論公司債權(quán)人保護(hù)制度

1、論公司債權(quán)人保護(hù)制度         內(nèi)容提要如何在公司法中規(guī)定債權(quán)人的保護(hù)制度一直是各國公司法十分關(guān)注的問題，因?yàn)樗粌H僅關(guān)系到公司債權(quán)人的利益問題，而且涉及到整個(gè)社會(huì)市場交易秩序和巾場信用的問題。公司的有限責(zé)任是公司法律制度的基石。公司債權(quán)人保護(hù)制度應(yīng)當(dāng)始于公司設(shè)立之際，貫穿于公司營運(yùn)之中，終于公司清算結(jié)束之時(shí)。只有設(shè)計(jì)出一套對(duì)公司債權(quán)*益保護(hù)行之有效的制度，才能使我國的公司法制臻于完善。關(guān)鍵詞：公司，債權(quán)人，權(quán)益保護(hù)公司無時(shí)不與其它社會(huì)經(jīng)濟(jì)主體發(fā)生廣泛的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，其中大量的是民事法律中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而公司的

2、債權(quán)人的利益如何得到保護(hù)，如何在公司本身、公司股東與公司債權(quán)人三者之間尋求利益的平衡，特別是如何在公司法中規(guī)定債權(quán)人的保護(hù)制度一直是各國公司法十分關(guān)注的問題，因?yàn)樗粌H僅是公司債權(quán)人的利益問題，而且涉及到整個(gè)社會(huì)市場交易秩序和市場信用的問題。公司的有限責(zé)任是公司法律制度的基石，但有限責(zé)任這一法律設(shè)計(jì)猶如雙刃劍，運(yùn)用得好，能夠發(fā)揮公司制度的積極作用；運(yùn)用得不好就有可能損害其他法律主體的利益，進(jìn)而有違創(chuàng)設(shè)公司制度的初衷。現(xiàn)代各國公司法的重要作用之一就是為公司債權(quán)人的利益提供保護(hù)。我國公司法第一條就對(duì)此有明確的規(guī)定。這種保護(hù)始于公司設(shè)立之際，貫穿于公司營運(yùn)之中，終于公司清算結(jié)束之時(shí)。換言之，公司債權(quán)

3、人保護(hù)的具體制度體現(xiàn)在三個(gè)階段，即公司設(shè)立階段、公司營運(yùn)階段和公司清算結(jié)束階段。本文擬對(duì)我國和主要發(fā)達(dá)國家的公司法中的公司債權(quán)*益保護(hù)制度進(jìn)行比較，試圖從中找出規(guī)律性的東西，以期對(duì)我國公司立法的完善及公司法實(shí)踐有一定的啟發(fā)和借鑒作用。一、公司設(shè)立階段的債權(quán)人保護(hù)制度設(shè)立階段的債權(quán)人保護(hù)是公司法保護(hù)債權(quán)人利益的首道屏障，即在公司設(shè)立條件和程序上充分考慮可能出現(xiàn)的危及債權(quán)人利益的各種情形，并設(shè)計(jì)出相應(yīng)的保障措施。從具體立法制度看，設(shè)立階段的債權(quán)人保護(hù)主要通過公司注冊資本額、股份認(rèn)繳制度、股東出資方式與比例、發(fā)起人的責(zé)任、公司設(shè)立時(shí)的重大事項(xiàng)公開披露等途徑來實(shí)現(xiàn)。（一）公司設(shè)立時(shí)對(duì)公司資本的數(shù)額限制

4、制度注冊資本不僅是公司設(shè)立時(shí)必須具備的基本要件之一，是公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，而且也是公司債權(quán)人利益的最低財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。公司的責(zé)任能力和責(zé)任范圍直接取決于公司資本的大小，因此，依法確定公司的最低資本額就成為使公司保持一定的經(jīng)營規(guī)模承擔(dān)一定責(zé)任的基本保證。為了保護(hù)公司債權(quán)人的利益，各國公司法一般都規(guī)定統(tǒng)一的公司最低資本額，對(duì)某些特殊行業(yè)公司資本的特殊要求，留給特別法去解決。關(guān)于有限責(zé)任公司注冊資本最低限額，各國公司法都作了統(tǒng)一的規(guī)定，如德國規(guī)定為5萬馬克，法國為5萬法郎，日本為300萬日元.我國公司法對(duì)于不同行業(yè)的有限責(zé)任公司規(guī)定了不同的最低注冊資本額。具體來說，以生產(chǎn)經(jīng)營或商品批發(fā)為主的公司為

5、人民幣50萬元：以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬元：科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司為人民幣10萬元.這種分類的立法本意在于它強(qiáng)調(diào)不同經(jīng)營性質(zhì)的公司對(duì)最低資本額要求的差別性，體現(xiàn)區(qū)別對(duì)待，但其弊端也是明顯的。首先，這種分類本身缺乏嚴(yán)格的科學(xué)性和合理性，其次，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)必須適應(yīng)市場的需求而從事多種經(jīng)營，很難再把生產(chǎn)與銷售、批發(fā)與零售等截然分開。所以筆者認(rèn)為還是采用國際通行的立法方式為好，即規(guī)定統(tǒng)一的有限責(zé)任公司最低資本額。關(guān)于股份有限公司注冊資本最低限額，各國公司法也作了規(guī)定。如德國規(guī)定為10萬馬克，法國為25萬法郎（發(fā)起設(shè)立）和150萬法郎（募集設(shè)立）.我國公司法規(guī)定股份有限公司注冊

6、資本最低限額為1000萬元，如有需高于這一所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定.可以看出，我國股份有限公司的注冊資本最低限額明顯高于其他國家，而且與有限責(zé)任公司注冊資本最低限額差距懸殊。這一方面反映了我國目前股份制改革的試點(diǎn)是有步驟、有組織地進(jìn)行，重點(diǎn)在規(guī)模較大、效益較好的企業(yè)中進(jìn)行，另一方面也增加了公司的償債能力，有利于債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)。（二）公司設(shè)立時(shí)認(rèn)購繳納股份制度為了防止虛假出資，保護(hù)債權(quán)人利益，各國公司法對(duì)股東認(rèn)購繳納股份采取了不同的制度，大體上有三種：英美法國家的授權(quán)資本制、大陸法國家的法定資本制和目前德日法等國采用的一種介于前二者之間的新的資本制度-認(rèn)可制。授權(quán)資本制的優(yōu)越性在于

7、它既便于公司的設(shè)立，又賦予公司資本以靈活性，不論公司確定的資本額多大，公司都可迅速成立，其后又可以根據(jù)實(shí)際需要隨時(shí)增加資本，從而免除了修改公司章程等增加資本時(shí)的繁瑣程序。其不足之處在于它可能被欺詐行為所利用，減弱了對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)。法定資本制的優(yōu)點(diǎn)在于保護(hù)公司資本的真實(shí)、可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐、投機(jī)行為，保障了債權(quán)人利益，但其不足之處在于可能造成公司資本的閑置，限制了公司的設(shè)立，還要遇到公司增加資本時(shí)的繁瑣程序。認(rèn)可資本制的優(yōu)點(diǎn)是不會(huì)造成公司資本閑置，有利于公司的設(shè)立，其不足之處在于不利于公司資本的充實(shí)，進(jìn)而不利于對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)，因?yàn)槿绻试S發(fā)起人分期繳納股款，發(fā)起人可能會(huì)在分期繳納

8、的期間內(nèi)喪失繳納能力，影響全部資本的形成。我國公司法規(guī)定的是公司注冊資本實(shí)繳制度，即股東必須一次足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認(rèn)繳的出資額（股款），不能分期繳納。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)帳戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東全部繳納出資后，必須經(jīng)注冊會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資并出具證明.同時(shí)，我國公司法還規(guī)定：公司發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會(huì)公眾的，責(zé)令改正，并處以虛假出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任.筆者認(rèn)為，我國公司法采取此種嚴(yán)格的

9、法定資本制比較符合我國目前的實(shí)際情況，有利于防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為，有利于交易的安全和債權(quán)人利益的保護(hù)。（三）具體規(guī)定認(rèn)股和招股的程序和審批手續(xù)制度這一制度是針對(duì)股份有限公司而言的。為了保護(hù)公司債權(quán)人和股東的利益，防止股份有限公司發(fā)起人在認(rèn)股和招股時(shí)營私舞弊，各國公司法對(duì)認(rèn)股和招股的程序和審批手續(xù)都作了具體規(guī)定。法國公司法要求認(rèn)股和繳納股金都必須經(jīng)公證人的證明10.英國公司法規(guī)定，公司在向社會(huì)公眾招募股份時(shí)，必須出具招股書，招股書須由每個(gè)董事簽字，并向公司注冊登記處申報(bào)，招股書必須載明法律規(guī)定的必要事項(xiàng)，以便投資者考慮是否認(rèn)購股份。我國公司法也規(guī)定，發(fā)起人向社會(huì)公開募股，必須經(jīng)國務(wù)院證

10、券管理部門審批，制訂和公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。招股說明書應(yīng)附有發(fā)起人制訂的公司章程，由認(rèn)股人填寫所認(rèn)股數(shù)、金額、住所并簽名、蓋章。制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書發(fā)行股票的，或未經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)擅自發(fā)行股票的，責(zé)令停止發(fā)行，退還所募資金及利息，處以非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。            （四）對(duì)股東出資方式和比例的限制制度各國公司法對(duì)股東出資方式和比例都作了嚴(yán)格的規(guī)定。關(guān)于股東出資方式，在各國公司法上不盡一致，最通常的形式有

11、現(xiàn)金、實(shí)物、無形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)等四類。美國標(biāo)準(zhǔn)公司法第19條規(guī)定嚴(yán)發(fā)行股份的對(duì)價(jià)可全部地或部分地以現(xiàn)款，以其它財(cái)產(chǎn)-有形的或無形的，或以實(shí)際為公司完成的勞務(wù)或服務(wù)宋繳付?！暗聡头▏却箨懛ㄏ祰疫€把信譽(yù)作為一種出資方式，但勞務(wù)不能算作實(shí)物出資。關(guān)于股東出資比例，各國公司法一般規(guī)定，公司創(chuàng)辦人必須在設(shè)立公司前以一定比例數(shù)額的現(xiàn)款來繳付股份對(duì)價(jià)，大致都在總股本額的20-30之間。如德、法等國的公司法規(guī)定股份有限公司的初始股東，必須在公司正式成立前以現(xiàn)金交納其持有的每股票面額的25，其余額可分期在五年內(nèi)交納；如果用實(shí)物支付股金，則需在公司成立前一次付清全部股金。我國公司法規(guī)定，公司發(fā)起人可以用貨幣出資

12、，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等，必須進(jìn)行評(píng)估，合理作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合為股份。同時(shí)公司法還對(duì)這種無形資產(chǎn)在公司注冊資本總額中的比例作了一定的限制，規(guī)定發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20。這種限制有利于保護(hù)債權(quán)人的利益，因?yàn)橐坏┕举Y不低債，債權(quán)人對(duì)以無形資產(chǎn)方式償還債務(wù)的估價(jià)十分困難而且復(fù)雜，變現(xiàn)成本高昂。此外，公司法沒有將勞務(wù)列入出資方式中，其目的也在于保護(hù)債權(quán)人利益，因?yàn)閯趧?wù)出資并不能形成實(shí)際出資，不能對(duì)債權(quán)人形成實(shí)際補(bǔ)償。（五）發(fā)起人責(zé)任制度公司的設(shè)立主要依靠發(fā)起人

13、的活動(dòng)和努力，發(fā)起人要實(shí)施發(fā)起行為，并要承擔(dān)較重的責(zé)任，因此，各國公司法一般都規(guī)定了發(fā)起人所享有的優(yōu)于其他股東的權(quán)利，如取得優(yōu)先股、獲得相應(yīng)報(bào)酬、公司解散時(shí)優(yōu)先分得財(cái)產(chǎn)以及取得其他特別利益等。但我國公司法對(duì)此未作規(guī)定。發(fā)起人在享受權(quán)利的同時(shí)，也應(yīng)承擔(dān)較重的義務(wù)和責(zé)任，各國公司法對(duì)此都有規(guī)定。如日本商法典公司篇第193條規(guī)定發(fā)起人的損害賠償責(zé)任：（1）發(fā)起人延誤其設(shè)立公司的任務(wù)，該發(fā)起人對(duì)公司承擔(dān)損害賠償連帶責(zé)任；（2）發(fā)起人有惡意或重大過失時(shí)，該發(fā)起人對(duì)第三者也承擔(dān)損害賠償連帶責(zé)任。我國公司法規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)下列責(zé)任：（1）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任

14、；（2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任11.所有這些規(guī)定的目的都在于保護(hù)債權(quán)人的利益。（六）公司設(shè)立時(shí)重大事項(xiàng)公開制度為使公司設(shè)立時(shí)的基本情況能讓有關(guān)利害關(guān)系人特別是債權(quán)人知曉，各國公司法都規(guī)定了公司設(shè)立時(shí)重大事項(xiàng)公開制度。如法國公司法規(guī)定，公司的設(shè)立必須經(jīng)過雙重審查，即公司內(nèi)部的審查與政府機(jī)關(guān)的審查。我國公司法和公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定，載明有關(guān)公司、股東和董事的權(quán)利和義務(wù)等重大事項(xiàng)的公司章程，必須向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將核準(zhǔn)登記的事項(xiàng)記載于公司

15、登記簿上，供社會(huì)公眾查詢、復(fù)制和抄錄13.之所以這樣規(guī)定是為了使公司潛在的或現(xiàn)實(shí)的債權(quán)人在同公司從事交易前或從事交易活動(dòng)中，能對(duì)公司的基本情況作較全面的了解，以保護(hù)債權(quán)人的利益。二、公司營運(yùn)階段的債權(quán)人保護(hù)制度公司營運(yùn)階段的債權(quán)人保護(hù)主要體現(xiàn)在公司法中的資本維持制度、資本不變制度、股份轉(zhuǎn)讓限制制度、公司轉(zhuǎn)投資制度、董事責(zé)任制度、公司越權(quán)行為的處理原則以及債權(quán)人對(duì)公司經(jīng)營的制約機(jī)制如公司重整制度、債務(wù)和解制度等具體制度中。（一）資本維持制度。即公司在存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。因?yàn)樵诠境闪r(shí)，公司資本即代表公司的實(shí)有財(cái)產(chǎn)，但在公司營運(yùn)過程中，其實(shí)有財(cái)產(chǎn)會(huì)由于公司的盈利或虧損而

16、高于或低于公司的資本，即使公司成立后未開展活動(dòng)，也會(huì)因事過境遷，財(cái)產(chǎn)無形貶損而使資本的實(shí)際財(cái)產(chǎn)價(jià)值低于其原有的價(jià)值，從而使公司無法按資本總額所表示的范圍承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。資本維持制度的目的正是為了防止資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人的利益，同時(shí)也防止股東對(duì)盈利分配的過高要求，確保公司本身業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常開展。因此，各國公司法一般都規(guī)定了以下制度：（1）禁止公司低于票面金額發(fā)行股票；（2）禁止公司不合理處分其財(cái)產(chǎn)，防止公司財(cái)產(chǎn)狀況惡化；（3）設(shè)立公積金以保持公司財(cái)產(chǎn)的正常狀態(tài)；（4）在特殊情況下，公司可取得自有股份，即股份有限公司按照一定的價(jià)格，以公司擁有的資金從股東手中買回本公司的股份。（二）資本不變制度

17、。即公司資本必須在公司章程中予以載明，未經(jīng)股東大會(huì)修改章程，公司資本不得隨意增減。其目的在于防止公司總額的減少導(dǎo)致公司責(zé)任范圍的縮小，保護(hù)債權(quán)人的利益。但實(shí)際上，隨著公司經(jīng)營活動(dòng)的開展、業(yè)務(wù)范圍和市場狀況的變化，客觀上也要求公司相應(yīng)地增減資本。因此，各國公司法對(duì)公司資本的增減作了系統(tǒng)的法律規(guī)定，如英國公司法規(guī)定，公司經(jīng)股東特別決議通過后可減少股本，但需經(jīng)法院認(rèn)可，只有在股東不履行其繳納股款而被公司取消其股份或在一定情況下股東放棄其股份所引起股本減少時(shí)不需經(jīng)法院認(rèn)可。又如德國公司法規(guī)定，減少公司資本時(shí)不僅要有股東會(huì)的特別決議，而且關(guān)于減少資本的決議應(yīng)在規(guī)定的報(bào)紙上公告三次，在公告中應(yīng)同時(shí)催告公司

18、債權(quán)人向公司申報(bào)債權(quán)；對(duì)公司已知的債權(quán)人不同意減少資本時(shí)，公司應(yīng)對(duì)其債予以清償或提供擔(dān)保，自第三次在公開報(bào)紙上向債權(quán)人發(fā)出催告之日起一年內(nèi)，不得向登記機(jī)關(guān)申請減資決議。我國公司法也明確了公司減少注冊資本時(shí)債權(quán)人有權(quán)提前請求清償債務(wù)制度，其第186條規(guī)定：“公司需要減少注冊資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告之日起90日內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保。公司減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額?！惫痉ㄟ€規(guī)定了抽逃出資的法律責(zé)任，即公司的發(fā)起人、股

19、東在公司成立后抽逃出資的，責(zé)令改正，并處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。（三）股份轉(zhuǎn)讓限制制度。股份有限公司的股東在公司設(shè)立后可以依法自由轉(zhuǎn)讓所持有的股份。各國公司法幾乎都規(guī)定，除法律有禁止或限制性規(guī)定外，公司章程一般刁；得禁止股份的轉(zhuǎn)讓。但股份的自由轉(zhuǎn)讓不是絕對(duì)的。為了保護(hù)公司、其他股東和公司債權(quán)人的利益，法律通常要對(duì)股份的轉(zhuǎn)讓作必要的限制。這些限制主要有：公司正式成立前認(rèn)購股份轉(zhuǎn)讓的限制：對(duì)特定持有人（如發(fā)起人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等）持有的股份轉(zhuǎn)讓的限制：為防止壟斷而劉收購公司股票的限制等。如日本公司法規(guī)定，在公司設(shè)立登記前，不得轉(zhuǎn)讓股份有限公司

20、的股份，其目的在于為了防止發(fā)起人變賣股份牟取暴利或?yàn)E用投機(jī)，保證交易的安全，以免公司萬一不能成立，受讓人因而受損失。我國公司法第147條規(guī)定尸發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)         當(dāng)向公司申報(bào)持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！埃ㄋ模?duì)越權(quán)行為的處理原則。公司章程規(guī)定的經(jīng)營范圍確定了公司生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的基本內(nèi)容和領(lǐng)域，是公司法*利能力和行為能力的依據(jù)，公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范田內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)。其目的在于保護(hù)同公司進(jìn)行交易的債權(quán)人的利益，使其知悉該公司的

21、權(quán)利能力和行為能力范圍，知悉公司有權(quán)從事哪些交易。對(duì)超越公司經(jīng)營范圍的行為，即越權(quán)行為，傳統(tǒng)立法偏重于對(duì)公司與股東利益的保護(hù)，大多采取否定越權(quán)行為效力的態(tài)度，其結(jié)果往往使債權(quán)人處于不利的地位。但自二戰(zhàn)以來，各國公司法采取了歐共體1968年關(guān)于公司法的第一號(hào)指令中的規(guī)定，根據(jù)該指令的規(guī)定，凡經(jīng)公司董事會(huì)所決定的交易，對(duì)于與該公司進(jìn)行交易的善意第三人來說，均應(yīng)視為在該公司的行為能力范圍內(nèi)的交易13.英國公司為同歐共體的這種規(guī)定保持一致，對(duì)傳統(tǒng)的“越權(quán)行為無效原則”作了修正。美國和德國公司法也規(guī)定，公司董事的行為，即便超出公司的權(quán)利能力的范圍，仍對(duì)公司有約束力，不得因公司欠缺權(quán)利能力而對(duì)其行為予以否

22、定?？梢?，公司越權(quán)行為絕對(duì)無效已被相對(duì)無效所取代，成為公司法上的一大發(fā)展趨勢。我國公司法對(duì)公司與債權(quán)人從事其登記的經(jīng)營范圍以外的經(jīng)營活動(dòng)的處理原則未作明確規(guī)定，但依據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定，這種行為在實(shí)踐中往往是被認(rèn)定為無效行為。如前所述，在現(xiàn)代公司法中，已很少有國家采取嚴(yán)格的越權(quán)行為無效的原則，因此，為了適應(yīng)公司法現(xiàn)代化、社會(huì)化和國際化的發(fā)展趨勢，為了保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益，我國公司法應(yīng)當(dāng)摒棄公司越權(quán)行為絕對(duì)無效的原則，確立越權(quán)行為相對(duì)無效原則，即：其一，公司越權(quán)行為并非絕對(duì)無效，在越權(quán)雙方對(duì)越權(quán)交易無爭議時(shí)，法律不應(yīng)主動(dòng)加以干預(yù)，只有經(jīng)過一方當(dāng)事人申請，人民法院審理撤銷以后，這種交易才為無效；其二

23、，公司越權(quán)行為相對(duì)無效之抗辯只能由善意一方援引，明知自己欠缺權(quán)利能力而仍與對(duì)方從事交易的一方當(dāng)事人，不得援引：其三，公司越權(quán)行為相對(duì)無效之抗辯只能為尚未依越權(quán)契約履行自己義務(wù)的一方援引，已依這種契約履行了自己義務(wù)的一方，不得援引。（五）公司債權(quán)人對(duì)公司經(jīng)營的制約機(jī)制。這是從更為積極、主動(dòng)的角度為債權(quán)人利益設(shè)置的保護(hù)措施。主要有股份公司債券持有人會(huì)議制度、債務(wù)和解制度、公司重整制度，這更有利于保護(hù)公司債權(quán)人利益。1.債券持有人會(huì)議制度。法、德、日等國公司法規(guī)定了股份公司債券持有人會(huì)議制度，即公司債券持有人可通過信托合同，指定受托人，保護(hù)其在公司的日常權(quán)益。債券持有人或其受托人有權(quán)召開債券持有人會(huì)

24、議，共同討論與公司債權(quán)人的權(quán)益有關(guān)的重大事項(xiàng)；有權(quán)查閱公司帳目，并可以被授與對(duì)公司有關(guān)管理事務(wù)方面的表決權(quán)。這對(duì)于防止公司因經(jīng)營管理不善造成財(cái)產(chǎn)狀況惡化而影響公司債權(quán)人的權(quán)益實(shí)現(xiàn)，具有積極的作用。2.債務(wù)和解制度。即當(dāng)公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因時(shí)，公司債權(quán)人可以用協(xié)議方式與公司達(dá)成和解方案。根據(jù)該方案，公司債權(quán)人除可以要求公司就其應(yīng)清償債務(wù)設(shè)定擔(dān)保，保證自己在公司的權(quán)益之外，債權(quán)人還可以參加公司管理，監(jiān)督公司的經(jīng)營與資產(chǎn)管理，直到公司破產(chǎn)原因消滅為止。這項(xiàng)制度使公司債權(quán)人既享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，又擁有協(xié)助公司扭虧為盈的權(quán)限，使債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)有了雙保險(xiǎn)。3.公司重整制度。是指當(dāng)股份公司的財(cái)產(chǎn)狀況惡化，出現(xiàn)

25、破產(chǎn)原因時(shí)，公司債權(quán)人為了避免更大的損失，可以與公司董事、持公司股份一定比例的股東一樣，具有申請公司重整的資格。公司重整，應(yīng)由重整人擬訂重整計(jì)劃，提交關(guān)系人會(huì)議進(jìn)行審議表決，并于表決及認(rèn)可后由重整人據(jù)以執(zhí)行重整工作。關(guān)系人會(huì)議由重整債權(quán)人和股東組成，重整計(jì)劃經(jīng)法院認(rèn)可后拘束公司及全部關(guān)系人。通過落實(shí)重整計(jì)劃，使公司擺脫財(cái)產(chǎn)惡化狀態(tài)，恢復(fù)正常經(jīng)營和清償能力，使公司債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。在公司的日常經(jīng)營過程中，以上三項(xiàng)制度是真正能夠積極保護(hù)公司債權(quán)人合法權(quán)益的制度，因此，我國公司立法也應(yīng)該借鑒這些制度，使其更好地保護(hù)公司債權(quán)人的利益。（六）董事的責(zé)任制度。近年來隨著董事會(huì)權(quán)力的不斷擴(kuò)大，大多數(shù)國家

26、的法律都出現(xiàn)了一些加重董事責(zé)任的新規(guī)定。依照這些國家的公司法，如果董事由于缺乏應(yīng)有的謹(jǐn)慎注意而使第三人，特別是使公司債權(quán)人利益受到損害時(shí)，董事須承擔(dān)特定的責(zé)任。如德國公司法規(guī)定，凡董事會(huì)由于嚴(yán)重地違反法定的謹(jǐn)慎注意的義務(wù)，使公司的債權(quán)人受到損失而后者又不能從公司獲得賠償時(shí)，董事應(yīng)對(duì)其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。法國商事公司法規(guī)定，公司董事個(gè)人以及其他董事須連帶就違反法律、公司章程或經(jīng)營中的過失對(duì)公司及第三人負(fù)責(zé)。如公司破產(chǎn)后，公司的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，商事法院得判令公司的董事長、全體董事或某些相關(guān)董事承擔(dān)公司債務(wù)的全部或一部分，除非這些董事能證明他們在經(jīng)營公司的業(yè)務(wù)上已做到了領(lǐng)取工資的受任人所應(yīng)有的謹(jǐn)

27、慎注意；董事也不得以公司章程或股東或股東大會(huì)關(guān)于限制公司債權(quán)人訴權(quán)的規(guī)定來對(duì)抗公司的債權(quán)人，其目的都在于加強(qiáng)對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)。三、公司清算結(jié)束階段的債權(quán)人保護(hù)制度公司清算結(jié)束階段的債權(quán)人保護(hù)是公司法中債權(quán)人保護(hù)制度的最后一道屏障，在司法實(shí)踐中，也是適用最普遍的一種制度，它主要體現(xiàn)在公司因合并、分立、破產(chǎn)、解散等各種原因引起公司終止而導(dǎo)致清算程序時(shí)債權(quán)人享有的一系列特別權(quán)利上。（一）公司合并或分立時(shí)債權(quán)人有權(quán)請求公司提前清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。各國公司法都有類似規(guī)定，如法國商事公司法第381、386條規(guī)定，公司發(fā)生合并或分立時(shí)，債權(quán)人可以在法令規(guī)定的期限內(nèi)就合并或分立草案向商事法院提出異議，

28、商事法院如認(rèn)為異議成立，可令公司償還債權(quán)，或令吞并公司提供擔(dān)保。我國公司法第184、185條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并或分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并或分立。從文義解釋可看出，即使債務(wù)未到清償期，債權(quán)人也有權(quán)在上述期限內(nèi)請求公司清償或提供相應(yīng)擔(dān)保，這顯然有利于公司債權(quán)人。（二）公司破產(chǎn)時(shí)債權(quán)人有優(yōu)先于股東獲得清償?shù)臋?quán)利。西方國家公司法對(duì)此有明確規(guī)定。如德國公司法第272條規(guī)定：只有在第三次公開要求債權(quán)

29、人申報(bào)權(quán)利之口起一年后，股東才可分配財(cái)產(chǎn)。我國公司法第195條規(guī)定：公司財(cái)產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，分別支付清算費(fèi)用、職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)。公司財(cái)產(chǎn)按前項(xiàng)規(guī)定清償后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，換言之，債權(quán)人實(shí)現(xiàn)優(yōu)先于股東財(cái)產(chǎn)之分配，從而使公司債權(quán)人處于有利地位。（三）適用公司清算規(guī)則。即在公司由于某種原因而進(jìn)行清算時(shí)，為了保護(hù)公司債權(quán)人不受公司股東或清算人非法處分公司財(cái)產(chǎn)行為的危害，公司應(yīng)當(dāng)按照公司法的要求及時(shí)組成清算組織，依照有關(guān)的財(cái)產(chǎn)接管和清算規(guī)則開展各項(xiàng)清算工作。依據(jù)我國公司法，在公司因破產(chǎn)或其他原因而被解散時(shí)，公司應(yīng)及時(shí)成立清算組進(jìn)行清算，清算組應(yīng)忠實(shí)地履行自己的   &