商法復(fù)習(xí)題new

1、商法復(fù)習(xí)題1論商法的基本原則？商事主體是指為商法所確認(rèn)，具有營(yíng)業(yè)能力，以自己名義從事商事活動(dòng)，享有商事權(quán)利并承擔(dān)商事義務(wù)的人。它與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體的主體如國(guó)家作為市場(chǎng)調(diào)控的主體、消費(fèi)者作為消費(fèi)行 為的主體區(qū)別開(kāi)來(lái)。商事主體法定原則具體包括1、商事主體的類型法定。它是指對(duì)商事主體的類型加以強(qiáng)制法的規(guī)范，當(dāng)事人只能按法定類型來(lái)設(shè)立商事主體，而不能任意去創(chuàng)造法律未規(guī)定的商事主體。目前，我國(guó)商事立法對(duì)商事主體類型規(guī)定仍存在種類繁多、性質(zhì)交叉、分類標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力不均衡、商事中代理商制度發(fā)展嚴(yán)重滯后等問(wèn)題。 2、商事主體的內(nèi)容法定。它是指商法對(duì)各類商事主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系加以強(qiáng)行法規(guī)范，禁止當(dāng)事人

2、任意創(chuàng)設(shè)或變更非規(guī)范化的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系。強(qiáng)化商事主體的商號(hào)、注冊(cè)資本、財(cái)務(wù)制度、稅利分配、財(cái)產(chǎn)責(zé)任等內(nèi)容的規(guī)范化管理 。 3、商事主體的程序法定。它是指商法對(duì)商事主體設(shè)立、變更、終止的程序作出明確規(guī)定，當(dāng)事人欲設(shè)立或變更、終止商事主體必須嚴(yán)格按法定程序和步驟 進(jìn)行。公司不僅要具備法定條件(如應(yīng)具有法定注冊(cè)資金)，還應(yīng)進(jìn) 行設(shè)立登記程序，對(duì)涉及國(guó)家安全、公共利益和關(guān)系國(guó)計(jì)民生等特定行業(yè)和項(xiàng)目，法律、行 政法規(guī)規(guī)定需要審批的，還要進(jìn)行審批程序。 2.試述商法與民法的區(qū)別？首先，民法側(cè)重于人倫、婚姻、家庭關(guān)系的調(diào)整，而商法則偏重于包括物權(quán)、債權(quán)、還有股權(quán)(在日本稱“社員權(quán)”)的規(guī)定；民法上的主體

3、是自然人和法人，在民法那里自然人“什么時(shí)候取得權(quán)利能力 ”這一點(diǎn)并不成為問(wèn)題。在商法里，商人(商自然人、合伙、公司)是權(quán)利的主體。關(guān)于商人“什么時(shí)候成為商人商人資格的取得時(shí)期，是個(gè)很重要的問(wèn)題，作為營(yíng)利社團(tuán)法人的公司當(dāng)然是權(quán)利主體，而成立中的公司，事實(shí)上也在和社會(huì)打交道，其有無(wú)權(quán)利能力，這是商法所須探討的獨(dú)特課題。 其次，商法與民法雖在立法上向有“民商分立”與民商合一”之爭(zhēng)論，但在理論上，幾乎都將民法視為私法的一般法，商法作為私法的特別法來(lái)對(duì)待。畢竟，商法所規(guī)范的商事生活屬于民法 所調(diào)整的市民社會(huì)生活的特殊組成部分。因此商法與民法的獨(dú)立并存表現(xiàn)于一般法與特別法的地位差別上。再次，在實(shí)際的法律適

4、用中，分別遵守以下原則： (1)民法的一般適用和補(bǔ)充適用。 (2)商法的適用次序優(yōu)先于民法。 (3)商法的效力優(yōu)于民法。(涉及公法規(guī)范事項(xiàng),如商事登記,民事合伙無(wú)強(qiáng)制性要求,商事合伙一律登記方取得主體資格)3簡(jiǎn)述現(xiàn)代商法的立法特點(diǎn)？現(xiàn)代商法一般是指二十世紀(jì)以來(lái)特別是二十世紀(jì)中期以后的商法體系和制度。1。修律更加頻繁化，本來(lái)，法律旨在追求穩(wěn)定和有序，但法律的這些品格從來(lái)都是相對(duì)的，而適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要的應(yīng)變性卻是永恒的，是法律的生命之所在。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在迅速發(fā)展，市場(chǎng)規(guī)則必定要隨之跟進(jìn)，不能落伍，也不能亦步亦趨。作為適應(yīng)調(diào)整商事關(guān)系的需要而存在的商法，它比起普遍法和基本法地位的民法來(lái)，更具有技術(shù)性，加上社

5、會(huì)經(jīng)濟(jì)的技術(shù)革命的發(fā)展，商事活動(dòng)日益現(xiàn)代化和復(fù)雜化，商法更需要以不斷革新的面孔適應(yīng)其發(fā)展。與時(shí)俱進(jìn)、順應(yīng)時(shí)勢(shì)進(jìn)行修法，在修訂中完善，在完善中創(chuàng)新，此一要求遠(yuǎn)比其他法律來(lái)得更為強(qiáng)烈。2）大陸法系和英美法系滲透融合化。隨著國(guó)際貨易和國(guó)際投資的發(fā)展，市場(chǎng)和商事活動(dòng)不再存在英美和歐洲大陸的界限，因而兩大陸系商事法律制度相互吸收和借鑒已成為必然，而這體現(xiàn)在公司法領(lǐng)域。除授權(quán)資本制度、廢除“越權(quán)原則”外，很多規(guī)則在趨同。3）國(guó)際化與統(tǒng)一化更加突出?，F(xiàn)代的市場(chǎng)不再以國(guó)界為限，而是國(guó)際范圍的世界市場(chǎng)。產(chǎn)品和金融市場(chǎng)的全球化趨勢(shì)也使得人們?cè)谏淌玛P(guān)系中對(duì)法律規(guī)則有了統(tǒng)一的要求，迫切需要商事法的國(guó)際與統(tǒng)一，現(xiàn)在除了

6、國(guó)際貫例以外，各國(guó)紛紛簽訂各種類型國(guó)際商事條約、公約等等，建立國(guó)際性商事組織。各國(guó)商法的總趨勢(shì)是擺脫國(guó)內(nèi)法的限制，朝著普遍性和國(guó)際性概念的國(guó)際貿(mào)易法的方向發(fā)展。4.簡(jiǎn)述商主體的含義及其主要類型？一是廣義說(shuō)。商事主體即商事法律主體的簡(jiǎn)稱，是指依照商法的規(guī)定，具有商事權(quán)利能力和 商事行為能力，能夠以自己的名義參加商事法律關(guān)系，并在其中享有商事權(quán)利、承擔(dān)商事義 務(wù)的公民和組織。二是狹義說(shuō)。專指以營(yíng)利為目的、經(jīng)核準(zhǔn)登記從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)的個(gè)人和組織。(一)從商事主體是否以注冊(cè)登記為要件，可分為法定商人、注冊(cè)商人和任意商人。1法定商人。指從事法定的特定商事行為的商人。構(gòu)成這類商事主體資格是以從事法律規(guī)定

7、的營(yíng)業(yè)行為為其要件，而不以登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記為要件。故又稱必然商人或免登記商人。2注冊(cè)商人。指依法進(jìn)行注冊(cè)登記，并以其核準(zhǔn)的營(yíng)業(yè)范圍為其商事行為的商人，該種類商事主體須以注冊(cè)登記為要件，故又稱應(yīng)登記商人。3任意商人。指依法由其自主決定是否辦理登記注冊(cè)手續(xù)的商人。這類商事主體有登記權(quán)利而無(wú)登記義務(wù)。如農(nóng)、林業(yè)方面的經(jīng)營(yíng)者。(二) 依照商行為與商主體形態(tài)相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)商事主體可以分為固定商人和擬制商人。1固定商人。指以營(yíng)利為目的，有計(jì)劃地反復(fù)持續(xù)地從事商法所列舉的特定的營(yíng)業(yè)行為的商人。該商事主體特點(diǎn)在于：一是所施行為有營(yíng)利的目的；二是以法定的營(yíng)業(yè)行為為職業(yè)。 2擬制商人。即雖不以商事行為為職業(yè)，但商法

8、將其視為商人。如經(jīng)營(yíng)礦業(yè)的人。(三)依照經(jīng)營(yíng)規(guī)模的不同，可分為大商人和小商人。1大商人。又稱“完全商人”，是指以法律規(guī)定的商行為為經(jīng)營(yíng)范圍，完全符合法定標(biāo)準(zhǔn)的商人。一般大商人經(jīng)營(yíng)法定營(yíng)利性行為，設(shè)立程序、條件嚴(yán)格，為典型商法人組織。2小商人。又稱“不完全商人”，指營(yíng)業(yè)規(guī)模小、設(shè)備簡(jiǎn)單，經(jīng)營(yíng)范圍較小的商人。 (四)以組織形式責(zé)任制度為標(biāo)準(zhǔn)，商事主體可分為商自然人、商合伙、商法人。5.簡(jiǎn)述商事登記的概念、特征？商事登記，又叫商業(yè)登記，指商事籌辦人為設(shè)立、變更或終止商事主體資格，而依法定程序?qū)⒎梢?guī)定的應(yīng)登記事項(xiàng)向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)，并被登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公告的法律行為。就其法律性質(zhì)而言，其有三個(gè)特

9、征：1、商事登記是一種設(shè)立、變更或終止商事主體資格的法律行為?；灸康暮鸵饬x在于創(chuàng)設(shè)、變更或終止商事主體的資格和能力。2、商事登記是一項(xiàng)要式法律行為。這一行為須依法定程序向法定的登記主管機(jī)關(guān)履行，其登記注冊(cè)的事項(xiàng)和內(nèi)容也由法律特別規(guī)定。3商事登記屬于商事主體法（商事組織法）的重要組成部分，體現(xiàn)了“私法公法化”的性質(zhì)。過(guò)去在商事登記演變過(guò)程中，曾有任意登記主義與強(qiáng)制登記主義之分，但在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，商事登記成為市場(chǎng)準(zhǔn)入的法律形式，作為市場(chǎng)交易的基礎(chǔ)條件，它不僅關(guān)系到雙方交易的安全，還牽涉到經(jīng)濟(jì)社會(huì)的穩(wěn)定。因此，商事登記體現(xiàn)了濃厚的“公法”性質(zhì)的色彩。6.簡(jiǎn)述商事登記的性質(zhì)、效力種類及效力如何

10、？性質(zhì)：（1）私法行為說(shuō)。其一，這一理解符合公司設(shè)立登記制度的目的和本質(zhì)功能，即通過(guò)民事法律行為創(chuàng)設(shè)一種私法上的主體，此與公法主體主要依行政命令而非當(dāng)事人意思自治產(chǎn)生具有較大區(qū)別。私法主體的創(chuàng)設(shè)屬于私法領(lǐng)域的問(wèn)題 其二，這一理解符合公司設(shè)立登記制度的發(fā)展趨勢(shì)。（2）屬于行政法律行為或行政經(jīng)濟(jì)法律行為說(shuō)。在以行政主管機(jī)關(guān)為登記主管機(jī)關(guān)的國(guó)家還是十分正確，但在以地方法院等非行政機(jī)關(guān)為登記主管機(jī)關(guān)的國(guó)家則不夠妥當(dāng)。（3）帶有公法性質(zhì)的行為說(shuō)。該種觀點(diǎn)認(rèn)為，從本質(zhì)上說(shuō)，商事登記是國(guó)家利用公權(quán)干預(yù)商事活動(dòng)的行為，是一種公法上的行為；是作為私法的商法的公法性最為集中的體現(xiàn)。（4）公法行為與私法行為混合說(shuō)。

11、商業(yè)登記包括了兩個(gè)方面的含義：一是國(guó)家管理監(jiān)督措施，即國(guó)家為對(duì)商事?tīng)I(yíng)業(yè)實(shí)施行政管理或司法上的監(jiān)督，而采取的登記措施；一是當(dāng)事人實(shí)施法律行為，即為了商事?tīng)I(yíng)業(yè)的設(shè)立、籌辦營(yíng)業(yè)的自然人或行將營(yíng)業(yè)的組織體獲得商業(yè)主體資格商事人格，以及為了商事?tīng)I(yíng)業(yè)的變更、終止等應(yīng)登記事項(xiàng)，當(dāng)事人向登記主管機(jī)關(guān)所實(shí)施的具有商事性質(zhì)的法律行為或商事法律行為。效力：作為商事登記最至關(guān)重要的是法律上要有“效力”。商事登記的效力有“ 一般性效力”、“特殊性效力”以及“不屬實(shí)的登記的效力”三種。 1一般性效力。它又可分為消極性效力和積極性效力。商事主體的狀況都可分為登記事項(xiàng)和非登記事項(xiàng)。 非登記事項(xiàng)即使不登記也能和第三人對(duì)抗（如商

12、事主體的有形財(cái)產(chǎn)機(jī)器、設(shè)備等），但應(yīng)登記事項(xiàng)，只有在事實(shí)登記之后，才具有和非登記事項(xiàng)的事實(shí)相同的效力。這種從保護(hù)交易安全的觀點(diǎn)出發(fā)而得到承認(rèn)的登記的效力，被稱為“一般性效力”。 2特殊性效力。又包括創(chuàng)造性效力和強(qiáng)化性效力?！皠?chuàng)造性效力”又叫“創(chuàng)設(shè)性效力”，商事主體能夠根據(jù)其設(shè)立的登記而依法成立，如果不進(jìn)行設(shè)立的登記，商事主體便無(wú)法成立，也即無(wú)法取得經(jīng)營(yíng)資格，這種能把商事主體建立起來(lái)的效力就叫“創(chuàng)造性效力”或“創(chuàng)設(shè)性效力”?！皬?qiáng)化性效力”或“宣示性效力 ” 。商事主體一旦登記注冊(cè)，其商號(hào)（商事主體的名稱）亦作為“商號(hào)權(quán)”受法律保護(hù)，會(huì)產(chǎn)生更強(qiáng)的效力，達(dá)到社會(huì)公示的效果，這種效力可稱為“強(qiáng)化性效力

13、”或“宣示性效力 ”。 3不屬實(shí)的登記的效力。包含以下意思：本來(lái)，商事登記首先要有作為本體的事實(shí)才能進(jìn)行登記 ，這是“公示”原則的要求。如果該事實(shí)根本不存在，那么無(wú)論如何公示，也不能得到保護(hù)。 7.簡(jiǎn)論商號(hào)權(quán)極其保護(hù)？(一)商號(hào)權(quán)之性質(zhì) 商號(hào)一經(jīng)登記，便取得受法律保護(hù)之專用權(quán)，這屬于私法上的一種絕對(duì)權(quán)，殆無(wú)疑問(wèn)，但學(xué)者們?cè)趯?duì)這種商號(hào)絕對(duì)權(quán)的性質(zhì)探討上，觀點(diǎn)不一，主要有：1人格權(quán)說(shuō)。此說(shuō)主張商號(hào)權(quán)為人格權(quán)的一種，主要因?yàn)樯烫?hào)為業(yè)主表彰自己的名稱，與姓名權(quán)實(shí)質(zhì)無(wú)異，與自然人一樣，商事主體均有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的名稱， 禁止他人干涉、盜用和假冒。自然人有其思想意志，有自己人格，商事主體也

14、一樣有意志， 有人格，因此商號(hào)權(quán)與姓名權(quán)一樣，應(yīng)劃入人格權(quán)之列。2財(cái)產(chǎn)權(quán)說(shuō)。此說(shuō)主張，商號(hào)一經(jīng)商事主體登記后享有專有權(quán)，此權(quán)利與商譽(yù)的維護(hù)息息相關(guān)，商譽(yù)包含一定經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值，屬于無(wú)形資產(chǎn)，此項(xiàng)權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓、繼承，而作 為人格權(quán)的名稱權(quán)是不能作為轉(zhuǎn)讓或繼承的標(biāo)的的。3折衷說(shuō)。此說(shuō)為目前通說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，商號(hào)權(quán)一方面有姓名權(quán)的排他效力，一方面又可作為財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓和繼承，因而兼具人格權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)的特性。其理由在于：一是商號(hào)作為 表示自己名稱之用，是具有獨(dú)立人格之基礎(chǔ)，所生之權(quán)具有人格權(quán)之特征；二是商號(hào)和營(yíng)業(yè) 商譽(yù)等聯(lián)系在一起，具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，可成為轉(zhuǎn)讓、繼承之物，在這個(gè)意義上，商號(hào)權(quán)又歸屬 財(cái)產(chǎn)權(quán)

15、；三是國(guó)際公約上，把商號(hào)權(quán)視為知識(shí)產(chǎn)權(quán)(工業(yè)產(chǎn)權(quán))的一種，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)通常被認(rèn) 為兼具人格權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)。因此，將商號(hào)權(quán)定位于人格權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)相結(jié)合的一種權(quán)利是 有道理的。(二)商號(hào)權(quán)之限制。1商號(hào)權(quán)具有嚴(yán)格地域性。商號(hào)權(quán)屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)之一種，同樣具有嚴(yán)格地域性，甚至比一般工業(yè)產(chǎn)權(quán)更具地理范圍之限制。諸如商號(hào)權(quán)的排他效力、救濟(jì)效力除全國(guó)性企業(yè)以外，只 被限制在特定的省、市、縣范圍內(nèi)。2商號(hào)權(quán)轉(zhuǎn)讓受一定制約。為保障商號(hào)的社會(huì)公知、商事交易安全，避免與他人混同或致人誤解，各國(guó)立法均對(duì)商號(hào)權(quán)轉(zhuǎn)讓作了一定限制，這種限制其實(shí)與商號(hào)權(quán)的人格權(quán)性質(zhì)分不 開(kāi)。這種限制主要有兩種：(1)不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。這是規(guī)定商號(hào)必

16、須與營(yíng)業(yè)本身一同轉(zhuǎn)讓，不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。(2)可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。這種立法以法國(guó)為代表。法國(guó)立法認(rèn)為，商號(hào)為商業(yè)資產(chǎn)的一部分，可以自由轉(zhuǎn)讓。 二、商號(hào)權(quán)保護(hù)的法律體系。商號(hào)權(quán)的保護(hù)，不僅涉及商事主體自身權(quán)益，而具牽系商事流轉(zhuǎn)秩序、民國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，故各國(guó)一般都采用多管齊下、私法和公法并用的立法手段加以綜合保護(hù)，如民法、商事特別法、 商業(yè)登記法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、國(guó)際法等形成了一個(gè)較完整的商號(hào)權(quán)保護(hù)體系。1私法上的保護(hù)。這主要在于運(yùn)用民法和適用專門的商事單行法來(lái)加以保護(hù)。2公法上的保護(hù)。這包括運(yùn)用行政救濟(jì)手段以及經(jīng)濟(jì)法中反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等規(guī)定來(lái)加以保護(hù)。此外還有國(guó)際法上的保護(hù)。隨著國(guó)際貿(mào)易的不斷擴(kuò)大，商號(hào)的保護(hù)問(wèn)

17、題從一國(guó)擴(kuò)大到國(guó)際范圍。由于國(guó)內(nèi)現(xiàn)行的法律法規(guī)有關(guān)商號(hào)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的缺失，鑒此，應(yīng)著力提高保護(hù)自己商號(hào)權(quán)的意識(shí)。企業(yè)在經(jīng)營(yíng)和發(fā)展中，一方面是依法注冊(cè)，這是商號(hào)權(quán)獲得法律保護(hù)的第一步，一旦發(fā)現(xiàn)商號(hào)權(quán)受到侵犯，要及時(shí)通過(guò)行政或法律途徑尋求解決，另一方面，當(dāng)產(chǎn)品的市場(chǎng)占有率和營(yíng)銷網(wǎng)點(diǎn)擴(kuò)大時(shí)，應(yīng)盡快申報(bào)馳名商標(biāo)。因?yàn)樽择Y名商標(biāo)認(rèn)定之日起，他人再將與你的馳名相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，且可能引起公眾誤認(rèn)的，工商行政管理部門就不予核準(zhǔn)登記；已經(jīng)登記的，馳名商標(biāo)注冊(cè)人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請(qǐng)求工商行政管理部門予以撤消。8.論公司章程？一、公司章程的概念，公司章程，是指公司所必

18、備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的基本法律文件。公司章程是以書面形式固定下來(lái)的全體股東共同一致的意思表示。章程的性質(zhì)，國(guó)外存在兩種主要觀點(diǎn)，即契約說(shuō)和自治法說(shuō)。契約說(shuō)流行于英美，自治法以徳日為代表。其基本特征是：1、法定性。公司章程的法律地位、主要內(nèi)容、修改程序、效力均由法律強(qiáng)制規(guī)定，任何公司都不得違反。2、真實(shí)性。公司章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實(shí)際相符的事實(shí)。3、自治性。公司章程作為公司組織的基本規(guī)范，有公司的“憲法”(憲章)之稱。但它不是由國(guó)家而是公司依法自行制訂的，由公司自己來(lái)執(zhí)行，無(wú)需國(guó)家強(qiáng)制力的保證。 4、公開(kāi)性。對(duì)股份公司而言，公司章程的內(nèi)容不僅要對(duì)投資

19、者公開(kāi)，還要對(duì)包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會(huì)公眾公開(kāi)。便于股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的監(jiān)督 。二、公司章程的制訂與修改。（一）公司章程的制定。公司章程的制定通常有兩種方式：一是共同制定，即由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制定公司章程，否則公司章程不得生效；二是部分制定，是由部分股東或發(fā)起人負(fù)責(zé)起草制訂，而后再經(jīng)其他股東或發(fā)起人簽字同意。（二）公司章程的修改。公司章程變更時(shí)還應(yīng)當(dāng)遵循必要原則，第一，不得違法原則公司章程變更的內(nèi)容不得與法律法規(guī)相抵觸，不得違背公序良俗。第二 ，不得損害股東利益原則公司章程變更后，不得因此使大股東操縱股東會(huì)而違反股東平等原則和侵害股東合法權(quán)益。第三，不得損害債權(quán)人利益原則。第四，不得

20、妨害公司法人的一致性原則即不得因公司章程的變更而使一個(gè)公司法人轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪粋€(gè)公司法人，有權(quán)修改公司章程的機(jī)構(gòu)是有限責(zé)任公司的股東會(huì)和股份有限公司的股東大會(huì)。三、公司章程的內(nèi)容。公司章程的內(nèi)容是指公司章程所記載的事項(xiàng)。公司章程的內(nèi)容可因公司的種類、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式等的不同而有所區(qū)別，但都可以歸結(jié)為以下三類。1、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律規(guī)定公司章程中必須記載的事項(xiàng)。如果缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，公司章程將無(wú)效，并進(jìn)而導(dǎo)致公司不能成立或已成立的公司被撤銷。根據(jù)我國(guó)公司法第22條的規(guī)定了有限責(zé)任公司的公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng);公司法第79條的規(guī)定了股份有限公司的公

21、司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)。 2、相對(duì)必要記載事項(xiàng)公司章程的相對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律列舉了某些事項(xiàng)，但這些事項(xiàng)是否記入公司章程，全由當(dāng)事人自行決定。3、任意記載事項(xiàng)公司章程的任意記載事項(xiàng)，是指法律并無(wú)明文規(guī)定，但公司章程制定者認(rèn)為需要協(xié)商記入，以使公司能更好運(yùn)轉(zhuǎn)，是不違反法律的強(qiáng)制法規(guī)定和公序良俗原則。四、公司章程的效力1、公司章程的時(shí)間效力。公司章程通過(guò)，并不立即生效，待公司成立之日起生效。終于清算完畢。2、公司章程對(duì)公司的效力。公司應(yīng)當(dāng)依其章程規(guī)定的辦法產(chǎn)生法人治理結(jié)構(gòu)，并按章程規(guī)定的權(quán)限范圍行使職權(quán)。公司名稱使用，經(jīng)營(yíng)范圍應(yīng)當(dāng)章程規(guī)定。股東權(quán)利受到公司侵犯時(shí)可對(duì)公司提起訴訟。 3、公司章程對(duì)

22、股東的效力。公司章程由股東制定，規(guī)定股東的權(quán)利和義務(wù)。這種約束力不僅限于起草、制定章程的股東，對(duì)后來(lái)加入的股東同樣適用。 4、公司章程對(duì)董事、監(jiān)事和經(jīng)理的效力。公司董事、監(jiān)事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，超出公司章程賦予的職權(quán)范圍，應(yīng)就己的行為對(duì)公司負(fù)責(zé)。 9簡(jiǎn)述公司資本三原則？資本三原則是傳統(tǒng)的公司法上實(shí)行公司資本管理的三項(xiàng)指導(dǎo)原則，其所體現(xiàn)的精神是依法保障公司穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)，保護(hù)債權(quán)人和股東的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的健康運(yùn)行。1、資本確定原則。又稱為資本法定原則，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須對(duì)公司的資本總額在公司章程中作出明確規(guī)定，且要高于或等于法定最低資本額，全體股東應(yīng)一次性足額募足全部資本，公司才可

23、成立。這一原則為大陸法系所采用。它要求資本的實(shí)際擁有與其章程載明的數(shù)額保持一致，防止設(shè)立公司中出現(xiàn)欺詐、投機(jī)行為。其不利之處在于妨礙公司盡快設(shè)立，不易增加資本、擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，甚至募足充分的資本因公司剛剛成長(zhǎng)起步而閑置、浪費(fèi)，故英美國(guó)家多代之以授權(quán)資本制。2、資本維持原則。又稱資本充實(shí)原則，是指公司在其存續(xù)的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，以保持公司的償債能力，保護(hù)債權(quán)人利益。公司資本不僅是公司賴以生存和經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司對(duì)債權(quán)人的總擔(dān)保。在公司成立后的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，由于盈利或虧損，以及財(cái)產(chǎn)的無(wú)形損耗，都將使公司的實(shí)有財(cái)產(chǎn)的價(jià)值高于或低于公司的資本，使公司的資本實(shí)質(zhì)上成為一個(gè)變數(shù)。 當(dāng)公司

24、的財(cái)產(chǎn)價(jià)值高于公司資本時(shí)，其償債能力增強(qiáng)；當(dāng)公司的財(cái)產(chǎn)價(jià)值低于公司資本時(shí)，就必然使公司無(wú)法按其資本額來(lái)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。為防止公司資本的不當(dāng)減少危害債權(quán)人的利益，同時(shí)也是為了防止股東對(duì)盈利分配的過(guò)高要求，確保公司本身業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常開(kāi)展，各國(guó)公司法中確立了資本維持原則。 3、資本不變?cè)瓌t。是指公司資本一經(jīng)確定，不得隨意改變。如需增加或減少資本，必須嚴(yán)格按照法定的程序進(jìn)行。公司資本不變，并非絕對(duì)不能改變，公司資本一經(jīng)確定即應(yīng)相對(duì)穩(wěn)定。事實(shí)上，在公司成立后、運(yùn)營(yíng)中，因經(jīng)營(yíng)規(guī)模的擴(kuò)大或縮小、經(jīng)營(yíng)宗旨的改變、經(jīng)營(yíng)范圍的變動(dòng)、股東人數(shù)的增減等都可能導(dǎo)致資本的增加或減少。資本不變?cè)瓌t就立法意圖而言，資本不變?cè)瓌t與資本維持原則共同之點(diǎn)都是為了防止因公司資本總額的減少而導(dǎo)致公司責(zé)任能力的縮小從而強(qiáng)化對(duì)債權(quán)人利益和交易安全的保護(hù)。區(qū)