國際商法——02商事組織

1、第二第二章章 商事組織法商事組織法 商事組織商事組織也稱也稱“商事企業(yè)商事企業(yè)”是指能夠以自己的是指能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動(dòng)，以盈利為目的并具有一定規(guī)名義從事經(jīng)營活動(dòng)，以盈利為目的并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。模的經(jīng)濟(jì)組織。獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)組織獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)組織以盈利為目的的組織以盈利為目的的組織是商人的組織表現(xiàn)是商人的組織表現(xiàn)主要特征主要特征公司是最重公司是最重要的商事組要的商事組織形式織形式商事組織獨(dú)資企業(yè)合伙企業(yè)公司第一節(jié)第一節(jié) 獨(dú)資獨(dú)資企業(yè)企業(yè) 也稱也稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，指一個(gè)投資主，指一個(gè)投資主體單獨(dú)出資設(shè)立、自己經(jīng)營管理、自體單獨(dú)出資設(shè)立、自己經(jīng)營管理、自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、獨(dú)享收益，以出資者個(gè)

2、人的擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、獨(dú)享收益，以出資者個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)形式。企業(yè)形式。 相對(duì)有限公司和合伙企業(yè)而言，個(gè)人獨(dú)相對(duì)有限公司和合伙企業(yè)而言，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)更能滿足資金匱乏、又不愿與人合股資企業(yè)更能滿足資金匱乏、又不愿與人合股或合伙的個(gè)人進(jìn)行創(chuàng)業(yè)?；蚝匣锏膫€(gè)人進(jìn)行創(chuàng)業(yè)。一、獨(dú)資企業(yè)特征1、由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立。非中國公民在中國境內(nèi)適用外資企業(yè)法2、企業(yè)財(cái)產(chǎn)由投資人所有3、投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任企業(yè)資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)的情況下，企業(yè)主必須以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)。 例如，王某從自己擁有的180萬元資產(chǎn)中拿出100萬元開辦了一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營

3、失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時(shí)，企業(yè)的100萬元財(cái)產(chǎn)顯然不足以清償其150萬元的債務(wù)，那么，對(duì)其不能清償?shù)?0萬元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬元個(gè)人財(cái)產(chǎn)中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責(zé)任，即為無限責(zé)任。另外，無限責(zé)任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對(duì)未能清償?shù)钠髽I(yè)債務(wù)仍有依法繼續(xù)償還的責(zé)任。 對(duì)無限責(zé)任的理解對(duì)無限責(zé)任的理解4、內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活。資本要求較小，稅負(fù)較輕。5、非法人企業(yè)獨(dú)資企業(yè)不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，不完全具備民法通則所規(guī)定的法人條件l 根據(jù)國際上有關(guān)國家對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的稅收政策，企業(yè)主一般只需繳納一次個(gè)人所得稅，無需繳納企業(yè)所

4、得稅。l 根據(jù)中華人民共和國企業(yè)所得稅法第一條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織（以下統(tǒng)稱企業(yè)）為企業(yè)所得稅的納稅人，依照本法的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用本法。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用本法。 法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 1、依法成立； 2、有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)； 3、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所； 4、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 個(gè)人企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)為出資人所有（法人的財(cái)產(chǎn)屬法人所有 ），出資人就是企業(yè)的所有人，需以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)。法人能夠獨(dú)立享有民事權(quán)利能力和民事行為能力，就是依賴于其有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，才能獨(dú)立承擔(dān)其應(yīng)負(fù)的義務(wù)。

5、法人（如公司）的出資人（股東）一旦將財(cái)產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)于法人，其享有的就只是股東權(quán)而不再是所有權(quán)，使這部分財(cái)產(chǎn)成了法人的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。 對(duì)法人資格的理解對(duì)法人資格的理解二、獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立我國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)具備下列條件1、投資人為一個(gè)具有中國國籍的自然人、投資人為一個(gè)具有中國國籍的自然人2、有合法的企業(yè)名稱、有合法的企業(yè)名稱3、有投資人申報(bào)的出資、有投資人申報(bào)的出資4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5、由必要的從業(yè)人員、由必要的從業(yè)人員三、獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序提交設(shè)立申請(qǐng)文件營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日即為獨(dú)資企業(yè)成立日工商登記四、獨(dú)資企業(yè)

6、的事務(wù)管理管理獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為1、利用職務(wù)之便索取或收受賄賂2、利用職務(wù)之便侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)3、挪用企業(yè)資金歸個(gè)人使用或借貸他人4、擅自將企業(yè)資金開立賬戶儲(chǔ)蓄5、擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保6、未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)競爭業(yè)務(wù)7、未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)簽訂合同，交易8、未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人9、泄露本企業(yè)商業(yè)秘密10、法律、行政法規(guī)禁止的其他行為五、獨(dú)資企業(yè)的解散與清算 獨(dú)資企業(yè)終止活動(dòng)使其民事主體資格消滅的行為。獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)解散1、投資人決定解散2、投資人死亡，無繼承人3、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照4、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行為獨(dú)資企業(yè)的清

7、算規(guī)定1、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人2、財(cái)產(chǎn)清償順序3、清算期間對(duì)投資人要求4、投資人持續(xù)償債責(zé)任5、注銷登記職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)-所欠稅款-其他債務(wù) 無最低資本出資要求，設(shè)無最低資本出資要求，設(shè)立方便立方便 所有權(quán)與決策權(quán)統(tǒng)一所有權(quán)與決策權(quán)統(tǒng)一 稅負(fù)較輕稅負(fù)較輕無無“企業(yè)所企業(yè)所得稅得稅”，僅個(gè)人所得稅，僅個(gè)人所得稅獨(dú)資獨(dú)資企業(yè)優(yōu)點(diǎn)企業(yè)優(yōu)點(diǎn)獨(dú)資獨(dú)資企業(yè)缺點(diǎn)企業(yè)缺點(diǎn) 無限清償責(zé)任無限清償責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)較風(fēng)險(xiǎn)較大大 融資能力較差融資能力較差 投資者個(gè)人素質(zhì)至關(guān)重要投資者個(gè)人素質(zhì)至關(guān)重要企業(yè)財(cái)產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)償還償還順序順序個(gè)人財(cái)產(chǎn)個(gè)人財(cái)產(chǎn)家庭共有財(cái)產(chǎn)家庭共有財(cái)產(chǎn)第二節(jié)第二節(jié) 合伙合伙企業(yè)企業(yè)一、合伙企業(yè)的概念 合伙企業(yè)

8、一般是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)，以合伙協(xié)議約定共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。英美法普通合伙有限合伙大陸法民事合伙商事合伙普通合伙人有限合伙人二、合伙企業(yè)的特征1、合伙企業(yè)的設(shè)立基礎(chǔ)是合伙人之間的合伙協(xié)議2、合伙企業(yè)是人合性質(zhì)的商事組織3、合伙企業(yè)由合伙人共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)4、合伙企業(yè)的合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)一般承擔(dān)無限連帶責(zé)任5、合伙企業(yè)一般不具有法人資格每個(gè)合伙人都只享有一票每個(gè)合伙人都只享有一票的投票權(quán)，重大事項(xiàng)須經(jīng)的投票權(quán)，重大事項(xiàng)須經(jīng)全體合伙人一致同意；合全體合伙人一致同意；合伙人的死亡、破產(chǎn)以及退

9、伙人的死亡、破產(chǎn)以及退出都直接影響合伙企業(yè)的出都直接影響合伙企業(yè)的存續(xù)。存續(xù)。法國、荷蘭、比利法國、荷蘭、比利時(shí)等國法律則規(guī)定時(shí)等國法律則規(guī)定合伙企業(yè)具有法人合伙企業(yè)具有法人資格資格合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任（1）當(dāng)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時(shí)，對(duì)不足的部分，每個(gè)合伙人都有責(zé)任用其在合伙企業(yè)以外的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，此乃無限責(zé)任；（2）當(dāng)企業(yè)的債權(quán)人對(duì)任何一個(gè)合伙人主張的債權(quán)超過該合伙人的應(yīng)擔(dān)份額時(shí)，該合伙人應(yīng)在自己具有的清償能力的范圍內(nèi)滿足債權(quán)人的權(quán)利要求，也就是說，任何一個(gè)合伙人都有義務(wù)代替其它合伙人承擔(dān)償債責(zé)任，而不能以其應(yīng)擔(dān)責(zé)任的比例及數(shù)額對(duì)抗債權(quán)人，合伙人的這種責(zé)

10、任即為連帶責(zé)任。當(dāng)然，一個(gè)合伙人承擔(dān)了連帶責(zé)任后，對(duì)超過應(yīng)擔(dān)份額部分，有權(quán)按約定或法定的分擔(dān)比例向其它合伙人追償。事實(shí)上的合伙事實(shí)上的合伙 一個(gè)組織只要具備上述特征，在實(shí)踐中即被視一個(gè)組織只要具備上述特征，在實(shí)踐中即被視作合伙組織（事實(shí)上的合伙），即使它的名稱中無作合伙組織（事實(shí)上的合伙），即使它的名稱中無“合伙合伙”二字。二字。 1 1是否有分享利潤和分擔(dān)損失的事實(shí)。是否有分享利潤和分擔(dān)損失的事實(shí)。 2 2財(cái)產(chǎn)是否共同所有。財(cái)產(chǎn)是否共同所有。 3 3在經(jīng)營管理中是否享有同樣的權(quán)利。在經(jīng)營管理中是否享有同樣的權(quán)利。 大陸法系國家 合伙法主要在民法典和商法典的有關(guān)章節(jié)中規(guī)定英美法系國家 合伙法基

11、本采用單行法形式我國 合伙的法律關(guān)系主要體現(xiàn)在民法通則和合伙企業(yè)法中。各國關(guān)于合伙企業(yè)的法律德國民法典第2編第705條740條，規(guī)定了民事合伙。德國商法典第105條160條，規(guī)定了商事合伙。1870年制定的美國合伙法至今任然有效。在英美法系國家，合伙基本上采取單在英美法系國家，合伙基本上采取單行法的形式。單行法是指一些單行條行法的形式。單行法是指一些單行條例，一般英美法系采用判例法就主要例，一般英美法系采用判例法就主要是單行法的模式，一般是單行法的模式，一般只規(guī)范某特別只規(guī)范某特別領(lǐng)域或事項(xiàng)領(lǐng)域或事項(xiàng)。民法部門中，合同法、。民法部門中，合同法、擔(dān)保法屬于單行法擔(dān)保法屬于單行法三、合伙企業(yè)設(shè)立條

12、件1、有符合法律要求的合伙人2、有書面的合伙協(xié)議3、有各合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資4、有合伙企業(yè)的名稱5、有營業(yè)場所和從事經(jīng)營的必要條件合伙協(xié)議主要條款1、合伙的名稱及各合伙人的姓名。2、合伙企業(yè)的經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍和性質(zhì)3、合伙的期限4、每一合伙人出資的種類與金額5、合伙人之間利潤的分配和損失的分擔(dān)辦法6、合伙企業(yè)的經(jīng)營管理方式7、合伙人死亡或退出時(shí)，對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)及合伙人利益的處理方法以及合伙企業(yè)繼續(xù)存續(xù)的途徑8、合伙人認(rèn)為必須約定的內(nèi)容四、合伙企業(yè)的設(shè)立程序提出登記申請(qǐng)?zhí)峤坏怯浬暾?qǐng)書英美法系對(duì)普通合伙一般英美法系對(duì)普通合伙一般不要求不要求有政府的批準(zhǔn)登記，但有政府的批準(zhǔn)登記，但必須要有合法的目的。

13、承認(rèn)口頭或行為達(dá)成合伙協(xié)議。我國必須要有合法的目的。承認(rèn)口頭或行為達(dá)成合伙協(xié)議。我國只承認(rèn)書面合伙協(xié)議。只承認(rèn)書面合伙協(xié)議。美國美國統(tǒng)一合伙法統(tǒng)一合伙法合伙有合法目的即可依合伙協(xié)議組成合合伙有合法目的即可依合伙協(xié)議組成合伙企業(yè)伙企業(yè)大陸法系國家都要求設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)大陸法系國家都要求設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)必須必須履行申請(qǐng)登記履行申請(qǐng)登記手續(xù)，并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，該營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合伙企業(yè)的手續(xù)，并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，該營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合伙企業(yè)的成立日期。成立日期。 五、合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系1、合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行方式 掌管合伙企業(yè)業(yè)務(wù)，負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理委托執(zhí)行方式共同執(zhí)行方式分別執(zhí)行方式合伙人之

14、間合伙人之間的權(quán)利、義的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系務(wù)關(guān)系 2、合伙事務(wù)執(zhí)行人的權(quán)限我國我國合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法明確規(guī)定，下列事項(xiàng)，需全明確規(guī)定，下列事項(xiàng)，需全體通過才能執(zhí)行。體通過才能執(zhí)行。改變合伙企業(yè)的名稱改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所地點(diǎn)處分合伙企業(yè)的或處分合伙企業(yè)不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的知識(shí)產(chǎn)權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利以合伙企業(yè)名義為他人擔(dān)保聘任合伙人以外的人擔(dān)任企業(yè)的經(jīng)營管理人3 3、合伙人的權(quán)利、合伙人的權(quán)利 （1 1）分享利潤）分享利潤 每個(gè)合伙人都可以根據(jù)合伙合同規(guī)定的比例取得利潤每個(gè)合伙人都可以根據(jù)合伙合同規(guī)定的比例取得利潤。如果合同沒有約定，則按各國合伙法的規(guī)定分配利潤。如果合同沒有約定，則按各國合伙法

15、的規(guī)定分配利潤。 （2 2）參與經(jīng)營管理）參與經(jīng)營管理 （3 3）監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利）監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利 （4 4）獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利）獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利 合伙人為處理企業(yè)的正常業(yè)務(wù)或維持企業(yè)的正常經(jīng)營，維合伙人為處理企業(yè)的正常業(yè)務(wù)或維持企業(yè)的正常經(jīng)營，維護(hù)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)利益而墊付的個(gè)人費(fèi)用或因此遭受的個(gè)人財(cái)產(chǎn)護(hù)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)利益而墊付的個(gè)人費(fèi)用或因此遭受的個(gè)人財(cái)產(chǎn)損失，合伙企業(yè)和其他合伙人應(yīng)予以補(bǔ)償。損失，合伙企業(yè)和其他合伙人應(yīng)予以補(bǔ)償。 4 4、合伙人的義務(wù)合伙人的義務(wù)（1）繳納出資的義務(wù)）繳納出資的義務(wù) 可用金錢、實(shí)物、技術(shù)或已完成了的勞務(wù)出資?？捎媒疱X、實(shí)物、技術(shù)或已完成了的勞務(wù)出資。（2）忠實(shí)的

16、義務(wù)）忠實(shí)的義務(wù) 合伙人必須為合伙企業(yè)的最大利益服務(wù)。如合伙人必須為合伙企業(yè)的最大利益服務(wù)。如: 不得擅自利用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為自己牟取私利；不得擅自利用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為自己牟取私利； 競業(yè)禁止義務(wù)；競業(yè)禁止義務(wù)； 不得私自以合伙組織的名義與自己訂立合同；不得私自以合伙組織的名義與自己訂立合同； 應(yīng)及時(shí)向其他合伙人報(bào)告有關(guān)企業(yè)的各種情況和信息。應(yīng)及時(shí)向其他合伙人報(bào)告有關(guān)企業(yè)的各種情況和信息。 （3 3）謹(jǐn)慎和注意義務(wù)）謹(jǐn)慎和注意義務(wù) 參與經(jīng)營管理的合伙人執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)時(shí)，必須參與經(jīng)營管理的合伙人執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)時(shí)，必須盡到謹(jǐn)慎和注意的義務(wù)。如因失職給合伙企業(yè)造成盡到謹(jǐn)慎和注意的義務(wù)。如因失職給合伙企業(yè)

17、造成損失，其他合伙人有權(quán)請(qǐng)求賠償。損失，其他合伙人有權(quán)請(qǐng)求賠償。 （4 4）不隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)）不隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù) 合伙人未經(jīng)其他合伙人同意不得將其在合伙中的合伙人未經(jīng)其他合伙人同意不得將其在合伙中的出資及各項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，也不得介紹第三人出資及各項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，也不得介紹第三人入伙。但大多數(shù)國家允許合伙人在一定條件下請(qǐng)求入伙。但大多數(shù)國家允許合伙人在一定條件下請(qǐng)求將分配利潤的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人。將分配利潤的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人。 利潤和虧損，依照合伙協(xié)議約定比例分配和分擔(dān)。 合伙協(xié)議未約定的情況下，應(yīng)由各合伙人平均分配和分擔(dān)。利潤利潤虧損虧損合伙人合伙人合伙人合伙人合伙人合伙人合伙人合伙人

18、合伙人合伙人合伙企業(yè)的外部關(guān)系合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系合伙人相互代理原則各合伙人通常業(yè)務(wù)行為約束其他人合伙人在合伙業(yè)務(wù)中的侵權(quán)行為，由企業(yè)承擔(dān)權(quán)利限制不能影響第三人合伙企業(yè)新加入合伙人對(duì)債務(wù)的承擔(dān)在企業(yè)從事的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，都有權(quán)作為合伙企業(yè)與其他合伙人的代理人1. 首先應(yīng)以合伙企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償2. 合伙財(cái)產(chǎn)不足，各合伙人承擔(dān)無限清償責(zé)任3. 有約定，按約定比例分擔(dān)；無約定，平均分擔(dān)4. 超出分擔(dān)的比例部分，可以追償5. 債權(quán)人可以向合伙人中的一人或數(shù)人追償六、合伙人責(zé)任六、合伙人責(zé)任六、六、合伙企業(yè)的合伙企業(yè)的變更變更1 1、入伙、入伙 是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來不具有合伙人是指在合伙企業(yè)存

19、續(xù)期間，原來不具有合伙人身份的自然人、法人或其他經(jīng)營主體加入合伙企業(yè)，身份的自然人、法人或其他經(jīng)營主體加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份的法律行為。取得合伙人身份的法律行為。 新合伙人對(duì)入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)是否承新合伙人對(duì)入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)是否承擔(dān)連帶責(zé)任？擔(dān)連帶責(zé)任？ 英美法系國家：普遍主張不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任；英美法系國家：普遍主張不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任； 法國、日本、瑞士和我國：新合伙人對(duì)入伙前合伙法國、日本、瑞士和我國：新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)要承擔(dān)連帶責(zé)任。企業(yè)的債務(wù)要承擔(dān)連帶責(zé)任。2 2、退伙、退伙 (1)(1)自愿自愿退伙退伙 協(xié)議退伙協(xié)議退伙 通知退伙通知退伙(2)(2)法定退伙法定退

20、伙 當(dāng)然退伙當(dāng)然退伙 除名退伙除名退伙 是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人因一定的法律事實(shí)而是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人因一定的法律事實(shí)而消滅合伙人身份的一種法律行為。消滅合伙人身份的一種法律行為。有約定退伙事由；經(jīng)全體同意；發(fā)生難以繼續(xù)的事由；有人嚴(yán)格違反協(xié)議約定的義務(wù)協(xié)議未約定經(jīng)營期限；不給企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；應(yīng)提前三十天通知其他合伙人因其他合伙人的一致同意，該合伙人喪失合伙人法律資格的情況。合伙人死亡；合伙人無民事行為能力；合伙人喪失償債能力；合伙人被法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額七、合伙人的解散和清算1、合伙企業(yè)的解散指各合伙人解除合伙協(xié)議，合伙企業(yè)終止活動(dòng)，合伙企業(yè)的民事主體

21、資格消滅的行為。(1)自愿解散 依合伙協(xié)議或合伙人的一致同意而解散。(2)依法解散 依照有關(guān)法律規(guī)定而解散依法解散 （1 1）合伙人之一死亡或退出）合伙人之一死亡或退出; ;（2 2）當(dāng)合伙企業(yè)或合伙人之一破產(chǎn)時(shí)；）當(dāng)合伙企業(yè)或合伙人之一破產(chǎn)時(shí)；（3 3）情事變遷致使所從事的業(yè)務(wù)非法時(shí)；）情事變遷致使所從事的業(yè)務(wù)非法時(shí)；（4 4）因爆發(fā)戰(zhàn)爭合伙人之一系敵國公民時(shí)；）因爆發(fā)戰(zhàn)爭合伙人之一系敵國公民時(shí)；（5 5）因合伙人有精神失常長期不能履行其職）因合伙人有精神失常長期不能履行其職責(zé)，或因行為失當(dāng)而使企業(yè)遭受重大損失，責(zé)，或因行為失當(dāng)而使企業(yè)遭受重大損失，或因企業(yè)經(jīng)營失敗難以繼續(xù)維持時(shí)，則任何或因

22、企業(yè)經(jīng)營失敗難以繼續(xù)維持時(shí)，則任何合伙人均有權(quán)向法院提出申請(qǐng)，要求法院下合伙人均有權(quán)向法院提出申請(qǐng)，要求法院下令解散合伙企業(yè)。令解散合伙企業(yè)。2、合伙企業(yè)的清算清償順序所欠職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)和法律補(bǔ)償金所欠稅款其他債務(wù)清算人 一人或數(shù)人，也可為全體合伙人全部合伙財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，各合伙人承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任編制清償報(bào)告報(bào)送相應(yīng)機(jī)關(guān)登記合伙組織解散清償后有剩余按約定進(jìn)行分配合伙企業(yè)解散時(shí)，應(yīng)進(jìn)行清算，并通知和公告?zhèn)鶛?quán)人合伙企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)合伙企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)（1）設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡單，費(fèi)用較少。（2）通過合伙可以集中比個(gè)人企業(yè)較多的資金。（3）每個(gè)合伙人均有參與管理的權(quán)利，（4）合伙企業(yè)不是法人，無須繳

23、納企業(yè)所得稅。（5）各國政府對(duì)合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開賬目與年度報(bào)告，合伙企業(yè)的經(jīng)營有較大的自由與靈活性。合伙企業(yè)的缺點(diǎn)合伙企業(yè)的缺點(diǎn)（1）合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大。（2）合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任，一旦經(jīng)營失敗，很容易導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn)。（3）每個(gè)合伙人都有權(quán)參與管理，不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實(shí)行科學(xué)化的管理。（4）合伙企業(yè)存續(xù)的時(shí)間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。有限合伙有限合伙L(fēng)imited Partnership融合了兩種合伙制下的合伙人融合了兩種合伙制下的合伙人 在在1212世紀(jì)

24、至世紀(jì)至1313世紀(jì)世紀(jì)“卡孟達(dá)契約卡孟達(dá)契約”(Commenda)(Commenda)主要主要是在普通商人與海運(yùn)商人之間訂立。這種契約后來便演變?yōu)槭窃谄胀ㄉ倘伺c海運(yùn)商人之間訂立。這種契約后來便演變?yōu)橛邢藓匣?。有限合伙。有限合?807年法國商法典首次對(duì)有限合伙作出了規(guī)定。1890年英國合伙法也規(guī)定了有限合伙，1907年又制定了單行的“有限合伙法”。 1916年美國統(tǒng)一州法委員會(huì)于制定統(tǒng)一有限合伙法，現(xiàn)已被大多數(shù)州所采納。 合伙中，普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，對(duì)外代表合伙組織，對(duì)或債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人則不執(zhí)行合伙事務(wù)，按出資比例享受利潤和分擔(dān)損失，對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。有限合伙是否改

25、變了合伙組有限合伙是否改變了合伙組織對(duì)外整體承擔(dān)無限責(zé)任的織對(duì)外整體承擔(dān)無限責(zé)任的特征？特征？l 內(nèi)部對(duì)承擔(dān)責(zé)任的合伙人進(jìn)行了分類內(nèi)部對(duì)承擔(dān)責(zé)任的合伙人進(jìn)行了分類l 對(duì)外在整體上仍承擔(dān)無限責(zé)任對(duì)外在整體上仍承擔(dān)無限責(zé)任第三第三節(jié)節(jié) 公司公司一一、公司和公司法概述公司和公司法概述1、公司的概念大陸法系 依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的社團(tuán)法人。英美法系 英國伯爾門公司法：依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織體。 美國標(biāo)準(zhǔn)公司法：受本法令管轄之營利公司。我國 公司法第2條：依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。 公司是指一般依法設(shè)立的，有獨(dú)立的法人公司是指一般依法設(shè)立的，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，

26、以營利為目的的企業(yè)法人。財(cái)產(chǎn)，以營利為目的的企業(yè)法人。依法成立依法成立營利性營利性公司是具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織公司是具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織 法人法人：具有民事權(quán)利能力和民事行為能力、：具有民事權(quán)利能力和民事行為能力、依法依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任的獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任的組織組織。 公司為法人，主要表現(xiàn)以下幾點(diǎn)：p公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)p公司獨(dú)立地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)p公司具有永久存續(xù)性2、公司的主要特征公司擁有自己的財(cái)產(chǎn)公司以自己的名義享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴公司擁有日常經(jīng)營管理權(quán)公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響揭開公司的面紗揭開公司的面紗 公司法人的

27、人格獨(dú)立性并非絕對(duì)，當(dāng)公司的股東濫用公司的獨(dú)立人格損害債權(quán)人的利益時(shí)，法院可在特定的情況下對(duì)公司的法人人格進(jìn)行否定，即“揭開揭開公司的面紗公司的面紗”的原則的原則。債權(quán)人：可以債權(quán)人：可以向其背后的股向其背后的股東主張債權(quán)東主張債權(quán)當(dāng)公司的獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任被公司背后的股東濫用時(shí)公司法人人格否定，將公司與其股東視為一體并追究其連帶法律責(zé)任，以保護(hù)債權(quán)人利益。 揭開公司面紗原則，是英美國家司法實(shí)踐中針對(duì)股東特別是控制股東濫用公司人格導(dǎo)致事實(shí)上的不公平和利益關(guān)系失衡的情況而發(fā)展起來的判例規(guī)則。 我國2005年修訂的公司法中增加了公司人格否認(rèn)制度。第二十條第三款： 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和

28、股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 公司法公司法是指規(guī)定公司制企業(yè)的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對(duì)內(nèi)、對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范。 公司法主要是規(guī)定公司的組織與活動(dòng)的法律。1993年中華人民共和國公司法，是我國第一部公司立法。英美法系實(shí)行單行法大陸法系早期規(guī)定在商法典中，后來從商法中分離出來公司法二、公司的種類無限責(zé)任公司兩合公司股份有限公司股份兩合公司有限責(zé)任公司1 1、大陸法系國家根據(jù)股東所負(fù)的責(zé)任不同：大陸法系國家根據(jù)股東所負(fù)的責(zé)任不同：商法典單行法無限公司 無限公司又稱為無限責(zé)任公司無限責(zé)任公司。指由一定數(shù)量以上的股

29、東所組成，對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶清對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶清償責(zé)任償責(zé)任的公司。 法國稱：合名公司德國稱：開名公司日本稱：合名會(huì)社股東自然人法人無限公司或兩合公司法國，日本承認(rèn)無限公司為獨(dú)立法人。兩合公司 兩合公司是由承擔(dān)無限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司。不具有法人資格無限公司和兩合公司的區(qū)別所有股東承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任公司債務(wù)分為有限責(zé)任和無限責(zé)任 兩合公司為大陸法系國家特有的企業(yè)組織形式。有限責(zé)任公司 有限責(zé)任公司也稱為有限公司有限公司。是指由一定一定數(shù)額的股東通過出資而組成數(shù)額的股東通過出資而組成的公司，股東對(duì)公司債務(wù)以自己向公司的投資額為限承擔(dān)有限責(zé)任投資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，公

30、司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的一種具有法人資格的商事主體。有限公司不向公眾籌集資金，不得發(fā)行股票股東人數(shù)法律有所限制股份轉(zhuǎn)讓法律也有較多限制股東僅以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。適合中小企業(yè)股份有限公司 股份有限公司也稱為股份公司。它指公司資本分成若干等額的股份分成若干等額的股份，由一定人數(shù)以上的股一定人數(shù)以上的股東東組成，股東以其認(rèn)購持有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的公司。特別適合于大型企業(yè)。1、全部資本分為等額股份2、股份以股票形式公開發(fā)行并可以流通3、股票一般可以隨意轉(zhuǎn)讓4、組織與管理上體現(xiàn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離5、公司的財(cái)務(wù)必須公開股份公司的特點(diǎn)股份兩合公司 股份兩合公司是指公司資本劃分等額股份公

31、司資本劃分等額股份，由一個(gè)或一個(gè)以上的無限責(zé)任股東無限責(zé)任股東以其全部個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任和一個(gè)或一個(gè)以上的有限責(zé)任股東有限責(zé)任股東以其所持股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的股東聯(lián)合組成的一種公司類型。公司存在兩種類型的股東公司存在兩種類型的股東是股份兩合公司和股份有限公司最大的差別封閉式封閉式公司公司開放式開放式公司公司2 2、英美法系國家根據(jù)股票發(fā)行的對(duì)象及股權(quán)轉(zhuǎn)讓方英美法系國家根據(jù)股票發(fā)行的對(duì)象及股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式的不同：式的不同： 公司股東人數(shù)較少（有最低和最高的人數(shù)限制），公司股份不得公開募集并上市流通的公司。 公司股東人數(shù)較多（無最高人數(shù)的限制），股權(quán)極為分散、公司股份可以公開募

32、集并可以上市流通的公司。 封閉式公司：股東人數(shù)封閉式公司：股東人數(shù)50人以下，限制公司股份人以下，限制公司股份轉(zhuǎn)讓，禁止吸引公眾購買其任何股份或債券。轉(zhuǎn)讓，禁止吸引公眾購買其任何股份或債券。 開放式公司：股票可公開交易，股份可自由轉(zhuǎn)讓。開放式公司：股票可公開交易，股份可自由轉(zhuǎn)讓。3、根據(jù)根據(jù)公司控制和依附關(guān)系：公司控制和依附關(guān)系：母公司母公司：一個(gè)公司持有另一個(gè)公司一定比例的股份并直接掌握其經(jīng)營的公司。子公司子公司：由母公司投資并受母公司控制的公司。u母子公司之間是控制和依附的關(guān)系。母子公司之間是控制和依附的關(guān)系。u母子公司母子公司法律上，各位獨(dú)立法人，但經(jīng)濟(jì)上實(shí)為一體。法律上，各位獨(dú)立法人，

33、但經(jīng)濟(jì)上實(shí)為一體。u母母公司對(duì)子公司承擔(dān)有限責(zé)任，子公司對(duì)其債務(wù)以其全部資公司對(duì)子公司承擔(dān)有限責(zé)任，子公司對(duì)其債務(wù)以其全部資產(chǎn)來承擔(dān)責(zé)任。產(chǎn)來承擔(dān)責(zé)任。4.根據(jù)公司內(nèi)部管轄系統(tǒng)分類：根據(jù)公司內(nèi)部管轄系統(tǒng)分類：總公司：管轄其全部組織的總機(jī)構(gòu)，總公司：管轄其全部組織的總機(jī)構(gòu)，法律上具有法律上具有獨(dú)獨(dú)立法人資格立法人資格。分公司：分公司：總公司所管轄的總公司所管轄的分支機(jī)構(gòu)，分支機(jī)構(gòu)，不具有公司法不具有公司法人資格，但具有經(jīng)營資格。人資格，但具有經(jīng)營資格。分公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，由總公司來清償。分公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，由總公司來清償。5、根據(jù)公司根據(jù)公司的國籍的國籍分類分類：6、根據(jù)根據(jù)管理

34、、營利與專業(yè)管理、營利與專業(yè)： 本國公司 外國公司 跨國公司公營公司、營利公司、 專業(yè)公司私營公司、非營利公司、非專業(yè)公司三三、公司的公司的設(shè)立設(shè)立特許主義特許主義許可許可主義主義準(zhǔn)則主義準(zhǔn)則主義自由主義自由主義（一）公司設(shè)立（一）公司設(shè)立的原則的原則發(fā)起人為組建公司，使其去的法人資格，必須采取和完成的多種連續(xù)的準(zhǔn)備行為。1、主體條件各國公司法都不規(guī)定股東人數(shù)的上限，除了有限公司有限公司。股份有限公司發(fā)起人，有最低限制。（二二）公司設(shè)立）公司設(shè)立的條件的條件訂立創(chuàng)辦公司協(xié)議、提出設(shè)立公司的申請(qǐng)、向公司出資或認(rèn)購股份、對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。發(fā)起人數(shù)量： 有限責(zé)任公司：1948英國公司法，韓國商

35、法典，設(shè)立有限責(zé)任公司不得超過50人；我國新公司法：有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。但德國、意大利、奧地利等國未作此規(guī)定。 股份有限責(zé)任公司：法國、韓國、英國、比利時(shí)、日本等國及中國香港、臺(tái)灣地區(qū)均規(guī)定發(fā)起人應(yīng)為7人以上，德國規(guī)定應(yīng)為5人以上；我國：發(fā)起人2人-200人，其中必須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。對(duì)發(fā)起人股東的資格要求較嚴(yán)： 自然人作為發(fā)起人應(yīng)具備完全行為能力。 發(fā)起人應(yīng)是法律上不受限制的法人。 公司不得自為股東。2、注冊(cè)資本資本要求德國規(guī)定，有限責(zé)任公司基本資本不得少于德國規(guī)定，有限責(zé)任公司基本資本不得少于5 5萬馬克，股份有限萬馬克，股份有限公司不得少于公司不得

36、少于1010萬馬克。萬馬克。我國：有限責(zé)任公司：我國：有限責(zé)任公司：3 3萬萬元元；股份有限公司：；股份有限公司：500500萬萬元元。公司從事生產(chǎn)經(jīng)營和開展業(yè)務(wù)活動(dòng)所有的資金和財(cái)產(chǎn)，包括自有資本和借貸資本。（公司自有資本公司自有資本）(1)、資本的基本原則： 資本確定原則。公司必須擁有一定數(shù)量的資本，不得低于法定資本額。 資本維持原則。公司必須維持和公司資本總額相當(dāng)?shù)膶?shí)際財(cái)產(chǎn)。 資本不變?cè)瓌t。公司資本不得隨意增減。（2）、公司資本構(gòu)成貨幣實(shí)物無形資產(chǎn) 德國、法國規(guī)定，貨幣出資應(yīng)占公司總資本的25%以上。意大利規(guī)定貨幣出資在總資本的30%以上。我國規(guī)定貨幣出資不得低于注冊(cè)資本的30%。 有形資

37、產(chǎn)，主要包括房屋、車輛、設(shè)備等。 包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地使用權(quán)等。（3）、公司資本制度法定資本制：公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額做出明確規(guī)定，須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。 指公司資本的形成、維持、退出等方面的制度安排，側(cè)重于出資、資本的增減與資本的退出三方面所涉及的問題。由法國，德國公司法首創(chuàng)，后為意大利，瑞士，奧地利等國的公司法所繼由法國，德國公司法首創(chuàng)，后為意大利，瑞士，奧地利等國的公司法所繼受，成為大陸法系國家公司法中的一種典型。受，成為大陸法系國家公司法中的一種典型。授權(quán)資本制：公司設(shè)立時(shí)，資本總額雖然記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只需認(rèn)繳其中一

38、部分，公司即可成立；未認(rèn)繳部分可授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營發(fā)展的需要隨時(shí)發(fā)行，不必經(jīng)股東會(huì)決議，也無需變更章程。折中資本制：公司資本總額在公司設(shè)立時(shí)仍由章程明確規(guī)定，但股東只需認(rèn)足一定比例的資本數(shù)額，公司即可成立；其余部分授權(quán)董事會(huì)在一定期限內(nèi)發(fā)行股票，但發(fā)行總額不得超過資本總額的一定比例。 美國是典型的授權(quán)資本制國家美國是典型的授權(quán)資本制國家日本公司法規(guī)定，公司在設(shè)立時(shí)，只需發(fā)行股份總數(shù)的四分之一以上即日本公司法規(guī)定，公司在設(shè)立時(shí)，只需發(fā)行股份總數(shù)的四分之一以上即可，其余股份可在公司成立后，由董事會(huì)決定發(fā)行?？桑溆喙煞菘稍诠境闪⒑?，由董事會(huì)決定發(fā)行。優(yōu)點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)缺點(diǎn)缺點(diǎn)法定資本制公司資本真實(shí)保障

39、債權(quán)人利益交易安全比較僵化授權(quán)資本制具有靈活性符合現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展容易造成公司資本虛空股東利益欠周全保障折中資本制吸收了兩者的優(yōu)點(diǎn)，克服了弊端，并且被越來越多的國家所采用。 2005年修訂公司法后，我國實(shí)際上也實(shí)行折中資本制。過去我國公司法實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制。3、公司的章程和內(nèi)部細(xì)則大陸法系公司章程英美法系1、組織大綱2、內(nèi)部細(xì)則公司章程內(nèi)容：公司章程內(nèi)容：公司名稱，公司存續(xù)期限，注冊(cè)地址，公司的經(jīng)營范圍，公司的具體形式，資本總額，各類股份的權(quán)限，公司組織的構(gòu)成及權(quán)限，公司章程的修改規(guī)則等。 公司據(jù)以內(nèi)部運(yùn)作和對(duì)外經(jīng)營的基本原則，也是政府依法管理公司的基本依據(jù)，更是外界了解公司的主要途徑。1、規(guī)

40、定公司對(duì)外關(guān)系的法律文件2、處理公司內(nèi)部事務(wù)準(zhǔn)則的基本文件。章程大陸法系下的公司章程 德國、法國、意大利等國的公司法都明確的以條款的形式例舉公司章程必須包括的內(nèi)容。同時(shí)也不排斥根據(jù)需要另外應(yīng)加入的內(nèi)容。 如：德國公司法就規(guī)定有限責(zé)任公司章程里必須包括公司名稱、地址、法定代表人、股本數(shù)額等內(nèi)容。股份有限公司章程里還必須包括該類公司發(fā)行股票所需的五項(xiàng)內(nèi)容。我國對(duì)章程的規(guī)定 我國公司法第二十五條規(guī)定有限責(zé)任公司章程應(yīng)載明的事項(xiàng)，包括公司名、公司經(jīng)營范圍、注冊(cè)資本等8項(xiàng)。第二十八條規(guī)定股份有限公司章程應(yīng)載明的事項(xiàng)12項(xiàng)。英美法系下的公司章程 美國和英國的公司法對(duì)公司章程采用強(qiáng)制和靈活性相結(jié)合的方式：一

41、是必須記載的事項(xiàng)，強(qiáng)制必須規(guī)定的事項(xiàng)。二是任意記載的事項(xiàng)，在一的基礎(chǔ)上，規(guī)定章程可以選擇與公司法不沖突的內(nèi)容。三是在公司法上明確規(guī)定了章程不需要規(guī)定的內(nèi)容。四、公司設(shè)立的方式發(fā)起發(fā)起設(shè)立設(shè)立募集募集設(shè)立設(shè)立由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。立公司的一種方式。由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公眾其余部分向社會(huì)公眾募集而設(shè)立公司的一募集而設(shè)立公司的一種方式。種方式。 設(shè)立程序簡單，設(shè)立所需時(shí)間短，成本低。 程序較復(fù)雜，對(duì)發(fā)起人認(rèn)購的股份有限制。五、公司的設(shè)立程序發(fā)起人發(fā)起訂立章程確定股東認(rèn)

42、購股份申請(qǐng)登記設(shè)立公司必須完成的一系列具體設(shè)立行為的步驟與過程六、公司的組織機(jī)構(gòu) 不直接管理公司業(yè)務(wù)，對(duì)外也不代表公司，通過選不直接管理公司業(yè)務(wù)，對(duì)外也不代表公司，通過選舉和控制董事會(huì)來間接行使管理和領(lǐng)導(dǎo)權(quán)舉和控制董事會(huì)來間接行使管理和領(lǐng)導(dǎo)權(quán)。(一)、股東（大）會(huì)公司最高權(quán)公司最高權(quán)利機(jī)關(guān)利機(jī)關(guān)。股東大會(huì)定期會(huì)議臨時(shí)會(huì)議股東年會(huì)l 超過股本總額一定百分比的股東申請(qǐng)l 董事會(huì)（或監(jiān)事會(huì)）認(rèn)為必要時(shí)l 發(fā)生法定事由時(shí)股東（大）會(huì)投票方式本人投票制委托投票制直接投票制累積投票制普通決議特別決議多數(shù)原則 修改公司章程 增減注冊(cè)資本 公司的變更、解散股東大會(huì)參加人數(shù)有最低法定人數(shù)要求（二二）董事會(huì)）董事

43、會(huì)股東會(huì)選舉產(chǎn)生股東會(huì)選舉產(chǎn)生，是對(duì)公司的業(yè)是對(duì)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門人務(wù)活動(dòng)進(jìn)行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門人才。才。負(fù)責(zé)對(duì)公司的經(jīng)營管理事務(wù)進(jìn)行負(fù)責(zé)對(duì)公司的經(jīng)營管理事務(wù)進(jìn)行決策、集體或單獨(dú)代表公司執(zhí)行決策、集體或單獨(dú)代表公司執(zhí)行業(yè)務(wù)。業(yè)務(wù)。 是公司最重要的決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，公司對(duì)外進(jìn)行業(yè)務(wù)的全權(quán)代表。國籍限制年齡限制持股限制兼職限制能力、品行限制其他限制董事資格董事的人數(shù)，任期 太多或太少都不利于公司和股東的利益。 德國規(guī)定，董事會(huì)必須至少由3人組成，最多不超過21人。 美國的大多數(shù)州規(guī)定董事會(huì)至少3人。也有些州規(guī)定，董事會(huì)可由1人組成。 我國公司法規(guī)定有限責(zé)任公司董事會(huì)313人。股份有限公

44、司519人。 任期長短一般由公司內(nèi)部細(xì)則予以規(guī)定。一般任期為三年左右。 我國公司法規(guī)定：董事任期由公司章程規(guī)定，董事任期三年，董事任期屆滿，連選可連任。董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：1、召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；2、執(zhí)行股東會(huì)的決議；3、決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；4、制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；5、制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；6、制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；7、制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；8、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；9、決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)

45、人及其報(bào)酬事項(xiàng)；10、制定公司的基本管理制度；11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。除法律和公司章程規(guī)定由股東大會(huì)行使的權(quán)利外，公司的業(yè)務(wù)全部均可由董事會(huì)決定和執(zhí)行董事會(huì)權(quán)利主要通過董事會(huì)會(huì)議決議的方式體現(xiàn)出來 董事會(huì)議每年至少召開2次，每次會(huì)議前10日通知全體董事。 半數(shù)以上董事出席才可舉行?？蓵嫖衅渌麓鸀槌鱿?。 會(huì)議決議采用多數(shù)原則。 違反法律、行政法規(guī)、公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決策的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。獨(dú)立董事獨(dú)立董事 與公司的交易活動(dòng)沒有實(shí)質(zhì)性的、直接的或間接與公司的交易活動(dòng)沒有實(shí)質(zhì)性的、直接的或間接的厲害關(guān)系的從外公司選聘的外部人員。的厲害關(guān)系的從外公司選聘的外部人員。獨(dú)立董事的特點(diǎn)