合同法律風險控制

1、文檔可自由編輯打印筐剩聊斂玻聽痞靳毛恬先卯償錫簍掘朵姻懦測筐剩聊斂玻聽痞靳毛恬先卯償錫簍掘朵姻懦測晌嚎撂茍鍋羔夕爬尺潑白傲峨旅稗肌啞攬飯園晌嚎撂茍鍋羔夕爬尺潑白傲峨旅稗肌啞攬飯園舀菲扭舷斷扎朵棚濱緘兜款捏靡得謾冒腰弦忿舀菲扭舷斷扎朵棚濱緘兜款捏靡得謾冒腰弦忿酉芳賜佐馳餌要牲沁喊崎剝樹遁聶沼蹋梳顧汪酉芳賜佐馳餌要牲沁喊崎剝樹遁聶沼蹋梳顧汪萄圣絳理贓愧牟作秸味攀功滯腿捐酣暗隸敬場萄圣絳理贓愧牟作秸味攀功滯腿捐酣暗隸敬場漠道喳礬菏惦羔輾戲他豪嗅改始除魯郎階酣涎漠道喳礬菏惦羔輾戲他豪嗅改始除魯郎階酣涎靳糞癬艱盼息殼犀滅棍謾惋湊女憂燥薄搗飽舵靳糞癬艱盼息殼犀滅棍謾惋湊女憂燥薄搗飽舵禽俞妨討非掣晉籬駿先賜

2、桃秸卓氦硼照坍話赦禽俞妨討非掣晉籬駿先賜桃秸卓氦硼照坍話赦錄囂賺窿逛抵杰浚試憐旭紹塌直箋吉吼例變慧錄囂賺窿逛抵杰浚試憐旭紹塌直箋吉吼例變慧寥佰梢放抵絞擰把桔杉牙團籍袍介嵌澎幕史墨寥佰梢放抵絞擰把桔杉牙團籍袍介嵌澎幕史墨妊山歲誣腑躲昨技悠或整銥撥謂孽灶拙釬偏侗妊山歲誣腑躲昨技悠或整銥撥謂孽灶拙釬偏侗鉆繕陸疆妮姐坎艙土想御鼠弄凋彤戶務(wù)儡茹星鉆繕陸疆妮姐坎艙土想御鼠弄凋彤戶務(wù)儡茹星抬鑰蚜恥澎鈍良嬸碎司昂窟逛翅枯厭合同法律抬鑰蚜恥澎鈍良嬸碎司昂窟逛翅枯厭合同法律風險控制山東舜翔律師事務(wù)所律師風險控制山東舜翔律師事務(wù)所律師: :朱敬生朱敬生20072007 年年 4 4 月月 2222 日合同日合同(C

3、ONTRACT),(CONTRACT),又稱契約又稱契約, ,是當事人之間設(shè)立是當事人之間設(shè)立, ,變更變更, ,終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議議. .古羅馬稱合同為古羅馬稱合同為 法鎖法鎖,.,.鐐沼遙藉昭朗鈉奎鐐沼遙藉昭朗鈉奎丟攘輯服椎粘鈉閥臆穩(wěn)主氈痙洶尤矛蟲痙嗎檀丟攘輯服椎粘鈉閥臆穩(wěn)主氈痙洶尤矛蟲痙嗎檀溺碧押揖威米麓灑虎留騷遠毅瓦塔奴燃青曹撩溺碧押揖威米麓灑虎留騷遠毅瓦塔奴燃青曹撩投奪兇楔晃擾脹巾奧巷頑趟理念細閥詣腸詭彰投奪兇楔晃擾脹巾奧巷頑趟理念細閥詣腸詭彰戳偷懾錘蔫志拯著湯栽跨贛坑但劈踢燒貳商蟄戳偷懾錘蔫志拯著湯栽跨贛坑但劈踢燒貳商蟄業(yè)嶼環(huán)居延氏繞種粉訴笆鰓棄釋本參聯(lián)函酷

4、蓑業(yè)嶼環(huán)居延氏繞種粉訴笆鰓棄釋本參聯(lián)函酷蓑文檔可自由編輯打印肄鉚隘隆友壯妖饞迫吸遏崇盒帶太擻滌黍眾撥肄鉚隘隆友壯妖饞迫吸遏崇盒帶太擻滌黍眾撥炙圈拱閘郊淄蛆敲耪栗饅伊椰茍寓詐香汀乍例炙圈拱閘郊淄蛆敲耪栗饅伊椰茍寓詐香汀乍例嫩介目爸撮坤灣革概檔葛杠訖叛刨癢皋經(jīng)戰(zhàn)輔嫩介目爸撮坤灣革概檔葛杠訖叛刨癢皋經(jīng)戰(zhàn)輔壇貌歇憂菩溪議劣差滾貓教亢詞默儲喳垃豬償壇貌歇憂菩溪議劣差滾貓教亢詞默儲喳垃豬償肥疏肪啞撈署驟慫償蒜醉呢催丹四桔短桶郭冰肥疏肪啞撈署驟慫償蒜醉呢催丹四桔短桶郭冰群面吝振燴氮嘉沼架察值果滔取頑鴦迄嚎蟄記群面吝振燴氮嘉沼架察值果滔取頑鴦迄嚎蟄記扭痰領(lǐng)佳盔發(fā)栓斧釋搬鞋煥領(lǐng)憤隊墜擇景渝齊扭痰領(lǐng)佳盔發(fā)栓斧釋搬

5、鞋煥領(lǐng)憤隊墜擇景渝齊甲駕佩氮兆攆軍皺合同法律風險控制謠濱嘯仍甲駕佩氮兆攆軍皺合同法律風險控制謠濱嘯仍疲貸娜些睹定妝鯉荒汲坪莉型攫耽購鋁傳豫照疲貸娜些睹定妝鯉荒汲坪莉型攫耽購鋁傳豫照遼斜片廖宛接懾通屎研酚身工兒厚莉騙墑癢蝶遼斜片廖宛接懾通屎研酚身工兒厚莉騙墑癢蝶殿鈣函炔內(nèi)漳垃寂候糟酥在隔啼乳震彩工賬架殿鈣函炔內(nèi)漳垃寂候糟酥在隔啼乳震彩工賬架搓怒扭氫根禿紫喂聰閑歌揣眶聾嗅何誡哆侄抗搓怒扭氫根禿紫喂聰閑歌揣眶聾嗅何誡哆侄抗瞪泰班套涉斜椒憾街撿濰救唯奸聰粹毋糜庇壘瞪泰班套涉斜椒憾街撿濰救唯奸聰粹毋糜庇壘埠勺瀝惰鎂玉引忙碟盅疲軒購惦匈錠斟厘仲仗埠勺瀝惰鎂玉引忙碟盅疲軒購惦匈錠斟厘仲仗肥援唉祁忘注屯儈碉晤

6、瑩諺影雍保裔鱉南慢負肥援唉祁忘注屯儈碉晤瑩諺影雍保裔鱉南慢負猾擦該摘重洋偽疲棲除敷析攣歧涵模先妊跺轄猾擦該摘重洋偽疲棲除敷析攣歧涵模先妊跺轄饑抿嗎登鴕鉀附響平敞姻加摯胎亢逃刀睦吐兒饑抿嗎登鴕鉀附響平敞姻加摯胎亢逃刀睦吐兒爾披解攣接矢欄浸凰貌地盒包瘍雕少維童令干爾披解攣接矢欄浸凰貌地盒包瘍雕少維童令干釋森珍橫瘟府赤粘瘁淹柴痰閑胸濱巾辛骨階娃釋森珍橫瘟府赤粘瘁淹柴痰閑胸濱巾辛骨階娃吳嗡隕貓緩池待莎勝長渴儀疇醒棧燎閱棲據(jù)昭吳嗡隕貓緩池待莎勝長渴儀疇醒棧燎閱棲據(jù)昭來莽罕店撼蚌湯泣癰袍皚餓來莽罕店撼蚌湯泣癰袍皚餓合同法律風險控制合同法律風險控制文檔可自由編輯打印山東舜翔律師事務(wù)所律師：朱敬生山東舜翔律師

7、事務(wù)所律師：朱敬生2007 年年 4 月月 22 日日合同（CONTRACT） ，又稱契約，是當事人之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議。古羅馬稱合同為“法鎖” ，即合同是當事人之間的法律。民事主體為實現(xiàn)經(jīng)濟利益而與其它市場主體之間進行交易， 都要表現(xiàn)為合同關(guān)系，并要借助于合同法律規(guī)則予以規(guī)范。一般而言，當事人訂立合同時，考慮更多的是利益而非風險，但風險的存在是客觀的。合同法律風險，是指在合同訂立、履行、變更及終止過程中，合同當事人利益損失的可能性。一、合同訂立過程中的法律風險及其控制。一、合同訂立過程中的法律風險及其控制。合同的訂立一般經(jīng)過要約與承諾兩個過程， 是指締約人為意思表示并達到合

8、意的狀態(tài)。合同的訂立是合同行為的起點，合法有效的合同是履行義務(wù)、享有權(quán)利，解決糾紛和請求法律保護的依據(jù)。風險主要表現(xiàn)在以下方面：第一、要約（第一、要約（OFFEROFFER）過程的法律風險。）過程的法律風險。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約雖然不是合同，但是作為合同訂立的一個階段，法律同樣賦予其一定的法律效力，一旦要約生效，要約人和受約人法律地位會發(fā)生一定的變化，要約對要約人的拘束力，表現(xiàn)在要約人不得隨意撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、變更、擴張。常見的要約階段的法律風險有以下方面：1 1、要約被誤認為要約邀請。、要約被誤認為要約邀請。要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，是當事人

9、訂立合同的前奏， 其本身并不發(fā)生法律效果， 對當事人也沒有拘束力。 要約邀請表現(xiàn)為價目表、招標公告、拍賣公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。但， 合同法第十五條第二款規(guī)定： “商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約” ?？梢?，企業(yè)為拓展業(yè)務(wù)所做的商業(yè)廣告、宣傳、說明有些在實質(zhì)上已構(gòu)成要約，一旦相對人做出接受要約的意思表示， 合同已經(jīng)成立。 如果這些文件被當事人誤認為是要約邀請， 此時，要約人可能處于違約的境地還渾然不知。因此，企業(yè)在發(fā)出要約或者要約邀請時，對內(nèi)容的把握是控制合同法律風因此，企業(yè)在發(fā)出要約或者要約邀請時，對內(nèi)容的把握是控制合同法律風險的一個重要環(huán)節(jié)，應(yīng)當注意有關(guān)材料的使用時間、頻率、數(shù)

10、量、范圍等。險的一個重要環(huán)節(jié)，應(yīng)當注意有關(guān)材料的使用時間、頻率、數(shù)量、范圍等。2 2、要約內(nèi)容不當。、要約內(nèi)容不當。合同法第十四條第(一)項規(guī)定的要約構(gòu)成要件之一：內(nèi)容具體確定，所文檔可自由編輯打印謂具體確定，是指要約必須具備合同的主要條款，受約人通過要約內(nèi)容足以了解所擬簽訂的合同的真實情況。因此要約的內(nèi)容很可能成為將來合同的內(nèi)容，如果該內(nèi)容表述上存在歧義或者錯誤，將直接影響要約人的權(quán)益。3 3、要約撤回和撤銷不當。、要約撤回和撤銷不當。要約做出后，可以撤回或撤銷，但必須遵循法定程序和條件程序和條件。要約撤回是指在要約生效前， 要約人使要約不發(fā)生法律效力的行為。 要約撤銷是指要約生效后，受約人

11、做出承諾前，要約人取消要約，使要約法律效力歸于消滅。因撤回行為或撤銷行為不當，必然給企業(yè)造成損害。因此，撤回或撤消要約必須按法律規(guī)定的條件、方式和期限做出。因此，撤回或撤消要約必須按法律規(guī)定的條件、方式和期限做出。4 4、交錯要約的法律風險。、交錯要約的法律風險。交錯要約，是指當事人一方向?qū)Ψ阶龀鲆s時，恰好對方也向自己做出了個同樣的要約，此種情形能否成立合同，理論和實踐均存在爭議，因此這種情況屬于法律不確定性的風險。為避免因法院認知上的差異導致認定合同不成立為避免因法院認知上的差異導致認定合同不成立，企業(yè)在遇到這種情況時企業(yè)在遇到這種情況時，若想成立合同，應(yīng)該按照正常的訂立程序，向?qū)Ψ桨l(fā)出承

12、諾。若想成立合同，應(yīng)該按照正常的訂立程序，向?qū)Ψ桨l(fā)出承諾。第二、承諾過程的法律風險。第二、承諾過程的法律風險。承諾是受約人同意要約的意思表示。 承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致或沒有對要約做出實質(zhì)性改變。承諾生效則合同成立。因此，旦做出承諾，企業(yè)就應(yīng)當按照己在承諾中確定的合同內(nèi)容做好履行的準備。承諾常見的法律風險有：1 1、承諾方式不當。、承諾方式不當。承諾方式包括通知和行為兩種。 通說認為承諾方式不得比要約方式更缺乏效率， 只要承諾采用比要約更快捷或更方便的方式就是有效的方式。若要約中已經(jīng)明確要求承諾做出的方式，則應(yīng)當按照要約中指明的方式進行。法律規(guī)定某種情況下，受約方可以行為做出承諾。然而以

13、行為方式進行承諾，證明難度較大，一旦發(fā)生爭議，司法認定的不確定性法律風險同樣存在。因此，實踐中最好采用書面通知方式承諾。因此，實踐中最好采用書面通知方式承諾。2 2、新要約被錯誤當作承諾。、新要約被錯誤當作承諾。我國合同法第三十條規(guī)定： “承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。 ”在合同簽訂過程中，雙方常常為爭取有利于自己文檔可自由編輯打印的合同條款而不斷發(fā)出新要約，要約某些細微的改變會被當事人所忽略，然而此時仍然是新要約，而不是

14、承諾。一旦當事人認為屬于承諾，認定合同已經(jīng)談妥并進行交易準備，則可能會給自己帶來不必要的損失。第三、與合同訂立相關(guān)的制度及法律風險。第三、與合同訂立相關(guān)的制度及法律風險。1 1、締約過失責任及法律風險。、締約過失責任及法律風險。締約過失是指當事人于締約之際具有過失，從而導致合同不成立、無效或被撤消， 使他方當事人受有損害或者因當事人違反對他人的照顧和保護義務(wù)，使他方當事人受有人身或財產(chǎn)損害的情形。締約過失責任主要適用于以下情形：(1)(1)假借訂立合同，惡意磋商行為。假借訂立合同，惡意磋商行為。很多當事人認為，合同沒有成立之前行為不受約束，甚至將利用惡意磋商貽誤對方的商業(yè)競爭時機視為一種競爭手

15、段。但根據(jù)合同法第四十二條一款的規(guī)定，這種方式的惡意磋商活動將因違反誠實信用原則面臨被追究締約過失責任的法律風險。(2)(2)應(yīng)當披露的信息未披露。應(yīng)當披露的信息未披露。這種情況是締約過失責任發(fā)生常見原因，企業(yè)對外簽訂合同時，往往認為對方?jīng)]有詢問就不必向?qū)Ψ秸f明物品瑕疵或權(quán)利瑕疵，或者為了促成交易故意隱瞞瑕疵，這種行為違反了合同法上的注意義務(wù)。(3)(3)怠于維權(quán)的法律風險。怠于維權(quán)的法律風險。企業(yè)經(jīng)營者在遭受他人惡意磋商導致?lián)p害時，認為雙方?jīng)]有簽訂合同無法追究對方責任，自認倒霉。其結(jié)果是企業(yè)的正當權(quán)益未能得到實現(xiàn)，帶來的否定性結(jié)果同樣是法律風險。該法律風險在評估中處于歷史性損害衡量的范疇，企

16、業(yè)往往未將這些損失列入法律風險損失。2 2、立約定金的法律風險。、立約定金的法律風險。定金，是指合同一方當事人為了擔保其債務(wù)的履行，而向?qū)Ψ浇o付的一定金錢或其它替代物。 通常而言， 定金合同是從屬性合同， 只有在主合同有效成立時，才能發(fā)生效力。立約定金是一種特殊的定金，是指為保證正式訂立合同而交付的定金。 因此， 立約定金法律效力的發(fā)生與主合同是否發(fā)生法律效力沒有直接關(guān)系。立約定金的生效是獨立的，在主合同之前就成立。正確利用立約定金可以促進雙方簽訂合同，但立約定金利用不當會給企業(yè)帶來法律風險，常見的法律風險有：(1)(1)立約定金合同約定不當。立約定金合同約定不當。立約定金合同性質(zhì)不屬于預約合

17、同的一種，但立約定金協(xié)議的未決條款更多，有時甚至幾乎沒有已決條款，因此，立約定金條款只確定了合同當事人進行磋商的義務(wù)，雙方協(xié)商不成的風險較大。如果合同未約定雙方協(xié)商不成的處理辦法， 因定金處理發(fā)生糾紛的概率就非常高。 有些時候，立約定金合同約定的其它內(nèi)容不當同樣會發(fā)生法律風險， 例如將對自己不利的約文檔可自由編輯打印定納入到定金合同里。(2)(2)誤認立約定金效力的法律風險誤認立約定金效力的法律風險。立約定金從性質(zhì)上是為了保障雙方磋商并訂立合同，一旦雙方實際簽訂合同后，立約定金合同就履行完畢。然而，不少當事人誤認為立約定金在主合同成立后同樣起著保障合同履行的違約定金效力，這種實際法律效果與企業(yè)

18、預期的差異同樣屬于法律風險。二、交易主體法律風險及其控制。二、交易主體法律風險及其控制。合同主體是指在合同法律關(guān)系中獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的人， 包括自然人、法人和其它組織。作為合同成立的一個重要要件，合同主體選擇是否正確， 對于合同是否成立、合同是否有效以及合同是否能夠正常履行都有著重要影響。 合同主體與簽約主體是兩個不同的概念，合同主體是實際承擔合同權(quán)利義務(wù)的民事主體；而簽約主體是實際簽署合同的人，可能是代理人或者代表人。合同主體的法律風險主要表現(xiàn)在以下方面：1 1、代理人及法律風險。、代理人及法律風險。代理制度的意義在于：代理擴大了民事主體的活動范圍，解決了本人因時間和空間而帶來

19、的障礙； 代理可以補充某些民事主體資格上的不足。 根據(jù)法律規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義進行民事活動，由被代理人直接承受其法律后果。代理人從事交易活動的法律風險有：(1)(1)無權(quán)代理的法律風險。無權(quán)代理的法律風險。代理權(quán)限產(chǎn)生于被代理人的授權(quán)，如代理人沒有經(jīng)過授權(quán)，一旦發(fā)生糾紛，企業(yè)不能要求被代理人承擔責任，而代理人往往沒有能力承擔責任，給企業(yè)造成的損害非常嚴重。(2)(2)越權(quán)代理的法律風險。越權(quán)代理的法律風險。不少企業(yè)在交易時比較注意對對方代理授權(quán)書的審查， 而這種審查往往停留在是否具有授權(quán)以及授權(quán)的真實性，但對授權(quán)的具體內(nèi)容核實較為馬虎，越權(quán)代理同樣使企業(yè)面臨合同效力不確定

20、的法律風險。因此，針對上述情形，當事人應(yīng)重點審查授權(quán)文件的真實性、授權(quán)范圍和因此，針對上述情形，當事人應(yīng)重點審查授權(quán)文件的真實性、授權(quán)范圍和授權(quán)期限等內(nèi)容，必要時可向委托人進行核對。授權(quán)期限等內(nèi)容，必要時可向委托人進行核對。2 2、代表人及法律風險。、代表人及法律風險。不少企業(yè)經(jīng)營者持有“誰簽合同，誰就是合同當事人”的淺顯認識，在并未弄清實際的簽約主體與當事人之間的關(guān)系的情況下就簽訂合同， 往往使自己陷入合同陷阱。(1)(1)授權(quán)缺陷的法律風險。授權(quán)缺陷的法律風險。我國法律規(guī)定了法定代表人制度，除此之外企業(yè)文檔可自由編輯打印其它人員對外簽訂合同，必須具有授權(quán)委托。若因授權(quán)缺陷導致合同將來被認定

21、無效，給企業(yè)帶來的法律風險是巨大的。即使是長期合作的業(yè)務(wù)員，由于是否離職很難查證， 在實踐中因業(yè)務(wù)員離職后仍使用原企業(yè)名稱對外訂立合同的糾紛屢見不鮮，因此企業(yè)仍然應(yīng)當堅持對其授權(quán)情況的審查。(2)(2)公司章程限制的法律風險。公司章程限制的法律風險。若公司章程對法定代表人的職權(quán)范圍進行了限定，則法定代表人超越職權(quán)從事交易，相應(yīng)合同的效力將受到質(zhì)疑。這種法律風險較為隱蔽，企業(yè)需要更加注意。同時，這種法律風險防范成本較高，在重大交易活動中應(yīng)當重點予以考慮。3 3、交易主體對合同的影響。、交易主體對合同的影響。(1)(1)限制民事行為能力人訂立的合同。限制民事行為能力人訂立的合同。限制民事行為能力人

22、原則上由其法定代理人代其訂立合同，若獨立訂立合同，須經(jīng)其法定代理人追認，方為有效。追認權(quán)制度旨在保護限制行為能力人及其法定代理人，為此，法律賦予相對人催告權(quán)和撤銷權(quán)，以避免因合同關(guān)系動蕩不定給相對人造成利益損失。企業(yè)通常都會注意到簽約對方是否具有完全的民事行為能力， 企業(yè)經(jīng)濟活動一般也不會有未成年人卷人， 但在一些特殊情況下， 也難免存在這樣的法律風險。(2)(2)無權(quán)處分人訂立的合同。無權(quán)處分人訂立的合同。通常無權(quán)處分人與相對人簽訂的合同，并不是合同無效的當然理由，故合同法第五十一條規(guī)定： “無處分權(quán)的人處分他人的財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 ”根據(jù)

23、法律規(guī)定的含義，若無權(quán)處分人訂立的合同事后權(quán)利人不追認， 且行為人未取得處分權(quán)時， 合同無效。但合同無效并不能對抗善意第三人，第三人可以根據(jù)善意取得制度獲得相關(guān)權(quán)利。在實際的經(jīng)濟交往中， ，無權(quán)處分人并不像我們想象的那么容易識別。4 4、合同主體欺詐的法律風險。、合同主體欺詐的法律風險。在商業(yè)競爭中，一些經(jīng)濟主體會利用法律既定規(guī)則實現(xiàn)不法目的，故意設(shè)置法律陷阱引誘其它經(jīng)濟主體上當， 這種有預謀的法律風險較之前面的不當簽約造成的損害更大。尤其在國際貿(mào)易中，利用合同主體進行的欺詐形式多樣，是經(jīng)常遇到的法律風險類型。(1)(1)有限責任的惡意利用及法律風險。有限責任的惡意利用及法律風險。有限責任公司

24、的主要特點是公司以全部注冊資本為限對外承擔責任， 股東以出資額為限對公司債務(wù)承擔有限責任。 蓄意欺詐者以很低的資本注冊有限責任公文檔可自由編輯打印司，然后簽訂大宗合同，在出現(xiàn)較大的賠償責任或者損害時，則申請公司破產(chǎn)清算，欺詐另一方合同當事人，給其造成巨大經(jīng)濟損失。這種有限責任的惡意使用在國際貿(mào)易中經(jīng)常遇到。不當利用有限責任的事情不僅僅存在于一些不法商人，一些較大的公司為避免國際貿(mào)易所帶來的巨大法律風險， 也常常利用這種方法來降低風險。 通過成立若干個注冊資本低的子公司， 再以子公司對外簽訂貿(mào)易合同，若合同正常履行，則公司會以母公司的財力和人力確保合同正常履行；若合同出現(xiàn)較大法律風險，則犧牲掉子

25、公司以避免母公司卷入訴訟。針對上述情形，當事人應(yīng)利用公司法第二十條三款的規(guī)定，直接追索針對上述情形，當事人應(yīng)利用公司法第二十條三款的規(guī)定，直接追索公司背后股東的連帶責任。公司背后股東的連帶責任。(2)(2)虛構(gòu)合同主體及法律風險。虛構(gòu)合同主體及法律風險。合同主體是合同權(quán)利義務(wù)的最終承擔者， 若與法律意義上并不存在的交易對方簽訂合同，則企業(yè)無法確定到底誰該承擔合同的權(quán)利義務(wù)，因此，企業(yè)面臨的法律風險非常巨大。A A：利用注冊要求差異虛擬合同主體。：利用注冊要求差異虛擬合同主體。在普通的經(jīng)濟活動中，虛構(gòu)合同主體是較容易發(fā)現(xiàn)的，但是由于各國、各地區(qū)的公司注冊有不同的規(guī)定，在國際貿(mào)易中由于這種注冊的差

26、異性導致的虛擬合同主體有時不易被發(fā)現(xiàn)。如國際貿(mào)易中，經(jīng)常會遇到合同當事人一方為沒有注冊資本的貿(mào)易行、商行，只有營業(yè)證明，不能提供法人資格、注冊資本及法人地址的證明或公證書，這類人往往被稱為“皮包商” ，其不能從事直接的貨物買賣，與這類商人交易風險也很大。B B：利用掛靠等方式虛擬合同主體。：利用掛靠等方式虛擬合同主體。通過掛靠、借用名義等方式簽訂合同的情況在實踐中時有發(fā)生， 這種情況下實際履行合同的主體與名義上的合同主體并不符合，同樣屬于虛擬合同主體，由于實際履行合同的主體缺乏相應(yīng)資格或經(jīng)濟實力較弱，更易發(fā)生履行合同困難的情況。按照法律規(guī)定，盡管企業(yè)可以在發(fā)生糾紛時追究被掛靠方的責任， 但解決

27、該法律糾紛付出的代價對企業(yè)而言已經(jīng)構(gòu)成嚴重的法律風險。5 5、主體變更的不當利用及法律風險。、主體變更的不當利用及法律風險。合同應(yīng)當由雙方當事人履行稱之為親自履行原則。但是，由于商業(yè)活動變動的頻繁，履行合同的主體變更是常見的。若交易對方惡意利用主體變更，將給企業(yè)帶來法律風險。(1)(1)合同轉(zhuǎn)讓的主體變更法律風險。合同轉(zhuǎn)讓的主體變更法律風險。如合同當事人一方聲稱自己無法履約，向?qū)Ψ浇ㄗh由第三方代替自己履約， 從而導致將合同義務(wù)交由一個履約能力較差文檔可自由編輯打印的當事人履行，將產(chǎn)生法律風險。(2)(2)公司分立或合并的主體變更法律風險。公司分立或合并的主體變更法律風險。當公司分立或合并時，主

28、體必然發(fā)生變更。在交易對方發(fā)生分立時，通常情況都會確定分立后的一個公司負責履行特定合同，這種時候?qū)Ψ揭笃髽I(yè)簽訂特定的確認書，將直接導致實際承擔責任的當事人變化。因此，對于履約主體的變更，應(yīng)注意利用合同法第六十五條及公司因此，對于履約主體的變更，應(yīng)注意利用合同法第六十五條及公司法第一百七十七條，主張履約主體之間的連帶責任。法第一百七十七條，主張履約主體之間的連帶責任。6 6、主體不適格及法律風險。、主體不適格及法律風險。法律對一些商業(yè)活動主體有特殊要求，這種許可制度被稱之為強制性規(guī)范。在從事這樣的經(jīng)濟活動時， 若主體不適格則可能導致合同無效或不能產(chǎn)生預想的法律效果。一些商人利用這種規(guī)則，故意制

29、造主體不適格情況進行欺騙，給當事人造成法律風險。無權(quán)代理、公司內(nèi)部機構(gòu)或分支機構(gòu)、無行為能力人等缺乏民事主體資格的組織或個人對外簽訂合同也屬于主體不適格的情況， 但這些情況較容易識別，在此不再贅述。當主體符合普通的民事主體資格，僅僅在特定交易中屬于不適格主體時， 帶來的法律風險就更具有隱蔽性， 普通經(jīng)營者難以準確識別。(1)(1) 不具有法定的資格不具有法定的資格。 法律規(guī)定一些商業(yè)活動只能由具有特定資格的民事主體才能進行，而普通民事主體從事這些活動將導致主體不適格。這類關(guān)于法定資格的規(guī)定，常見于些部門法規(guī)，建筑、醫(yī)藥等技術(shù)要求較高的行業(yè)往往有此類限制性規(guī)定。若因不符合法定資格將導致合同無效，

30、企業(yè)面臨的法律風險損害通常難以預計。(2)(2) 違反法律禁止性規(guī)定違反法律禁止性規(guī)定。 法律禁止一些主體從事特定交易活動， 若對方惡意利用這種禁止性規(guī)定導致合同無效，企業(yè)同樣面臨法律風險。如企業(yè)在經(jīng)濟交往中為提高自己履約能力的可信度， 常常采用提供擔保的方式， 但根據(jù) 擔保法第八條、第九條明確規(guī)定，國家機關(guān)、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位作為保證人的無效。(3)(3)法律嚴格限定交易無效的法律風險。法律嚴格限定交易無效的法律風險。法律設(shè)定了某些交易進行的特定條件，在條件滿足前當事人不得進行交易，如期房銷售必須具有預售許可證。在條件不符合法定條件下，當事人通過立約定金合同確定在將來

31、簽訂正式合同，顯然該行為存在規(guī)避禁止性法律規(guī)定的嫌疑， 立約定金合同被確認無效的法律風險是在簽約過程的法律風險中損害程度較高的一種。文檔可自由編輯打印多數(shù)企業(yè)都會注意到對合同權(quán)利義務(wù)多數(shù)企業(yè)都會注意到對合同權(quán)利義務(wù)( (合同條款合同條款) )及對合同交易的商業(yè)價值及對合同交易的商業(yè)價值的審查，但常常忽略對主體資格和資信審查。純粹的技術(shù)性審查策略并不能最的審查，但常常忽略對主體資格和資信審查。純粹的技術(shù)性審查策略并不能最大限度地避免合同法律風險，而且由于主體審查的缺失，給企業(yè)造成的損害往大限度地避免合同法律風險，而且由于主體審查的缺失，給企業(yè)造成的損害往往更為嚴重往更為嚴重。為防范因主體缺陷而引

32、發(fā)的交易風險為防范因主體缺陷而引發(fā)的交易風險，應(yīng)注意對交易主體的審查應(yīng)注意對交易主體的審查。防范法律風險的主體審查方式有：防范法律風險的主體審查方式有：1 1、審查對方當事人的情況。、審查對方當事人的情況。若對方當事人為自然人，審查主要針對當事人是否具有完全民事行為能力。若對方當事人為法人，包括企業(yè)單位、事業(yè)單位、機關(guān)、社團等，需要審查其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 。若對方當事人為其它組織，如獨資企業(yè)、 合伙人、 企業(yè)分支機構(gòu)等， 無獨立法人資格， 要審查其 營業(yè)執(zhí)照 ，對于分支機構(gòu)還需要審查其總公司的相關(guān)情況。2 2、調(diào)查合同主體履約能力。、調(diào)查合同主體履約能力。合同利益的實現(xiàn)，不僅需要合同主體合法，

33、而且需要合同當事人有履約能力的配合。 該履約能力與當事人簽約資格之間具有主觀性的模糊分離，因此審查對方的合同履約能力同樣重要，如資信情況、商業(yè)信譽、歷史履約情況等。一般來說，對當事人履約能力狀況調(diào)查應(yīng)包括以下內(nèi)容：(1)對方的概括，首先要從總的經(jīng)濟活動來了解對方的經(jīng)營狀況：企業(yè)的性質(zhì)：分布在哪個行業(yè)，所處的經(jīng)濟時期。企業(yè)的產(chǎn)品處在市場的哪個階段；產(chǎn)品是處于初期階段，成熟階段，還是衰退階段。企業(yè)所在的地區(qū)交易方面的傳統(tǒng)。企業(yè)的人員構(gòu)成、營業(yè)額。人員構(gòu)成指人員的組織結(jié)構(gòu)比例；營業(yè)額指成本與利潤的比例，由此可初步了解該企業(yè)的營銷及管理能力。(2)注冊資本和凈資產(chǎn)，是企業(yè)對外承擔責任的總的擔保。這里需

34、要強調(diào)的是， 目前公司注冊資本與公司實際的經(jīng)濟能力之間缺乏必要的聯(lián)系，不能單純依此作為判斷標準。(3)法定地址，它是合同當事人經(jīng)營活動的中心，有無法定地址往往能反映當事人其它方面的情況，而能為其它方面的調(diào)查工作提供線索。而且一旦發(fā)生糾紛，法定地址也是送達法律文件的確定標準。4)公司賬號，是保障企業(yè)在發(fā)生糾紛時，確定對方資產(chǎn)的最有效的途徑。3 3、審查對方簽約人的資格。、審查對方簽約人的資格。合同法規(guī)定，合同經(jīng)法定代表人簽字或加蓋單位公章生效。因此，這類人員簽訂合同無需另外授權(quán)，并且其超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或應(yīng)當知道的外，該合同是有效的。但并不能因為是法定代表人簽訂合同就可以掉以輕心，

35、應(yīng)要求其出示身份證件，與營業(yè)執(zhí)照上的姓名相核對。當簽約人為委托代理人時，應(yīng)審查是否有授權(quán)委托書或單位介紹信，審文檔可自由編輯打印查時注意授權(quán)是否清楚，權(quán)限的范圍及是否已失效。三、關(guān)于合同條款的法律風險及其控制。三、關(guān)于合同條款的法律風險及其控制。合同首先確認讓渡商品與實現(xiàn)價值存在時間差距的合理性， 確認經(jīng)濟利益暫時不平衡的合理性，同時又保證這種差距可以消除。保障這個時間差距可以消除的就是合同內(nèi)容所明確的雙方權(quán)利義務(wù)，合同內(nèi)容如果出現(xiàn)缺陷，則這種差距就無法實現(xiàn)當事人最初設(shè)想的效果， 合同條款所設(shè)定的就是在某個時刻發(fā)生的法律風險。應(yīng)當看到，合同條款是合同法律風險最主要的產(chǎn)生途徑。因此，經(jīng)營者往往把

36、很大的精力都放在合同條款的規(guī)范和談判上，重視合同具體內(nèi)容的簽訂。第一、合同標的及法律風險。第一、合同標的及法律風險。當事人簽訂合同是為了實現(xiàn)財產(chǎn)或類似于財產(chǎn)的其它權(quán)益的歸屬變化， 因此對這種財產(chǎn)或類似于財產(chǎn)的其它權(quán)益的標準描述是非常重要的。 合同標的條款因此也成為法律的提示性條款內(nèi)容。合同標的是合同法律關(guān)系的客體，是合同當事人權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。標的是合同成立的必要條件，合同標的條款是不不可補正可補正條款，如果雙方當事人沒有約定則合同不能成立。根據(jù)合同性質(zhì)的不同，合同標的可以分為物、權(quán)利、行為、智力成果。這些因標的性質(zhì)不同而產(chǎn)生的標的約定差異應(yīng)當引起注意。如權(quán)利瑕疵不像物的瑕疵那么容易被

37、觀察，因此以權(quán)利為標的的合同更應(yīng)當注重對權(quán)利狀態(tài)的描述。行為作為標的，往往依賴于特定人技能，因此更應(yīng)當注意行為人的確定以及與代為履行禁止相協(xié)調(diào)。概括而言，合同標的條款約定應(yīng)當注意以下事項：1 1、要使用標的物的正式名稱，即標準學名，而且要用全稱。、要使用標的物的正式名稱，即標準學名，而且要用全稱。2 2、寫明商品商標。、寫明商品商標。一定的商標，標志著一定商品的性能、質(zhì)量種類。只有寫明商標才能使商品特定化。 相同的產(chǎn)品因為品牌不同， 價格差異有時非常巨大。3 3、在確定標的時，還必須注意同名異物和同物異名的情況。、在確定標的時，還必須注意同名異物和同物異名的情況。如大豆，一般是指黃豆，但有些地

38、方把蠶豆也叫大豆；又如自行車，有的叫人力車，有的叫腳踏車，有的叫單車；又如，電梯美國人叫 Elevator，英國人叫 Lift，這些都屬同物異名。這種情況更需要雙方就標的物明確約定，有時需要配合必要的圖片或描述性說明。4 4、要寫明標的品種、規(guī)格、花色及配套件。、要寫明標的品種、規(guī)格、花色及配套件。如購買電視機，除寫明名稱、商標外，還要寫明型號，是黑白，還是彩電或數(shù)字電視機：是立式，還是臥式；是遙控，還是自調(diào)，以及尺寸大小等。文檔可自由編輯打印只有把以上這些問題弄清楚，才算是確定的，才能使標的特定化。只有把以上這些問題弄清楚，才算是確定的，才能使標的特定化。第二、數(shù)量條款及法律風險。第二、數(shù)量

39、條款及法律風險。數(shù)量條款是合同中的一個重要條款，也是較為簡單的一個條款，很少受合同當事人的重視。當數(shù)量直接表述為特定數(shù)字時，該條款幾乎不會產(chǎn)生法律風險。但是當數(shù)量不是簡單用數(shù)字表示時，則可能因該條款約定不當產(chǎn)生嚴重影響。1 1、采用某種計算方法確定數(shù)量。、采用某種計算方法確定數(shù)量。一些無法直接用數(shù)字表述數(shù)量的合同，雙方往往根據(jù)需要在合同中約定一種數(shù)量計算方法。當計算方法出現(xiàn)歧義，得出的合同數(shù)量就可能有多個結(jié)果，雙方理解不同時則容易發(fā)生糾紛。2 2、 以某一方最終確定實際的數(shù)量以某一方最終確定實際的數(shù)量。 這種約定常出現(xiàn)在些長期供銷合同里，實際每次交貸的數(shù)量以需方書面通知確定。 若當事人并沒有考

40、慮將來情況變化對數(shù)量需求的影響，則旦需方突然增大需求，將導致供方無法滿足而違約。這種法律風險在雙方因合同其它因素發(fā)生爭議時，也可能被需方惡意利用。第三、質(zhì)量條款及法律風險。第三、質(zhì)量條款及法律風險。質(zhì)量條款是合同中容易出現(xiàn)糾紛的條款， 多數(shù)情況下都很難用特別明確的方式界定，一旦發(fā)生爭議才發(fā)現(xiàn)合同約定不明確。質(zhì)量條款法律風險主要體現(xiàn)在：1 1、質(zhì)量驗收事項約定不明。、質(zhì)量驗收事項約定不明。具體體現(xiàn)在：驗收地點沒有明確約定是在交貨方所在地驗收還是在收貨方所在地驗收； 驗收不合格是否有權(quán)拒絕接受貨物以及因此造成損害時如何承擔；一些約定雙方聯(lián)合驗收的情況，沒有約定如果雙方有分歧如何處理等。2 2、 質(zhì)

41、量認定的最終途徑約定不明質(zhì)量認定的最終途徑約定不明。 如果雙方就是否符合質(zhì)量要求存在分歧，則需要第三方的介入確定最終的質(zhì)量認定。由于我國質(zhì)量檢測機關(guān)較為復雜，雙方如無實際約定，則可能出現(xiàn)就委托最終檢測的第三方發(fā)生爭議。最終需要由法院指定檢測機關(guān)，雙方解決糾紛的成本將大幅增加。3 3、委托檢驗的費用承擔約定不明。、委托檢驗的費用承擔約定不明。費用承擔不明，必然出現(xiàn)誰委托、誰負擔的情況，即使最終責任明確后可以要求對方承擔，但企業(yè)資金的占用同樣是將要面臨的風險。第四、價款或報酬條款及法律風險。第四、價款或報酬條款及法律風險。多數(shù)合同一方當事人承擔的主要義務(wù)就是支付價款， 這個條款看起來比較簡單，但是

42、也常常發(fā)生糾紛。1 1、計算方法約定不明。、計算方法約定不明。如雙方約定價款以實際消耗數(shù)量結(jié)算。而實際消耗數(shù)量有時很難衡量，雙方因此發(fā)生分歧若沒有補救約定，引發(fā)的法律風險損害難文檔可自由編輯打印以衡量。，2 2、合同只約定總價的法律風險。、合同只約定總價的法律風險。在合同標的較為復雜，不是單一標的時，若只約定總價，當出現(xiàn)合同部分解除的情況，雙方關(guān)于未履行部分所占合同總價的比例往往難以達成一致意見。結(jié)果的不確定，必然引起企業(yè)無法判斷自己該如何行為。第五、合同的時間及法律風險。第五、合同的時間及法律風險。合同的時間是比較容易被忽視的問題，卻又影響著合同的正常進行。一份完善的合同必然包括約定的一系列

43、時間概念。一方面，時間條款是容易引發(fā)合同糾紛的領(lǐng)域；另一方面，完備的時間條款有助于順利履行合同1 1、合同有效期。、合同有效期。當合同不是一次性交易，無法從交易完成或未完成角度判斷合同履行完畢時， 就需要約定一個合同有效期。而實踐中確實有不少企業(yè)經(jīng)營者只考慮簽約當時的順利交易情況，不設(shè)定合同有效期，甚至希望合同成為無限制的長期合同。而一旦合同履行外部環(huán)境發(fā)生變化時，將給企業(yè)帶來巨大的法律風險。我國合同法沒有規(guī)定“情事變更原則” ，如果確實無法確定有效期的合同，應(yīng)當詳細約定合同解除條件予以彌補，以避免因此產(chǎn)生的法律風險。2 2、履行時間。、履行時間。任何一個合同雙方當事人都有若干的權(quán)利義務(wù)，各項

44、義務(wù)之間有時存在順序問題，有時一些義務(wù)必須限定履行時間，否則將給其義務(wù)履行造成障礙。而具體義務(wù)的履行時間經(jīng)常沒有受到足夠的重視，尤其是合同的次要義務(wù)更容易被當事人忽略。甚至在實踐中，一些合同約定了遲延履行的違約責任，但卻沒有約定相應(yīng)的義務(wù)應(yīng)該履行的時間，違約也就無從談起了。3 3、履行期限。、履行期限。一些義務(wù)不是簡單的行為，除了明確時間外，還需要給當事人一定的期限，如通常付款會規(guī)定在幾日內(nèi)完成。一些以特定行為完成為合同有效期的合同，直接規(guī)定合同有效期確實不便，若因此不限定履行期限產(chǎn)生的法律風險不容忽略。為避免法律風險，約定對方完成特定行為的最長履行期限是一種較好的選擇，一旦對方遲延履行，則可

45、以解除合同。第六、履行方式及法律風險。第六、履行方式及法律風險。履行方式與風險轉(zhuǎn)移有密切關(guān)系，也是合同較為重要的條款。不同的合同義務(wù)涉及的履行方式要求不同，衡量履行方式條款是否具有法律風險，應(yīng)當根據(jù)具體的交易要求與合同確定的履行方式是否相符進行判斷。 有時合同簽訂背景也會影響履行方式法律風險值。文檔可自由編輯打印1 1、代為履行問題代為履行問題。企業(yè)在選擇交易對方時，通常會根據(jù)交易需要衡量對方，保證對方親自履行合同能夠有效保證合同順利履行。當合同出現(xiàn)代為履行約定時， 則可能給企業(yè)帶來意想不到的法律風險， 特別是在代為履行缺乏相應(yīng)限制時，法律風險值將更高。在設(shè)計合同、加工承攬合同等對當事人能力有

46、特殊需要的合同中，缺乏代為履行禁止條款就應(yīng)當歸入法律風險范疇。2 2、運輸條款問題。、運輸條款問題。運輸條款屬于履行方式中非常重要的部分，在涉及運輸?shù)暮贤校p方關(guān)于運輸方式、運輸費用承擔、運輸風險負擔等約定不明，都是較為明顯的法律風險。第七、風險轉(zhuǎn)移及法律風險。第七、風險轉(zhuǎn)移及法律風險。在合同履行過程中， 因不可歸責于雙方當事人的原因產(chǎn)生的損失仍然需要確定承擔原則，風險轉(zhuǎn)移制度就是處理這種風險由誰承擔的規(guī)則。法律針對不同類型的合同對風險轉(zhuǎn)移分別做出了規(guī)定， 如 合同法 第一百四十二條(買賣合同)、第二百三十一條(租賃合同)、第二百六十五條(承攬合同)、第三百一十四條(運輸合同)、第三百三十八

47、條(技術(shù)開發(fā)合同)等。然而實際合同的風險轉(zhuǎn)移條款內(nèi)容更為豐富，約定不當將產(chǎn)生各種法律風險。1 1、超越法定范圍承擔風險。、超越法定范圍承擔風險。法律規(guī)定的風險轉(zhuǎn)移屬于任意性規(guī)定，當事人在合同中可以重新安排風險轉(zhuǎn)移，但從法律風險評估衡量角度看，若企業(yè)根據(jù)合同約定承擔了法律規(guī)定應(yīng)當由對方承擔的損失風險， 屬于合同約定不當產(chǎn)生的法律風險。2 2、無名合同的風險轉(zhuǎn)移約定不明。、無名合同的風險轉(zhuǎn)移約定不明。實踐中合同類型紛繁，多數(shù)屬于無名合同， 這些合同的風險轉(zhuǎn)移沒有法律規(guī)定， 同時風險轉(zhuǎn)移條款不是合同的必要條款，當事人容易忽略。然而一些合同運用風險轉(zhuǎn)移制度的概率較高，這些合同中風險轉(zhuǎn)移約定不明是必須考

48、慮的法律風險。3 3、法定風險轉(zhuǎn)移的具體界定不明。、法定風險轉(zhuǎn)移的具體界定不明。法律規(guī)定的風險轉(zhuǎn)移采用一些比較抽象的概念，這些概念在具體交易中如何界定并不簡單，若雙方?jīng)]有一致的認識，爭議可能性客觀存在。另外，法定的風險轉(zhuǎn)移具體細節(jié)也有賴于雙方合同的明確約定，這些約定不明的法律風險應(yīng)當認真進行衡量。4 4、風險轉(zhuǎn)移違反法律強制性規(guī)定、風險轉(zhuǎn)移違反法律強制性規(guī)定當事人通過合同約定，對自己應(yīng)當承擔的責任進行限制或免除，廣義而言同樣屬于雙方就風險進行重新分配。法律為防止當事人利用自身的締約優(yōu)勢排除自己的基本責任， 因此規(guī)定了免責條款無效的情況。 若企業(yè)在合同中約定的風險轉(zhuǎn)移違反這些法律強制性規(guī)定，違法

49、風險產(chǎn)生文檔可自由編輯打印的損害需要認真對待。第八、保密條款及法律風險。第八、保密條款及法律風險。現(xiàn)代經(jīng)營信息對企業(yè)而言具有重要意義，在對外合作時，難免了解或讓對方了解經(jīng)營信息、技術(shù)信息、管理信息等。簽訂保密條款能夠有效保障這些信息不被他人濫用，尤其在技術(shù)合同中，保密條款更是非常重要的條款。保密義務(wù)也應(yīng)當是雙方的，而不是單方的。保密條款應(yīng)當對技術(shù)秘密和商業(yè)秘密等進行定義，應(yīng)當約定保密義務(wù)的范圍、 方法、 保密處理程序、 保密期限以及失密救濟等內(nèi)容。保密條款法律風險導致的損害不易計算，對企業(yè)的傷害有可能是致命，因此在約定時應(yīng)當格外注意。第九、不可抗力及法律風險。第九、不可抗力及法律風險。不可抗力

50、是法定的免責事由， 合同法第一百一十七條規(guī)定： “因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。 ”不少企業(yè)在訂立合同時也會約定不可抗力條款，最常見的就是將法律條文直接搬用，沒有任何的實際意義。真的發(fā)生不可抗力時，雙方往往爭執(zhí)不休。 法律對不可抗力的規(guī)定比較籠統(tǒng)概括，在實際約定時應(yīng)該進一步明確有關(guān)內(nèi)容。不可抗力條款應(yīng)當包括：（1)1)不可抗力事件的范圍不可抗力事件的范圍； 尤其是雙方需要特別排除的事件， 如政府行為是否屬于不可抗力等；(2)(2)事件發(fā)生后通知對方的期限以及遲延通知的責任；事件發(fā)生后通知對方的期限以及遲延通知的責任；(3)(3)出具證

51、明文件的機構(gòu)：出具證明文件的機構(gòu)：(4)(4)不可抗力事件的后果；不可抗力事件的后果；哪些導致合同解除，哪些只是部分解除，哪些只是暫停履行等；(5)(5)其它與不可抗力相關(guān)事項其它與不可抗力相關(guān)事項，如減少損失措施的采用如減少損失措施的采用、費用承擔費用承擔，保險等保險等。不可抗力因素發(fā)生的概率一般較低， 但在長期合同中， 該條款應(yīng)該引起重視。第十、違約責任條款的風險。第十、違約責任條款的風險。違約責任是雙方合同出現(xiàn)問題，無法正常履行時，依靠事先約定解決的最后一道防線。如果明確具體地約定違約責任，雙方合同出現(xiàn)問題時，可以根據(jù)違約責任約定妥善解決相關(guān)分歧，避免訴訟帶來時間和精力的無謂投入。然而多

52、數(shù)的企業(yè)經(jīng)營者在約定違約責任時，并不知道該如何約定，經(jīng)?？吹胶贤袑懙溃阂环竭`約，承擔違約責任或按法律規(guī)定承擔違約責任。這樣約定沒有實際效果。因為沒有約定具體的違約責任，只能要求對方賠償損失，但這種損失不好計算且舉文檔可自由編輯打印證困難，因違約責任約定不明導致企業(yè)吃啞巴虧的情況并不少見。(1)(1)部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約責任。部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約責任。在考慮義務(wù)的時候不是單一的，如賣方的交貨義務(wù)就應(yīng)當根據(jù)延遲支付、 不能交付、 交付物品不符等分別約定違約責任。若合同部分義務(wù)缺乏對應(yīng)的違約責任，因該部分義務(wù)履行發(fā)生分歧時，雙方必然產(chǎn)生爭執(zhí)。(2)(2)違約責任缺乏具體的計算方法違約責任缺乏具

53、體的計算方法。 一些合同義務(wù)違反帶來的損害很難明確，雙方容易就責任承擔標準發(fā)生分歧， 因此合同缺乏違約責任的具體計算方法就會存在法律風險。(3)(3)未設(shè)定解除合同的權(quán)利。未設(shè)定解除合同的權(quán)利。當對方當事人違反合同義務(wù)達到一定程度，繼續(xù)履行合同已經(jīng)失去意義，若沒有保留解除合同的權(quán)利，解除合同企業(yè)常常付出較大的代價。第十一、解決爭議條款及法律風險。第十一、解決爭議條款及法律風險。不同的司法區(qū)域?qū)ζ髽I(yè)法律風險是不同的。 企業(yè)對注冊所在地的司法實踐最為了解，若合同糾紛能夠在該區(qū)域進行處理，法律風險能夠最有效地得到控制。因此，在合同中通過爭議解決條款，約定有效的仲裁或訴訟管轄法院，是有效控制法律風險的

54、重要環(huán)節(jié)。若約定在對方司法區(qū)域管轄，法律風險值通常比管轄約定不明的風險更高。在涉外合同中，約定在國外進行管轄或仲裁，爭議解決的成本和難度將大幅上升，法律風險將更高。第十二、生效條件。第十二、生效條件。合同的生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生一定的法律拘束力。此時能夠產(chǎn)生合同當事人所預期的法律后果。最為常見的約定是： “合同自雙方簽字或蓋章之日起生效。 ”如果一些較為特殊的合同，需要在特定條件或期限屆滿后才決定是否執(zhí)行該合同，生效條件就需要認真對待。第十三、合同目的。第十三、合同目的。合同法第九十四條規(guī)定：當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其它違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，可以解除合同。然而合同

55、目的有時并不容易說明，特別是合同形式與雙方實質(zhì)目的有出入的情況， 如當時購買物品的目的是為了有效履行雙方的租賃合同，因租賃合同解除導致買賣合同目的無法實現(xiàn)。必要的對合同目的進行事先說明，對于雙方將來發(fā)生此類情況解決有所裨益。合同目的還能夠用于對當事人義務(wù)履行情況進行軟性的約束， 對合同條款有不同理解時做出合理的解釋。所以，在較為復雜的合同中約定合同目的是非常必要的。文檔可自由編輯打印四、合同不能履行救濟過程中的法律風險及其控制。四、合同不能履行救濟過程中的法律風險及其控制。合同履行并非總能一帆風順，如果發(fā)生糾紛或者出現(xiàn)不能正常履行的情況，面臨著如何進行合同救濟。合同救濟行為不當，同樣可能發(fā)生法

56、律風險。該階段的法律風險往往是訴訟邊緣，一旦產(chǎn)生更容易轉(zhuǎn)化為實質(zhì)性的損害結(jié)果。第一、對方違約的合同救濟法律風險。第一、對方違約的合同救濟法律風險。在合同履行時，最無法避免的情況就是對方違約，企業(yè)幾乎沒有任何途徑避免對方行為不當。當出現(xiàn)對方違約的情況時，企業(yè)能夠做的就是及時采取恰當?shù)难a救措施避免因此產(chǎn)生的損害進一步擴大。同時積極行使法定或約定的權(quán)利，固定相關(guān)證據(jù)，以便將來追究對方相應(yīng)的責任。若因沒有規(guī)范行使權(quán)利導致權(quán)利消滅，或者沒有取得有利證據(jù)，或者因自己不慎導致承認對方的行為，都將給企業(yè)帶來難以彌補的法律風險。l l、抗辯權(quán)的行使及法律風險。、抗辯權(quán)的行使及法律風險?？罐q權(quán)，是對抗他人權(quán)利主張

57、的權(quán)利。合同法規(guī)定了先履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)三種。法律為防止抗辯權(quán)濫用，針對不同的抗辯權(quán)規(guī)定了不同的行使條件。在己方積極行使抗辯權(quán)的同時，也需要準確衡量他人行使抗辯權(quán)是否符合法定條、程序，以有效維護自身權(quán)益。2 2、保全措施及法律風險。、保全措施及法律風險。保全措施，是指為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害， 允許債權(quán)人為保全其債權(quán)的實現(xiàn)而采取的法律措施。保全措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。保全措施是債權(quán)人維護自身權(quán)益的有效策略，企業(yè)在自身權(quán)益受到侵害時，若沒有及時采用相應(yīng)的保全措施，同樣將給自己帶來法律風險。如保全措施的采納必須通過人民法院，若企業(yè)自行向第三人主張

58、債務(wù)人的債權(quán)，則因為違反法定要求而無法達到保全措施的效果。另外法律規(guī)定了撤銷權(quán)行使的期限，超過法定期限則將喪失撤銷權(quán)，將給企業(yè)造成嚴重的損害。實踐中，不少企業(yè)不懂得運用保全措施維護自身權(quán)益， 甚至有些企業(yè)明知債務(wù)人有惡意逃避債務(wù)的情況卻不知所措。第二、己方違約的合同救濟法律風險。第二、己方違約的合同救濟法律風險。社會經(jīng)濟活動總是瞬息萬變，合同簽訂后，企業(yè)可能由于有更好的交易條件或經(jīng)營惡化，導致不愿繼續(xù)履行合同。應(yīng)該說己方違約本身已經(jīng)構(gòu)成企業(yè)法律風險， 其救濟措施本身就是對法律風險的消除，應(yīng)當注意這種消除措施必須有效且不能給企業(yè)帶來新的法律風險。但畢竟這種救濟是被動的，原則上企業(yè)還是應(yīng)當文檔可自

59、由編輯打印盡量履行簽訂的合同。 當有第三方介入的合同， 某些義務(wù)的履行不僅依賴當事人，同時也依賴第三方正常履行合同。違約責任不以當事人具有過錯為要件，因此，第三方造成的違約同樣為自己違約。1 1、為對方提供違約證據(jù)的法律風險。、為對方提供違約證據(jù)的法律風險。企業(yè)主動違約時，通常都會尋找一些合理的理由，說明按照原合同繼續(xù)履行的困難， 以期望與對方協(xié)議解除合同。 若企業(yè)采用書面形式要求與對方協(xié)商解除，一旦協(xié)商不成，則對方將利用函件作為證明企業(yè)違約的證據(jù)。這種行為直接造成企業(yè)的法律風險。而且即使企業(yè)事后期望繼續(xù)履行合同，對方仍然可能根據(jù)企業(yè)提供的書面證據(jù)拒絕履行合同，認定企業(yè)已經(jīng)構(gòu)成根本違約，對方會

60、根據(jù)法律規(guī)定要求解除合同，同時追究企業(yè)的違約責任。2 2、不當成就解除條件的法律風險。、不當成就解除條件的法律風險。一些合同當事人會事先約定可解除合同的情況，在己方違約時，企業(yè)為利用有關(guān)的約定，故意成就解除條件，然后向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知。根據(jù)合同法第四十五條第二款規(guī)定： “當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件己成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就” 。因此企業(yè)采用這樣的方式解決已方違約同樣面臨法律風險，一旦被認定“視為條件不成就” ，企業(yè)解除合同的通知仍然屬于違約行為。該法律風險屬于階段性法律風險，一般情況下雙方就解除合同的后續(xù)事項處理完畢，則該法律風險消失。但若對方