規(guī)則 1.依法披露 2.公告前保密義務(wù) 3.接受證監(jiān)會監(jiān)督 4.民事責(zé)任規(guī)則第八章 上市公司收購制度 關(guān)鍵術(shù)語 上市公司收購 繼續(xù)買賣 繼續(xù)收購 要約收購 收購要約 間接收購 協(xié)議收購 公開收購 權(quán)益公開規(guī)則 慢走規(guī)則 第一節(jié) 上市公司收購概述 一、上市公司收購的概念和本質(zhì) （p203） （一）上市公司收購的概念上市公司收購，是指收購人通過證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動持有一個上市公司一定比例、通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動以外的合法途徑控制一個上市公司的股份達(dá)到一定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對該公司的實際控制權(quán)的行為。（二）一致

32、行動（上市公司收購管理辦法所稱的一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排、于其他投資者共同擴大其所能支配的一個上市公司股份表決數(shù)量的行為或者事實。（三）收購人的主體消極資格（p204）（四）上市公司收購的客體（p205）上市公司收購的客體不限于上市公司已發(fā)行股份，而且包括股東投票權(quán)委托征集、股東投票權(quán)信托等非股份轉(zhuǎn)讓方式獲得的投票權(quán)。（ ） 二、上市公司收購的分類 （一）友好收購與敵意收購 （二）繼續(xù)買賣和繼續(xù)收購 （三）要約收購、協(xié)議收購、間接收購和其他收購 （四）自愿收購和強制收購 （五）部分收購、全面收購和全部收購（p209） 部分收購和全面收購都要向目標(biāo)公司的全體股東發(fā)出要約。在部分收購

33、中，收購人計劃收購的是占目標(biāo)公司股份總數(shù)一定比例的股份，在受要約人承諾售出的股份數(shù)量超過計劃收購的數(shù)量時，收購人對受要約人的應(yīng)約股份必須按比例接納。（）三、上市公司收購的立法原則（一）目標(biāo)公司股東平等待遇原則（二）保護(hù)中小股東利益原則：主要表現(xiàn)為強制要約收購制度、強制購買剩余股票制度、內(nèi)幕交易禁止制度、通過對被收購公司控制股東及其高級管理人員的規(guī)制以及反收購措施的限制使用制度。（p214）（三）充分披露制度第二節(jié) 持股預(yù)警披露制度一、持股預(yù)警披露制度的概念（p216）二、持股預(yù)警披露制度的基本內(nèi)容 證券法第86條 （p217）1、臨界點2、持股預(yù)警披露制度的“爬坡規(guī)則” 第二節(jié) 上市公司收購：

34、繼續(xù)收購的方式 一、上市公司繼續(xù)收購的特點 二、要約收購 （一）收購要約的概念 1.收購要約是收購人行為 2.收購要約是收購人的單方意思表示 3.收購要約是要式行為 4.收購要約相對人為上市公司全體股東 5.收購人支付的代價，可以是現(xiàn)金以及現(xiàn)金以外的其他對價 （二）收購要約的分類 1.全面要約和部分要約 2.初始要約和競爭要約 （三）收購要約的強制規(guī)則 1.關(guān)于收購要約的生效時間 2.關(guān)于收購要約的有效期限 3.關(guān)于收購要約的內(nèi)容變更 4.關(guān)于違反收購要約的禁止義務(wù) 5.關(guān)于收購要約的收購條件 （四）收購要約的發(fā)出程序 （五）要約收購的豁免 參見上市公司收購管理辦法第六章 三、協(xié)議收購 （一）

35、協(xié)議收購的特殊規(guī)則 1.協(xié)議收購的成立 2.協(xié)議收購的報告和公告 3.發(fā)出收購要約 4.收購要約的豁免 5.收購協(xié)議的履行 （二）要約收購與協(xié)議收購的比較 1.收購采取的法律形式 2.收購各方的法律關(guān)系 3.實施收購的定價機制 4.收購形式的法律適用四、間接收購 1.基于投資關(guān)系形成的間接收購 2.基于協(xié)議關(guān)系形成的間接收購 3.基于其他安排形成的間接收購 五、繼續(xù)收購的法律后果 （一）維持上市資格 （二）終止上市交易（三）強制受讓（四）變更企業(yè)形式 （五）收購后注銷公司的規(guī)則 （六）收購失敗 第三節(jié) 上市公司收購：繼續(xù)收購的監(jiān)管 一、收購人的資格限制上市公司收購管理辦法第6條 二、收購人的特

36、別義務(wù) （一） 信息披露義務(wù) （二） 聘請財務(wù)顧問的義務(wù) （三）禁止損害義務(wù) （四）平等對待義務(wù) （五）對價支付義務(wù) 三、目標(biāo)公司的特別保護(hù)義務(wù) （一）目標(biāo)公司的信息披露義務(wù) （二）目標(biāo)公司董事會發(fā)表意見的義務(wù)（三）董事會反收購措施不得損害公司及股東利益 （四）董事會的勤勉盡責(zé)義務(wù) 第四節(jié) 上市公司收購：繼續(xù)買賣 一、繼續(xù)買賣的特點1.繼續(xù)買賣的行為人2.繼續(xù)買賣規(guī)則的觸發(fā)點3.繼續(xù)買賣包含繼續(xù)買入和繼續(xù)賣出，具有雙向交易的特點4.繼續(xù)買賣規(guī)則的核心 二、權(quán)益公開規(guī)則 （一）權(quán)益公開的適用（二）權(quán)益公開的內(nèi)容和形式 1.持股信息公開義務(wù)2.持股變動公開義務(wù)3.權(quán)益公開形式 三、慢走規(guī)則 所謂“

37、慢走規(guī)則”，是指投資者在其所持股票超過公司股本總額的5%以后，于法定期限內(nèi)不得再行買賣該種股票。第十三章 證券交易所與證券業(yè)協(xié)會 關(guān)鍵術(shù)語 證券交易所 會員制證券交易所 公司制證券交易所 實時監(jiān)控 技術(shù)性停牌 臨時停市 暫停上市 恢復(fù)上市 終止上市 第一節(jié) 自律監(jiān)管概述 一、自律監(jiān)管的性質(zhì) 自律監(jiān)管屬于自律組織成員的自我管理，與政府監(jiān)管存在重大不同。 首先，監(jiān)管依據(jù)不同 其次，監(jiān)管性質(zhì)不同 最后，監(jiān)管效力不同 二、自律監(jiān)管的優(yōu)劣評價 1.貼近市場、效率性高 2.反應(yīng)迅速、靈活性強 3.成本低、范圍廣、貫徹性好 4.重視理性與信譽、合理性高 三、自律監(jiān)管組織的監(jiān)管措施 1.勸說與規(guī)勸2.譴責(zé)與指

38、責(zé)3.督導(dǎo)和行為限制4.摘牌和停牌 第二節(jié) 證券交易所的概念和性質(zhì) 一、 證券交易所的產(chǎn)生（一）證券交易所的含義2491.證券交易所是證券交易的固定場所2.證券交易所是具備法人資格的社會組織 3.證券交易所既是證券集中交易的服務(wù)者，也是證券交易所交易的監(jiān)管者 （二）境外證券交易所發(fā)展簡況 （三）我國證券交易所的發(fā)展概況二、證券交易所的法律性質(zhì) （一）法人組織 （二）特許法人我國對設(shè)立證券交易所采取特許制，是基于若干政策性考慮： 第一，經(jīng)濟(jì)體制因素 第二，證券發(fā)行制度的影響 第三，地方經(jīng)濟(jì)利益的影響 第四，證券交易所的管理制度 （三）自律法人 第三節(jié) 證券交易所的組織形式 一、公司制證券交易所

39、公司制證券交易所具有的特點 二、會員制證券交易所 會員制證券交易所是由證券公司依法自愿設(shè)立的、旨在提供證券集中交易服務(wù)的非營利法人 1.會員制證券交易所屬于非營利法人 2.會員制證券交易所由證券公司以會員身份共同組成 3.會員制證券交易所的最高權(quán)力機構(gòu)是會員大會 4.會員制證券交易所奠定了會員自律管理的組織基礎(chǔ) 三、公益性的發(fā)展趨勢 第四節(jié) 會員制證券交易所的設(shè)立及組織 一、證券交易所的設(shè)立程序證券法第102條 二、會員資格 1.新設(shè)證券交易所的會員資格 2.境外證券公司的地位問題3.證券公司同時充當(dāng)多家證券交易所會員的問題 三、會員大會 證券交易所管理辦法第17條 四、理事會 （一） 理事會

40、的組成 （二）理事會的地位和職權(quán) （三）理事會的內(nèi)部機構(gòu) 五、總經(jīng)理及其他人員 1.證券交易所總經(jīng)理 2.證券交易所負(fù)責(zé)人 3.其他從業(yè)人員 第五節(jié) 證券交易所的監(jiān)管職能 一、證券交易所監(jiān)管概述 （一）證券交易所監(jiān)管權(quán)力的來源 1.法律法規(guī)規(guī)定2.政府監(jiān)管部門授權(quán) 3.平等協(xié)商機制 （二）與政府監(jiān)管的關(guān)系 證券市場必須受到行政和自律的雙重監(jiān)管 二、對證券交易的監(jiān)管 （一）制訂證券交易規(guī)則1.制訂上市規(guī)則 2.制訂證券交易具體規(guī)則 3.制訂會員管理規(guī)章 4.制訂其他規(guī)則 （二）實時監(jiān)控規(guī)則 實時監(jiān)控，是證券交易所對交易情況及交易秩序進(jìn)行即時和全面監(jiān)控 （三）公開證券交易信息 （四）技術(shù)性停牌和臨

41、時停市 （五）限制交易 三、對證券公司的監(jiān)管 （一）對證券公司監(jiān)管的概況（二）市場準(zhǔn)入規(guī)則 1.集中交易的主體資格2.市場準(zhǔn)入人員的資格 3.市場禁入人員 四、對上市公司的監(jiān)管 （一）監(jiān)管范圍（二）監(jiān)管措施 五、證券交易所的特殊義務(wù) 1.不得分配共有積累 2.設(shè)立風(fēng)險基金3.從業(yè)人員回避制度 4.不得改變交易結(jié)果的義務(wù) 5.報告及報批義務(wù) 第六節(jié) 證券業(yè)協(xié)會 一、證券業(yè)協(xié)會的概念和地位我國證券法第174條定義為“證券業(yè)的自律性組織，是社會團(tuán)體法人”。 1.證券業(yè)協(xié)會是證券業(yè)的專業(yè)性協(xié)會 2.證券業(yè)協(xié)會是證券業(yè)的自律性組織 3.證券業(yè)協(xié)會是法定組織 二、證券業(yè)協(xié)會的設(shè)立及職責(zé) （一）證券業(yè)協(xié)會的

42、設(shè)立1.證券業(yè)協(xié)會應(yīng)符合法定的設(shè)立條件2.證券業(yè)協(xié)會章程必須符合法律規(guī)定3.證券業(yè)協(xié)會應(yīng)依法設(shè)立其內(nèi)部權(quán)力及管理機構(gòu) （二）證券業(yè)協(xié)會的職責(zé) 三、國內(nèi)外證券業(yè)協(xié)會的比較 （一）對場外交易監(jiān)管職責(zé) （二）對政府監(jiān)管的依附性 （三）對自律監(jiān)管動力的發(fā)掘 第十四章 證券公司和證券服務(wù)機構(gòu) 關(guān)鍵術(shù)語 證券公司 內(nèi)控制度 中國墻 交易結(jié)算資金 全權(quán)委托 利益承諾 證券經(jīng)紀(jì) 證券自營 證券承銷 證券服務(wù)機構(gòu) 第一節(jié) 證券公司概述 一、證券公司的概念和產(chǎn)生證券公司是指按照公司法、證券法等法律法規(guī)規(guī)定的設(shè)立條件，經(jīng)證券監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)并經(jīng)公司登記機關(guān)登記設(shè)立的，從事證券業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或者股份有限公司 二、證券

43、公司的特點 1.經(jīng)營業(yè)務(wù)的特殊性 2.設(shè)立程序的特殊性 3.設(shè)立條件的特殊性 4.公司管理的特殊性 三、證券公司的分類（一）公司組織形式與證券公司分類 1.基本分類 2.基本分析 （二）公司業(yè)務(wù)范圍與證券公司分類 1.基本分類 2.基本分析 四、證券業(yè)務(wù)范圍 （一）經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù) 經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，是證券公司在核定業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)投資者買賣指令，以投資者名義和賬戶進(jìn)行證券買賣或者其他證券投資的業(yè)務(wù)活動（二）投資咨詢業(yè)務(wù) 證券法第125條 （三）財務(wù)顧問業(yè)務(wù) （四）承銷和保薦業(yè)務(wù) 參見本書第七章的相關(guān)內(nèi)容。 （五）自營業(yè)務(wù) （六）資產(chǎn)管理 （七）其他業(yè)務(wù) 第二節(jié) 證券公司的設(shè)立 一、設(shè)立證券公司的法定程序（一

44、）前置批準(zhǔn)程序 證券法第128條第1款規(guī)定 證券公司設(shè)立申請人必須首先申請取得證監(jiān)會批準(zhǔn)（二）公司登記程序 證券法第128條第2款公司登記管理條例第20條（三）營業(yè)許可程序 證券法第128條第3款二、設(shè)立證券公司的法定條件 （一）公司章程 （二）主要股東 （三）注冊資本 1.最低注冊資本限額 2.實收資本制 （四）任職資格 1.積極資格2.消極資格3.從業(yè)人員的聘用資格（五）風(fēng)險管理與內(nèi)部控制制度 （六）經(jīng)營場所和業(yè)務(wù)設(shè)施 第三節(jié) 證券公司內(nèi)部控制 一、內(nèi)部控制的概念和原則 COSO委員會提出的內(nèi)部控制的定義證券公司內(nèi)部控制指引第2條規(guī)定 1.健全性原則 2.合理性原則 3.制衡性原則 4.獨

45、立性原則 二、證券公司治理機制 （一）強化信息披露 （二）完善內(nèi)部組織機構(gòu) 1.設(shè)立專門委員會2.建立獨立董事制度3.強化監(jiān)事會權(quán)力 三、證券公司的財務(wù)和風(fēng)險控制 （一）風(fēng)險控制指標(biāo) （二）交易風(fēng)險準(zhǔn)備金 （三）證券投資者保護(hù)基金 四、證券公司的業(yè)務(wù)控制（一）內(nèi)部隔離制度 內(nèi)部隔離制度，又稱為“中國墻”或者“防火墻”制度，是指從事多種經(jīng)營的證券公司建立的、限制重大非公開信息在不同部門之間流動的制度和程序（二）禁止混合操作股票條例第45條規(guī)定證券法第136條第2款 1.證券公司應(yīng)當(dāng)將不同證券業(yè)務(wù)分開辦理 2.證券公司應(yīng)當(dāng)將從事不同業(yè)務(wù)的人員分開 3.證券公司應(yīng)當(dāng)做到賬戶分開 第四節(jié) 證券公司經(jīng)紀(jì)

46、業(yè)務(wù) 一、 證券公司與投資者的關(guān)系 （一） 代理和行紀(jì)均以與第三人發(fā)生交易為存在前提 （二）證券公司與投資者之間屬于委托關(guān)系 （三）證券公司與投資者之間屬于特殊委托關(guān)系 1.委托事務(wù)的特殊性 2.證券公司報盤行為的性質(zhì) 二、證券公司的善管義務(wù) （一）善管義務(wù)的含義 1.忠實的需要 2.注意的需要 3.技能的需要 4.謹(jǐn)慎的需要 （二）風(fēng)險告知義務(wù) （三）委托書置備和保存義務(wù) 1.委托書置備義務(wù)2.委托書保存義務(wù)（四）委托指令執(zhí)行和報告義務(wù) 三、證券公司的行為限制 （一）禁止全權(quán)委托 全權(quán)委托是指投資者發(fā)出的，由證券公司決定證券買賣、選擇證券品種、決定買賣數(shù)量或者買賣價格的指令（二）禁止利益承諾

47、 證券法第144條規(guī)定（三）禁止私下受托 證券法第145條規(guī)定 （四）禁止挪用客戶交易結(jié)算資金 證券法第139條第2款規(guī)定（五）不得提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保和融資 （六）其他禁止性行為 第五節(jié) 對證券公司的特別監(jiān)管 一、證券公司信息資料的報送 1.證券公司的報送義務(wù) 2.監(jiān)管機構(gòu)的審計或者評估 二、監(jiān)管機構(gòu)責(zé)令整改 三、限制公司股東權(quán)利 證券法第151條規(guī)定四、停業(yè)整頓、指定托管、接管或者撤銷 證券法第153條規(guī)定五、對證券公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的特別監(jiān)管 1.撤銷任職資格，并責(zé)令公司予以更換。 2.（1）通知出境管理機關(guān)依法阻止其出境；（2）申請司法機關(guān)禁止其轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓或者以其他方式處分財產(chǎn)，或者