外商投資企業(yè)分類及區(qū)別

1、外商投資企業(yè)外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè)。其所稱的中國投資者包括中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，外國投資者包括外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人。一、外商投資企業(yè)的種類外商投資企業(yè)是一個總的概念，包括所有含有外資成分的企業(yè)。依照外商在企業(yè)注冊資本和資產(chǎn)中所占股份和份額的比例不同以及其他法律特征的不同，可將外商投資企業(yè)分為三種類型：1中外合資經(jīng)營企業(yè)。由中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，并按照投資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧的企業(yè)。其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的比例有法定要求；企業(yè)采取有限責(zé)

2、任公司的組織形式。故此種合營稱為股權(quán)式合營。2中外合作經(jīng)營企業(yè)。中外合作各方通過合作企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的份額無強制性要求；企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤分配、風(fēng)險負擔(dān)方式。故此種合營稱為契約式合營。3外資企業(yè)。其主要法律特征是：企業(yè)全部資本均為外商出資和擁有。不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。4. 外商投資合伙企業(yè)。其主要的法律特征是：2個以上外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立的合伙企業(yè)，以及外國企業(yè)或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設(shè)立的合伙企業(yè)。二、外商投資企業(yè)法的概念與我國的外商投資企業(yè)立法(一)外

3、商投資企業(yè)法的概念外商投資企業(yè)法是指有關(guān)外商投資企業(yè)組織和活動的行為規(guī)范的法律、法規(guī)的總稱，是由眾多的有關(guān)外商投資企業(yè)的立法規(guī)范形成的一個法律體系。其主要內(nèi)容包括外商投資企業(yè)的組織形式、設(shè)立與登記程序、法律地位、投資關(guān)系、法律文件、中外雙方的權(quán)利義務(wù)、組織機構(gòu)、經(jīng)營管理、勞動關(guān)系、稅收、外匯管理、解散與清算等。(二)我國的外商投資企業(yè)立法我國的外商投資企業(yè)立法是伴隨著我國的改革和對外開放政策而逐步建立并不斷完善的，至今已經(jīng)形成較為完備的外商投資企業(yè)立法體系，其中重要的法律、法規(guī)有：中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例、關(guān)于鼓勵外商投資的規(guī)定、外資企業(yè)法

4、實施細則、中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則等。除此之外，外商投資企業(yè)的主管部門(商務(wù)部)和相關(guān)部門(主要是財政部、國家工商行政管理總局等)還頒布了大量的部門規(guī)章，如中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定及其補充規(guī)定、關(guān)于舉辦股份有限公司形式中外合資企業(yè)有關(guān)問題的通知、關(guān)于外商投資企業(yè)合同、章程的審批原則和審查要點等。三、外商投資企業(yè)受中國法律的管轄和保護在東道國設(shè)立的外商投資企業(yè)受東道國法律的管轄，外商投資企業(yè)必須遵守東道國的法律、法規(guī)，這是國際上通行的做法。在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)，都是中國的法律主體；凡符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國法人資格。一方面，外商投資企業(yè)受中國法律的保護

5、；另一方面，外商投資企業(yè)受中國法律的管轄。為了依法加強對外商投資企業(yè)的管理和監(jiān)督，我國外商投資企業(yè)法明確規(guī)定，外商投資企業(yè)必須遵守中國的法律、法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益；國家有關(guān)機關(guān)依法對外商投資企業(yè)實行管理和監(jiān)督。為了保護外商投資企業(yè)的合法權(quán)益，合資企業(yè)法和外資企業(yè)法分別規(guī)定，國家對合營企業(yè)和外資企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)和外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補償。一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按

6、投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險及虧損的企業(yè)。(二)中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征中外合資經(jīng)營企業(yè)有以下特征：1在中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東中，外方合營者包括外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人，中方合營者則為中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，不包括中國公民個人。2中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，具有法人資格，作為股東的中外合營各方以投資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。3在中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中，外方合營者的出資比例一般不得低于25%。4中外各方依照出資比例分享利潤，分擔(dān)虧損，回收投資。5合資企業(yè)不設(shè)股東會，其最高權(quán)力機構(gòu)為董事會，董事會成員由合營各方按投資比例協(xié)商分配，并載明于合營企業(yè)合同和章

7、程。合營企業(yè)一方對他方委派的董事不具有否決權(quán)，但董事的資格應(yīng)當不違反公司法關(guān)于董事任職條件的規(guī)定。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(一)設(shè)立合資企業(yè)的條件在中國境內(nèi)設(shè)立的合資企業(yè)應(yīng)當能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。申請設(shè)立的合資企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：1有損中國主權(quán)的；2違反中國法律的；3不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；4造成環(huán)境污染的；5簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。國家鼓勵、允許、限制或者禁止設(shè)立合營企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和加入世界貿(mào)易組織的要求，國家將會逐步放寬

8、外商投資企業(yè)的行業(yè)限制。(二)設(shè)立合資企業(yè)的申請申請設(shè)立合資企業(yè)，應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)報送下列正式文件：1設(shè)立合營企業(yè)的申請書；2合營各方共同編制的可行性研究報告；3由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；4由合營各方委派的合營企業(yè)的董事長、副董事長、董事人選名單；5審批機構(gòu)規(guī)定的其他文件。合資企業(yè)協(xié)議，是指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。合資企業(yè)合同，是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達成一致意見而訂立的文件。合資企業(yè)章程，是按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則租經(jīng)營管理方法等事項的文件。合資企業(yè)協(xié)議與合資

9、企業(yè)合同有抵觸時，以合資企業(yè)合同為準。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。在上述各文件中，合營企業(yè)合同是最主要的法律文件，有關(guān)合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律。(三)合營企業(yè)合同與章程合營企業(yè)合同是合營各方就舉辦合營企業(yè)達成意思表示一致的內(nèi)容全面的法律文件，是合營企業(yè)所有法律文件中最重要的。合營企業(yè)合同應(yīng)當載明以下事項：1合營各方的名稱、注冊國家、法定地址和法定代表人的姓名、職務(wù)、國籍；2合營企業(yè)的名稱、法定地址、宗旨、經(jīng)營范圍和規(guī)模；3合營企業(yè)的投資總額，注冊資本，合營各方的出資額、出資比例、出資方式、出資的交付期限以及出

10、資額欠繳、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；4合營各方利潤分配和虧損分擔(dān)的比例；5合營企業(yè)董事會的組成、董事名額的分配以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責(zé)、權(quán)限和聘用辦法；6采用的主要生產(chǎn)設(shè)備、生產(chǎn)技術(shù)及其來源；7原材料購買及產(chǎn)品銷售方式；8財務(wù)、會計、審計的處理原則；9有關(guān)勞動管理、工資、福利、勞動保險等事項的規(guī)定；10經(jīng)營權(quán)的期限、解散及清算程序；11違反合同的責(zé)任；12爭議解決的方式；13合同文本采用的文字和合同生效的條件。合營企業(yè)章程是由合營各方依據(jù)合營企業(yè)合同所確定的原則共同為合營企業(yè)制定的、規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、法律地位、組織機構(gòu)、經(jīng)營活動等內(nèi)容的法律文件。原則上，章程的效力高于合同的效力。合

11、營企業(yè)合同和合營企業(yè)章程須經(jīng)合營各方簽署并報審批機關(guān)審批后才能正式生效。其修改亦需經(jīng)同樣的審批程序，未經(jīng)審批前，即使合營各方簽署了修改的合同或者章程，也不能產(chǎn)生法律效力。(四)設(shè)立合資企業(yè)的審批1設(shè)立合資企業(yè)的審批機關(guān)。在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門即商務(wù)部審查批準，發(fā)給批準證書。但具備以下兩個條件的，國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門審批：(1)投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實的。(2)不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。后一類審批機關(guān)批準設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)報國務(wù)院對外經(jīng)濟

12、貿(mào)易主管部門即商務(wù)部備案。2設(shè)立合資企業(yè)的審批期限。審批機關(guān)自接到報送的全部文件之日起，在90天內(nèi)決定批準或不批準。(五)設(shè)立合資企業(yè)的登記合營企業(yè)辦理開業(yè)登記，應(yīng)當在收到審批機關(guān)發(fā)給的批準證書后30天內(nèi)，持批準證書、合同、章程、場地使用文件等，依據(jù)企業(yè)法人登記管理條例的規(guī)定，向登記主管機關(guān)即工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)。登記事項主要包括：名稱、住所、經(jīng)營范圍、投資總額、注冊資本、法定代表人、營業(yè)期限、分支機構(gòu)、股東姓名或名稱等。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合營企業(yè)的成立日期，憑借登記機關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，合資企業(yè)即可刻制印章、開設(shè)銀行賬號、辦理稅務(wù)和財產(chǎn)登記，開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。三、

13、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式與注冊資本(一)合資企業(yè)的組織形式合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認繳的出資額為限。合營各方繳付出資額后，應(yīng)由中國的注冊會計師驗證，出具驗資報告。然后，由合營企業(yè)根據(jù)驗資報告發(fā)給合營各方證明其出資數(shù)額的出資證明書。(二)合資企業(yè)的注冊資本與投資總額1合資企業(yè)的注冊資本(1)合資企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額。它是合營各方認繳的出資額之和。(2)合資企業(yè)的注冊資本在該企業(yè)合營期內(nèi)不得減少。因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化而確需減少的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。注冊資本的增加或減少應(yīng)由合營企業(yè)董事會會議通過，并報原審批

14、機關(guān)批準，向原登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。(3)在合資企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。特殊情況需要低于該比例的(如設(shè)立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的合資企業(yè))，需報國務(wù)院審批。(4)合營各方的投資比例在一定條件下也是可以變化的。因為經(jīng)合營他方同意和審批機關(guān)批準，合營一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額；合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。2合資企業(yè)的投資總額。合資企業(yè)的投資總額是按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。如果合營各方的

15、出資額之和達不到投資總額，可以以合營企業(yè)的名義進行借款，在這種情況下，投資總額包括注冊資本和企業(yè)借款。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方的出資方式與出資期限(一)合營各方的出資方式與要求合營各方可以用下列方式出資，1貨幣。即以現(xiàn)匯（外方）、現(xiàn)金（中方）出資。2實物。即以建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他物料作價出資。3工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。4場地使用權(quán)。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。作為外國合營者出資的機器設(shè)備或其他物料必須符合下列條件：(1)應(yīng)當是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的；(2)作價不得高于同類機器設(shè)備或其他物料

16、當時的國際市場價格。作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須符合下列條件之一：(1)能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的；(2)能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。外國合營者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資，應(yīng)提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的有關(guān)資料，包括專利證書或者商標注冊證書的復(fù)印件、有效狀況及其技術(shù)特性、實用價值、作價的計算依據(jù)、與中國合營者簽訂的作價協(xié)議等有關(guān)文件，作為合營合同的附件。外國合作者以機器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資的，應(yīng)報審批機關(guān)批準。這里需要注意公司法與中外合資經(jīng)營企業(yè)法在實物出資方面規(guī)定的差異，根據(jù)公司法的規(guī)定，對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者

17、土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實資產(chǎn)，不得高估或者低估，而依據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、場地使用權(quán)，其作價可由合營各方根據(jù)公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三方評定。中國合營者可以場地使用權(quán)出資。如果場地使用權(quán)未作為中國合營者出資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。場地使用費標準應(yīng)根據(jù)該場地的用途、地理環(huán)境條件、征地拆遷安置費用和合營企業(yè)對基礎(chǔ)設(shè)施的要求等因素，由所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，并向國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門和國家土地主管部門備案。如果場地使用權(quán)作為中國合營者出資的一部分，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所

18、應(yīng)繳納的使用費相同。場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后因情況變化確需調(diào)整的，凋整的間隔期應(yīng)當不少于3年。場地使用費作為中國合營者投資的，在合同的有效期限內(nèi)不得調(diào)整。(二)合營各方的出資期限合營各方應(yīng)當在合營合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。對此，國家工商行政管理局和原對外經(jīng)濟貿(mào)易部于1988年1月1日發(fā)布了經(jīng)國務(wù)院批準的中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定及1997年9月29日發(fā)布的補充規(guī)定作出了具體規(guī)定。1合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。2合營合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各方的第一期出資不得低于各自認繳出資

19、額的15%，并且應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。3合營各方未能在合營合同規(guī)定的上述期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書自動失效。4合營各方繳付第一期出資后，超過合營合同規(guī)定的其他任何一期出資期限3個月，仍未出資或者出資不足時，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當會同原審批機關(guān)發(fā)出通知，要求合營各方在1個月內(nèi)繳清出資。未按上述通知期限繳清出資的，原審批機關(guān)有權(quán)撤銷對該合營企業(yè)的批準證書。合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約，應(yīng)當按照合同規(guī)定支付遲延利息或者賠償損失。五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)(一)合資企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)合資企業(yè)的董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)

20、。董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會的人數(shù)，由合營各方協(xié)商，在合營企業(yè)合同、章程中確定，但不得少于3人。董事名額的分配，由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。然后，由合營各方按照分配的名額分別委派董事。董事的任期為4年，經(jīng)合營者繼續(xù)委派可以連任。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法人代表。董事長不能履行職責(zé)時，應(yīng)授權(quán)副董事長或其他董事代表合營企業(yè)。董事會會議每年至少召開一次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。下列事項由出

21、席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：1合營企業(yè)章程的修改；2合營企業(yè)的中止、解散；3合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；4合營企業(yè)的合并、分立；其他事項，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。(二)合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)負責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，其他高級管理人員若干人?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任?？偨?jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限與解散(一)合資企業(yè)的合營期限合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況，

22、作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。審批機關(guān)應(yīng)自接到申請之日起1個月內(nèi)決定批準或不批準。(二)合營企業(yè)的解散已經(jīng)開業(yè)的合營企業(yè)，具有下列情況之一時解散：1合營期限屆滿；2企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；3合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；4合營企業(yè)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；5合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；6合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)

23、出現(xiàn)。在發(fā)生上述第2、3、4、5、6種情況時，應(yīng)由董事會提出解散申請書，報審批機關(guān)批準。在上述第3種情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)對合營企業(yè)由此造成的損失負賠償責(zé)任。一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念與特征中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)。其特點是：1中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè)。中外合作者的投資或者提供的合作條件，不折算成股份，即各方的投資不作價、不計股，中外合作者按何種比例進行收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)，由合作企業(yè)合同約定。換言之，合

24、作企業(yè)合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)，合營各方的權(quán)利義務(wù)不是取決于投資比例與股份，而是取決于合作企業(yè)合同的約定。這同中外合資經(jīng)營企業(yè)這種股權(quán)式的合營企業(yè)是有明顯區(qū)別的。所以，合作企業(yè)稱為契約式合營，而合資企業(yè)稱為股權(quán)式合營。2中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式具有多樣化的特點，即中外合作者可以共同舉辦具有法人資格的合作企業(yè)，也可以共同興辦不具有法人資格的合作企業(yè)。換言之，合作企業(yè)既可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)，而中外合資經(jīng)營企業(yè)都具有法人資格。3中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)與管理方式具有靈活多樣的特征。既可以是董事會制，也可以是聯(lián)合管理委員會制，還可以是委托第三方管理。4中外合作經(jīng)營企業(yè)一般采取讓外方先

25、行回收投資的做法，外方承擔(dān)的風(fēng)險相對較小，但合作期滿，企業(yè)的資產(chǎn)均歸中方所有。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(一)國家鼓勵興辦的中外合作企業(yè)合作企業(yè)法第4條規(guī)定：國家鼓勵興辦產(chǎn)品出口的或者技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。產(chǎn)品出口企業(yè)，是指產(chǎn)品主要用于出口、年度外匯總收入額減除年度生產(chǎn)經(jīng)營支出額和外國投資者匯出分得利潤所需外匯額以后，外匯有結(jié)余的生產(chǎn)型企業(yè)。先進技術(shù)企業(yè)，是指外國投資者提供先進技術(shù)，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實行產(chǎn)品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進口的生產(chǎn)型企業(yè)。(二)設(shè)立中外合作企業(yè)的申請和審批申請設(shè)立中外合作企業(yè)，應(yīng)當將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院

26、授權(quán)的部門和地方人民政府批準。審批機關(guān)應(yīng)當自接到申請之日起45日內(nèi)決定批準或者不批準。設(shè)立中外合作企業(yè)的申請經(jīng)批準后，應(yīng)當自接到批準之日起30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日期。合作企業(yè)自成立之日起30日內(nèi)向稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)登記。三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與注冊資本(一)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式合作企業(yè)法第2條第2款規(guī)定：合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。這就是說，可以申請設(shè)立具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請設(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。合作各方對合作企業(yè)的責(zé)任以

27、各自認繳的出資額或提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方應(yīng)根據(jù)其認繳的出資額或提供的合作條件，在合作合同中約定各自承擔(dān)債務(wù)責(zé)任的比例，但不得影響合作各方連帶責(zé)任的履行。償還合作企業(yè)債務(wù)超過自己應(yīng)當承擔(dān)數(shù)額的合作一方，有權(quán)向其他合作者追償。(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本合作企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政機關(guān)登記的合作各方認繳的出資額之和。注冊資本可以用人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。注冊資本與投資總額不是同一概念。投資總額包括注冊資本和借貸資本。合作企業(yè)注冊資本在合作

28、期限內(nèi)不得減少。但是，因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資與合作條件(一)合作各方的出資方式合作各方應(yīng)依法和依合作企業(yè)合同的約定向合作企業(yè)投資或提供合作條件。合作各方投資或提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。合作各方以自有的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利作為投資或合作條件，對該投資或合作條件不得設(shè)立抵押或其他形式的擔(dān)保。合作各方繳納投資或提供合作條件后，應(yīng)當由中國注冊會計師驗證，合作企業(yè)據(jù)此發(fā)給合作各方出資證明書。(二)合作各方的出資比例依法取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊

29、資本的25%。不具備法人資格的中外合作企業(yè)，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由商務(wù)部確定。(三)合作各方的出資期限中外合作企業(yè)的合作各方應(yīng)當根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或提供合作條件的期限。合作各方未按期繳納投資、提供合作條件的，工商行政管理部門應(yīng)當限期履行；期限屆滿仍未履行的，審查批準機關(guān)應(yīng)當撤銷批準證書，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當?shù)蹁N營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。未按合作企業(yè)合同繳納投資或提供合作條件的一方，應(yīng)當向已經(jīng)繳納投資或提供合作條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)合作企業(yè)法第12條規(guī)定，合作企業(yè)應(yīng)當設(shè)立董事會或者聯(lián)合

30、管理機構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。此外。還規(guī)定，合作企業(yè)成立后可改為委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理?？梢姡献髌髽I(yè)在組織機構(gòu)的設(shè)置上有較大的靈活性，同中外合資經(jīng)營企業(yè)有很大區(qū)別。合作企業(yè)的管理形式有以下三種：(一)董事會制具有法人資格的合作企業(yè)，一般實行董事會制。董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題，董事長、副董事長由合作各方協(xié)商產(chǎn)生；中外合作者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事會可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。總經(jīng)理對董事會負責(zé)。合作企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)可以設(shè)副總經(jīng)理1人或若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。(

31、二)聯(lián)合管理制不具有法人資格的合作企業(yè)，一般實行聯(lián)合管理制。聯(lián)合管理機構(gòu)由合作各方代表組成，是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔(dān)任聯(lián)合管理機構(gòu)主任的，由他方擔(dān)任副主任。聯(lián)合管理機構(gòu)可以設(shè)立經(jīng)營管理機構(gòu)，也可以不設(shè)立經(jīng)營管理機構(gòu)。設(shè)經(jīng)營管理機構(gòu)的，總經(jīng)理由經(jīng)營管理機構(gòu)任命或者聘請，負責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作，對聯(lián)合管理機構(gòu)負責(zé)。不設(shè)經(jīng)營管理機構(gòu)的，由聯(lián)合管理機構(gòu)直接管理企業(yè)。(三)委托管理制經(jīng)合作各方一致同意，合作企業(yè)可以委托中外合作一方進行經(jīng)營管理，另一方不參加管理；也可以委托合作方以外的第三方經(jīng)營管理企業(yè)。合作企業(yè)成立后改為委托第三方經(jīng)營管理的，屬于合作合

32、同的重大變更，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)一致同意，并報審批機關(guān)審批，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。(四)議事規(guī)則合作企業(yè)的董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開一次，由董事長或主任召集并主持。董事長或者主任因特殊原因不能履行職務(wù)時，由副董事長、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1/3以上董事或委員可以提議召開董事會會議或聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當有2/3以上董事或者委員出席方能舉行，不能出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或委員應(yīng)當書面委托他人代表其出席和表決。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。董事或

33、者委員無正當理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者管理委員會會議的，視為出席董事會會議或者管理委員會會議并在表決中棄權(quán)。召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議，應(yīng)當在會議召開的10天前通知全體董事或者委員。董事會或聯(lián)合管理委員會也可以用通訊方式作出決議。董事會或聯(lián)合管理委員會作出決議一般由出席會議董事或委員的過半數(shù)同意，但合作企業(yè)章程的修改，合作企業(yè)注冊資本的增加和減少，合作企業(yè)的解散，合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押，合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式，合作各方約定由董事會會議或聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項，應(yīng)由出席董事會會議的董事或者管理委員會的委員一致通過，方可作出決議。六、

34、中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配和投資回收(一)合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配方式應(yīng)當在合作企業(yè)合同中予以約定。合作企業(yè)在分配方式上，可以實行利潤分成，也可以實行產(chǎn)品分成，后者一般是在資源開發(fā)項目中采用的。至于利潤分成、產(chǎn)品分成的比例，也是由中外合作者在合作企業(yè)合同中約定的。由于具體情況不同，合同當事人可以約定在合作企業(yè)期滿前始終按同一個比例實行利潤或產(chǎn)品分成，也可以在合作企業(yè)期滿前的一定時期按某種比例分成，在另外的時期按別的比例分成。(二)合作企業(yè)外國合作者投資的回收在實踐中，通常約定合作企業(yè)在合作期滿時，其全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有。為平衡中外各方的利益，一般采用讓外國合

35、作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法?；厥胀顿Y的辦法一般有三種：其一，合作前期從企業(yè)稅后利潤中給外方多分配，以后逐年遞減，即優(yōu)先保證外方實現(xiàn)利潤；其二，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準，實行稅前分配，即外方合營者在合作企業(yè)交納所得稅前回收投資；其三，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準，通過加速固定資產(chǎn)折舊的辦法，用折舊金償還外方的投資。如果外國合作者在合作期限內(nèi)回收投資尚未完畢，經(jīng)過審批機關(guān)批準，可以延長合作期限，以保證外商繼續(xù)回收應(yīng)予回收而尚未回收的投資。合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，由財政稅務(wù)機關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準。七、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限和解散(一)期限中外合作企

36、業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中規(guī)定。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方同意延長合作期限的，應(yīng)當在期限屆滿180天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長合作期限的原因，報送合作各方就延長期間權(quán)利、義務(wù)等事項達成的協(xié)議。審批機關(guān)自接到申請之日起30日內(nèi)作出批準或不批準的決定。合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并且已經(jīng)收回完畢的，不再延長合作期限。但外國合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長的，可向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。合作延長期限一經(jīng)批準，合作企業(yè)應(yīng)到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。(二)解散中外合作企業(yè)解散的原因有：合作期限屆滿；合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損或者因不可抗力遭

37、受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；中外合作者一方或數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；合作企業(yè)因違反法律而被依法責(zé)令關(guān)閉。外資企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策包括4個方面。 (一)進口方面的稅收優(yōu)惠政策 1.對外商投資企業(yè)為生產(chǎn)<<國家高新技術(shù)產(chǎn)品目錄>>的產(chǎn)品而進口所需的自用設(shè)備及按照合同隨設(shè)備進口的技術(shù)及配套件,備件,除<<國內(nèi)投資項目不予免稅的進口商品目錄>>中所列商品外,免征關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅. 2.對外商投資企業(yè)引進屬於<<國家高新技術(shù)產(chǎn)品目錄>>所列的先進技術(shù)

38、及按合同規(guī)定向境外支付的軟件費,免征關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅. 3.對已設(shè)立的鼓勵類和限制乙類外商投資企業(yè),外商投資研究開發(fā)中心,先進技術(shù)型和產(chǎn)品出口型外商投資企業(yè)技術(shù)改造,在原批準的生產(chǎn)經(jīng)營范圍內(nèi)進口國內(nèi)不能生產(chǎn)或性能不能滿足需要的自用設(shè)備及其配套的技術(shù),配件,備件,可按<<國務(wù)院關(guān)於調(diào)整進口設(shè)備稅收政策的通知>>(國發(fā)199737號)的規(guī)定免征進口關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅. 4.外商投資企業(yè)設(shè)立的研究開發(fā)中心,在投資總額內(nèi)進口國內(nèi)不能生產(chǎn)或性能不能滿足需要的自用設(shè)備及其配套技術(shù),配件,備件,可按<<國務(wù)院關(guān)於調(diào)整進口設(shè)備稅收政策的通知>>(國發(fā)199

39、737號)的規(guī)定免征進口關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅. (二)出口方面的稅收優(yōu)惠政策 （詳見參考資料外資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策匯編）。 (三)所得稅方面的稅收優(yōu)惠政策 1.外商投資企業(yè)和外國企業(yè)資助非關(guān)聯(lián)科研機構(gòu)和高等學(xué)校研究開發(fā)經(jīng)費,參照<<中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法>>中有關(guān)捐贈的稅務(wù)處理方法,可以在資助企業(yè)計算企業(yè)應(yīng)納稅所得額時全額扣除(財稅字1999273號). 2.外商投資企業(yè)進行技術(shù)開發(fā)當年在中國境內(nèi)發(fā)生技術(shù)開發(fā)費比上年實際增長10%(含10%)以上的,經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審核批準,允許再按當年技術(shù)費實際發(fā)生額的50%,抵扣當年度的應(yīng)納稅所得額. 3.自1999年

40、1月1日起,將從亊<<中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則>>第七十三條第一款第(一)項第3目關(guān)於從亊能源,交通,港口建設(shè)項目的生產(chǎn)性外商投資企業(yè),在報經(jīng)國家稅務(wù)總局批準后,可減按15%的稅率征收所得稅的規(guī)定,將原規(guī)定享受該優(yōu)惠政策只能是設(shè)在沿海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)或經(jīng)濟特區(qū),經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)所在城市的老市區(qū)或者設(shè)在國務(wù)院規(guī)定的其他地區(qū)的外商投資企業(yè)的范圍擴大到全國各地區(qū)執(zhí)行. 4.對我國各航空公司與外商在1999年9月1日以前簽訂的飛機租賃合同支付的租金免征預(yù)提所得稅. 1999年9月1日以后簽訂的飛機租賃合同支付的租金,慶根據(jù)<<中華人民共和國外商投

41、資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法>>及其實施細則等有關(guān)規(guī)定征收預(yù)提所得稅. 稅款由民航企業(yè)按照稅法的有關(guān)規(guī)定代扣代繳. 5.對設(shè)在中西部地區(qū)的國家鼓勵類外商投資企業(yè),在現(xiàn)行稅收優(yōu)惠政策執(zhí)行期滿后的三年內(nèi),可以減按15%的稅率征收企業(yè)所得稅.(四)營業(yè)稅方面的稅收優(yōu)惠政策 （詳見參考資料外資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策匯編）。概念外資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。特征1外資企業(yè)的全部資本是由外國投資者投資的，相應(yīng)地，企業(yè)的全部利潤歸外國投資者，風(fēng)險和虧損也由外國投資者獨立承擔(dān)。外國投資者可以是公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟組織或者個人。這是它與合營企業(yè)

42、、合作企業(yè)的明顯不同，后者的資本是由中外合營者或中外合作者共同投資的。2外資企業(yè)是外國投資者根據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的。盡管外資企業(yè)的全部資本均來自于外國投資者，但它是根據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立，受中國法律的管轄和保護，是具有中國國籍的企業(yè)。這是外資企業(yè)與外國企業(yè)的根本不同。3外資企業(yè)是獨立的法律主體。一般情況下，外資企業(yè)以自己的名義進行經(jīng)營活動，獨立承擔(dān)民事責(zé)任，外國投資者對其債務(wù)不承擔(dān)無限責(zé)任。這是外資企業(yè)與外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)的根本不同，外國企業(yè)的分支機構(gòu)不具有獨立的民事主體資格，其進行經(jīng)營活動由外國企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。除非外資企業(yè)設(shè)立時已登記為無限責(zé)任的獨資或合伙企業(yè)。編輯

43、本段外資企業(yè)設(shè)立1設(shè)立外資企業(yè)的條件。設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進外資企業(yè)。禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。申請設(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的。不予批準：(1)有損中國主權(quán)或者社會公共利益的；(2)危及中國國家安全的；(3)違反中國法律、法規(guī)的；(4)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；(5)可能造成環(huán)境污染的。2設(shè)立外資企業(yè)的申請。外國投資者在提出設(shè)立外資企業(yè)的申請前，應(yīng)當就下列事項向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府提交報告。報告內(nèi)容包括：設(shè)立外資企業(yè)的宗旨；經(jīng)營范圍、規(guī)模；

44、生產(chǎn)產(chǎn)品；使用的技術(shù)設(shè)備；用地面積及要求；需要用水、電煤、煤氣或者其他能源的條件及數(shù)量；對公共設(shè)施的要求等。縣級或者縣級以上地方人民政府應(yīng)當在收到外國投資者提交的報告之日起30日內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者。外國投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，并報送下列文件：(1)設(shè)立外資企業(yè)申請書；(2)可行性研究報告；(3)外資企業(yè)章程；(4)外資企業(yè)法定代表人(或者董事會人選)名單；(5)外國投資者的法律證明文件和資信證明文件；(6)擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或縣級以上人民政府的書面答復(fù)；(7)需要進口的物資清單；(8)其他需要報送的文件。兩個

45、或者兩個以上外國投資者共同申請設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當將其簽訂的合同副本報送審批機關(guān)備案。3設(shè)立外資企業(yè)的審批。外資企業(yè)法第6條規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)的申請，由國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的機關(guān)審查批準。審查批準機關(guān)應(yīng)當在接到申請之日起90日內(nèi)決定批準或者不批準。根據(jù)上述規(guī)定，外資企業(yè)法實施細則對設(shè)立外資企業(yè)的審批做了具體規(guī)定。設(shè)立外資企業(yè)的申請由國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門審查批準后，發(fā)給批準證書。設(shè)立外資企業(yè)的申請屬于下列情形的，國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市、經(jīng)濟特區(qū)人民政府(以下簡稱受托機關(guān))審查批準后，發(fā)給批準證書：一是投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)的；二是不需要國家調(diào)

46、撥原材料，不影響能源、交通運輸、外貿(mào)出口配額等全國綜合平衡的。受托機關(guān)在國務(wù)院授權(quán)范圍內(nèi)批準設(shè)立外資企業(yè)。應(yīng)當在批準后15日內(nèi)報國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門備案。國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門和授權(quán)機關(guān)，統(tǒng)稱審批機關(guān)。還需要指出的是，申請在國家規(guī)定限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)中設(shè)立外資企業(yè)，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，須經(jīng)國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門批準。申請設(shè)立的外資企業(yè)，其產(chǎn)品涉及出口許可證、出口配額、進口許可證或者屬于國家限制進口的，應(yīng)當依照有關(guān)管理權(quán)限事先征得國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門的同意。審批機關(guān)應(yīng)當在收到申請設(shè)立外資企業(yè)的全部文件之日起90日內(nèi)決定批準或者不批準。審批機關(guān)如果發(fā)現(xiàn)上述文件不齊備或者有不當

47、之處，可以要求限期補報或者修改。4設(shè)立外資企業(yè)的登記。設(shè)立外資企業(yè)的申請經(jīng)批準后，外國投資者應(yīng)當在接到批準證書之日起30日內(nèi)，向國家工商行政管理局或者國家工商行政管理局授權(quán)的地方工商行政管理局申請開業(yè)登記。登記主管機關(guān)應(yīng)當在受理申請后30日內(nèi)，作出核準登記或者不予核準登記的決定。申請開業(yè)登記的外國投資者，經(jīng)登記主管機關(guān)核準登記注冊，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，企業(yè)即告成立。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為該企業(yè)成立日期。外資企業(yè)應(yīng)當在企業(yè)成立之日起30日內(nèi)在稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)登記。外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國法人資格?？尚行詧蟾嫱赓Y企業(yè)設(shè)立需要經(jīng)過商務(wù)局審批，必須編寫可行性研究報告（樣本

48、見參考資料），可行性研究報告一般包括如下內(nèi)容2：一、項目名及主辦單位：1、項目名稱：2、主辦單位：法定地址：電話：法定代表人：國籍：職務(wù)：二、項目提出的背景：主要介紹本項目的產(chǎn)品國內(nèi)外技術(shù)發(fā)展情況、市場需求情況、項目發(fā)展前途等等（要闡述清楚舉辦此項目的必要性）。三、投資方具備的條件：詳細介紹投資方現(xiàn)有的條件（即投資方具備的優(yōu)勢）四、項目的設(shè)想：1、經(jīng)營范圍及生產(chǎn)規(guī)模、經(jīng)營年限2、外資公司的投資總額及注冊資本3、出資條件及方式4、生產(chǎn)工藝流程及選用的設(shè)備（在附表中盡可能列出設(shè)備名稱、產(chǎn)地、型號、規(guī)格、數(shù)量、單價金額，如舊設(shè)備要注明新舊程度）5、水電（汽）耗用量如何解決6、產(chǎn)品內(nèi)外銷比例7、環(huán)境保

49、護措施8、技術(shù)情況及人員培訓(xùn)規(guī)劃五、物料供應(yīng)計劃介紹原材料來源（介紹所需主要原材料名稱，如何組織解決）六、管理機構(gòu)及人員配備董事會組成、經(jīng)理（或廠長）的設(shè)置、人員配備情況（其中外方人數(shù)）、職工來源及人數(shù)。七、項目實施的進度計劃（包括基建、水電設(shè)施、設(shè)備安裝、試產(chǎn)、投產(chǎn)）八、項目經(jīng)濟效益分析十、外匯平衡計算變更外資企業(yè)改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資本、經(jīng)營期限，以及增設(shè)或撤銷分支機構(gòu)，應(yīng)當報審查批準機關(guān)批準。外資企業(yè)申請變更登記，應(yīng)當在審查批準機關(guān)批準后30日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記。外資企業(yè)分立、合并、遷移，應(yīng)當報審查批準機關(guān)批準，并在批準

50、后30日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記、開業(yè)登記或者注銷登記。編輯本段組織形式外資企業(yè)的組織形式：根據(jù)外資企業(yè)法實施細則的規(guī)定，外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準也可為其他責(zé)任形式。實踐中外資企業(yè)大多數(shù)都采用了有限責(zé)任公司的形式，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認繳的出資額為限，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。即使投資者只有一人，也可為有限責(zé)任公司，所以外資企業(yè)中的一人公司是合法的事實存在。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。所謂其他責(zé)任形式，主要是指合伙形式和獨資形式。如果外資企業(yè)采用的是這類責(zé)任形式，則外國投資者應(yīng)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任或連帶

51、責(zé)任。編輯本段注冊資本外資企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當符合中國法律的有關(guān)規(guī)定。外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)備案。編輯本段出資方式外國投資者的出資方式：外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當為外國投資者所有，其作價應(yīng)當與國際上通常的作價原則相一致。作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。編輯本段出資期限1普通出資期限（1）一次性繳清：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清（2）分期出資第一期出資：不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清總期限：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過2年，與注冊資本的大小無關(guān)2收購價款的支付期限通過收