淺談廣告法律制度的回顧與展望

1、淺談廣告法律制度的回顧與展望【摘 要】廣告法律制度是我國社會主義市場經濟法律體系的重要組成部分,其對規(guī)范市場經濟中最活躍的因素之一的廣告業(yè)具有至關重要的作用。本文簡單回顧了黨的十一屆三中全會以來我國廣告法律制度的發(fā)展歷程,并在指出了現行廣告法不足的基礎上對我國廣告法律制度的前景予以了展望。 【關鍵詞】廣告法律制度 發(fā)展歷程 前景展望 一、我國廣告法律制度的發(fā)展歷程 (一)黨的十一屆三中全會以后至廣告法頒布時期廣告法律制度的復蘇與成型階段 1.廣告業(yè)的恢復管理階段 1982年2月,國務院通過并頒布了廣告管理暫行條例;同年6月,國家工商行政管理局頒布了廣告管理暫行條例實施細則。該條例和實施細則是我

2、國改革開放后第一部全國性廣告管理法規(guī),從此結束了新時期恢復廣告業(yè)務以來,廣告活動無章可循、無法可依、缺乏管理的混亂狀況,明確了我國的廣告管理機構是工商行政管理總局和地方各級工商行政管理局。 2.管理依據的正式化階段 1982年至1987年,隨著改革開放的不斷深化,我國實行的有計劃的商品經濟沖破了長期以來統(tǒng)得過死的計劃經濟,使生產、消費發(fā)生了巨大變化。廣告業(yè)的隊伍迅速壯大,廣告活動日趨頻繁,對廣告的管理工作提出了新的要求。在總結以往經驗、吸收廣告管理單行法規(guī)的有關內容、借鑒國外廣告管理有益經驗的基礎上,國務院于1987年10月26日發(fā)布了廣告管理條例,使我國廣告管理法規(guī)得到了進一步發(fā)展。它不僅為

3、廣告管理提供了更為全面、具體的法律依據,而且用行政法規(guī)的形式把廣告宣傳和廣告經營的行為規(guī)范確立下來,為廣告事業(yè)的健康發(fā)展提供了法律保障。為了進一步貫徹執(zhí)行廣告管理條例,國家工商行政管理局于1988年1月制定發(fā)布了廣告管理條例實施細則;同時還單獨或會同國務院有關部門先后制定了十幾個單項廣告管理法規(guī),加強了對醫(yī)療器械、藥品、農藥、煙草等廣告的管理。 3.規(guī)范效力的上升階段 20世紀90年代后,我國廣告業(yè)進入了高速發(fā)展時期,而相應出現的問題也多了起來。這些問題,不僅影響了廣告業(yè)的聲譽、妨礙了廣告業(yè)健康發(fā)展,也嚴重干擾了社會主義市場經濟秩序。隨著廣告業(yè)的高速發(fā)展,廣告管理條例已不能適應發(fā)展如破竹之勢的

4、經濟需要,廣告管理工作必須納入法制化軌道。于是,國家工商行政管理局從1990年開始著手進行廣告法的起草工作。經多方征求意見并經多次論證和修改調整,終于形成中華人民共和國廣告法(草案),共6章59條。該法律草案的送審稿于1994年6月經國務院會議通過,并最終于1994年10月27日由第八屆全國人大常委會第十次會議正式通過。正式頒布的中華人民共和國廣告法共6章49條,于1995年2月1日起正式實施。該法從立法目的、適用范圍、廣告法的基本原則、廣告發(fā)布一般標準、特殊廣告發(fā)布標準、廣告經營活動規(guī)范、廣告審查制度、各類廣告違法行為所應承擔的法律責任等方面對商業(yè)廣告進行了全面規(guī)范,并與廣告管理條例及其實施

5、細則以及相關部門規(guī)章、地方性法規(guī)規(guī)章一起構筑了我國廣告法律制度的基本形態(tài)。 (二)廣告法發(fā)布后我國廣告法律制度的逐步完善階段 自廣告法發(fā)布實施后,為了更好地貫徹執(zhí)行它,也為了順應廣告業(yè)的發(fā)展需要,國家工商行政管理局根據廣告法和國家有關行政法規(guī)的授權,會同國務院有關部門先后發(fā)布了一系列與廣告法配套的法規(guī)性文件。各地方人大及其常委會、地方人民政府也依照地方立法程序和權限的有關規(guī)定,起草制定了相應的地方性廣告管理法規(guī)、規(guī)章。特別是針對現實生活中大量出現的戶外廣告造成的社會問題,各地方紛紛制定了相應的法規(guī)規(guī)章對之加以規(guī)范。這些法規(guī)規(guī)章構成了我國廣告法律制度的重要組成部分,對完善我國廣告法律制度起到了重

6、要作用。在這一完善階段,以下兩個方面的時代背景對我國廣告法律制度產生了巨大影響。 1.經濟全球化背景的影響 入世后我國逐步實現與wto規(guī)則的協調統(tǒng)一。2001年12月11日我國正式成為wto成員后,就開始了逐步落實加入wto相關承諾的工作,并將這些承諾轉化為國內法。由于我國批準了已生效的煙草控制框架公約,根據該公約的規(guī)定,我國應履行公約要求于2010年后全面禁止煙草廣告。這也會對我國廣告法律制度產生影響。 2.網絡條件下的影響 自1997年3月境內的chinabyte網站上開始出現第一個商業(yè)性網絡廣告以來,網絡廣告在我國迅速成長并成為當今重要的廣告形式之一,其應當被納入廣告法的調整范圍。由于網

7、絡廣告是通過計算機互聯網發(fā)布和傳播的,其與通過傳統(tǒng)的大眾傳播媒介發(fā)布的廣告相比具有以下特征:交互性。廣泛性。廣告發(fā)布者范圍廣泛。這些特征以及現實中網絡廣告的泛濫成災使得對網絡廣告的規(guī)范顯得尤為重要。雖然依現行廣告法的規(guī)定,網絡廣告也可以適用該法,但網絡廣告的特點及廣告法的局限性決定了適用該法會出現一些突出的問題,亟待解決:對廣告活動主體的概念產生沖擊。在互聯網上,任何人都可以從事廣告的發(fā)布活動,也可以通過廣告進行經營活動,甚至可以自行發(fā)布自己的廣告,使得廣告法對廣告主、廣告經營者、廣告發(fā)布者的劃分界限變得非常模糊。在管轄上帶來沖擊。由于廣告法只有域內效力,且在境內管轄遵循屬地原則,而在網絡環(huán)境

8、里廣告已沒有空間的限制,則依照現行的法律,廣告監(jiān)督管理機關的監(jiān)督管轄、廣告審查機關的審查管轄就難以確立。廣告騷擾問題。在互聯網上突出表現為垃圾電子郵件的盛行。雖通過技術手段可一定程度上予以解決,還是應當制定相應的法律規(guī)范予以規(guī)制。isp和icp廣告違法的責任問題等。針對這些問題,2001年5月1日北京市工商行政管理局頒布施行的北京市網絡廣告管理暫行辦法是我國在網絡廣告監(jiān)管方面做出的有益嘗試。但它畢竟是地方性的,要實現在全國范圍內使網絡廣告的調整做到有法可依,需要對現行廣告法予以修改,或者至少應由國家工商行政管理總局制定一個網絡廣告管理暫行辦法。 二、我國廣告法律制度的前景展望 (一)立法模式及

9、監(jiān)管觀念的轉變 1.從“宜粗不宜細”到“宜細不宜粗”的立法模式轉變 隨著社會的發(fā)展,在這種模式下制定的法律無可避免的表現出以下缺點與不足:與法律本身要求相矛盾。操作性不強,容易引發(fā)歧義。導致司法腐敗。導致立法權下放。為克服這些缺點與不足,我們應轉變?yōu)椤耙思毑灰舜帧钡牧⒎Ｊ?對法律規(guī)則予以細化,具體規(guī)定實務中可能出現的各種情形,并變分化立法規(guī)定為統(tǒng)一立法規(guī)定。 2.從重管理到重服務的監(jiān)管觀念轉變 雖然現行廣告法在規(guī)范廣告行業(yè)發(fā)展、促進市場經濟體制建設方面發(fā)揮了重要作用,但由于時代的局限性,該法仍然體現出濃厚的行政管制的色彩,特別是在部分制度設計上,與市場經濟的基本精神是相抵觸的。廣告法從其法律性質和地位來看,應當是我國廣告業(yè)的部門法。但實際上其是由國家工商行政管理局起草,主要是從國家對廣告和廣告活動的監(jiān)督管理角度出發(fā),很大程度上體現了工商管理機關作為監(jiān)管機關的意志,基本上可認為是一部關于廣告的行政管理法。而廣告立法