第十三天2012年真題及解析

1、2012 年案例分析（18 分）【案情】2009 年 1 月，甲、乙、丙、丁、戊共同投資設(shè)立新材料有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)公司），從事保溫隔熱高新建材的研發(fā)與生產(chǎn)。該公司2000 萬(wàn)元，各股東認(rèn)繳的出資比例分別為 44%、32%、13%、6%、5%。其中，丙將其對(duì)大都房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)所持股權(quán)折價(jià)成 260 萬(wàn)元作為出資方式，經(jīng)驗(yàn)資后辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。甲任公司董事長(zhǎng)與法定代表人，乙任公司總經(jīng)理。公司成立后業(yè)績(jī)不佳，股東之間的日益加劇。當(dāng)年 12 月 18 日，該公司召開(kāi)股東會(huì)，在乙的策動(dòng)下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲對(duì)外簽約合同金額在 100 萬(wàn)元以下，如超出 100 萬(wàn)元，甲須事先取得股東會(huì)同意。甲

2、拒絕在決議上簽字。此后公司再也沒(méi)有召開(kāi)股東會(huì)。2010 年 12 月，甲認(rèn)為研發(fā)要想取得實(shí)質(zhì)進(jìn)展，必須引進(jìn)隆泰公司的一項(xiàng)新技術(shù)。甲未與其他股東商量，即以公司法定代表人的，與隆泰公司簽訂了金額為 200 萬(wàn)元的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。2011 年 5 月，資助其女赴美留學(xué)，向朋友張三借款 50 萬(wàn)元，以其對(duì)鑫榮公司的股權(quán)作為擔(dān)保，并辦理了股權(quán)質(zhì)權(quán)登記手續(xù)。2011 年 9 月，大都房地產(chǎn)公司資金鏈斷裂，難以繼續(xù)支撐，不得不向提出申請(qǐng)。經(jīng)，該公司尚有資產(chǎn) 3000 萬(wàn)元，但負(fù)債已高達(dá) 3 億元，各股東包括丙的股權(quán)價(jià)值幾乎為零。2012 年 1 月，鑒于公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳及大股東與管理層間的，小股東丁與戊欲公司

3、，以避免更大損失?！締?wèn)題】12009 年 12 月 18 日股東大會(huì)決議的效力如何？為什么？2甲以公司名義與隆泰公司簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同效力如何？為什么？3三設(shè)定的股權(quán)質(zhì)押效力如何？為什么？4大都房地產(chǎn)公司陷入，丙是否仍然對(duì)公司享有股權(quán)？為什么？5丁與戊可以通過(guò)何種途徑保護(hù)的權(quán)益？【分析】（一）圖解。本案圖如下：（二）考點(diǎn)分析【考點(diǎn) 1】股東會(huì)決議效力公司法第 42 條：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第 43 條第 2 款：“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東

4、通過(guò)?！钡?46 條：“董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán):（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；”案情顯示，公司共 5 名股東，甲認(rèn)繳的出資比例（持股比例）為 44%，其他 4 人持股比例合計(jì) 56%。公司于 2009 年 12 月 18 日召開(kāi)股東會(huì)，乙、丙、丁、戊一致同意限制甲（持股 44%，任公司董事長(zhǎng)）的對(duì)外簽約權(quán)。本題第 1 問(wèn)，要求同學(xué)們分析該股東會(huì)決議的效力。根據(jù)公司法，就股東會(huì)決議的效力，需要從“決議內(nèi)容”和“決議程序”兩方面分析。首先，該股東會(huì)決議事項(xiàng)不屬于需要“2/3 以上表決權(quán)”通過(guò)的事項(xiàng)（第43 條第 2 款），只需要表決權(quán)過(guò)半數(shù)的股東同意，決議可生效，所以該股東會(huì)決議程序合法。其次

5、，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，執(zhí)行股東會(huì)的決議；因此，本案股東會(huì)就董事長(zhǎng)甲的職權(quán)行使作出限制，該決議內(nèi)容不公司法規(guī)定。綜合上述分析，公司做出的該項(xiàng)股東會(huì)決議合法有效?！究键c(diǎn) 2】法定代表人民法總則第 61 條：“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動(dòng)的，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受。法人章程或者法力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人?！被蛘撸汉贤ǖ?50 條：“法人或者其他組織的法定代表人、權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)限的以外，該代表行為有效?！备鶕?jù)案情，甲任公司董事長(zhǎng)與法定代表人，公司于

6、 2009 年 12 月召開(kāi)股東會(huì)，限制甲對(duì)外簽約合同金額在 100 萬(wàn)元以下。（根據(jù)上文分析，可知該股東會(huì)決議有效）。2010 年 12 月，甲擅自與隆泰公司簽訂了金額為 200 萬(wàn)元的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。要該技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的效力，需要解決“甲越權(quán)行為是否有效？”此時(shí)關(guān)鍵是要確認(rèn)“隆泰公司是否為善意第三人”。本題是“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同”，此不同于“公司擔(dān)?！?，法定代表人不需要公司內(nèi)部機(jī)關(guān)的。隆泰公司并不需要公司內(nèi)部是否有“股東會(huì)或者董事會(huì)決議”。該案案情沒(méi)有其他相反條件，可以認(rèn)定為隆泰是“善意第三人”?！究键c(diǎn) 3】股權(quán)質(zhì)押的條件物權(quán)法第 223 條：“債務(wù)人或者第三人處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：（四）可以轉(zhuǎn)讓

7、的基金份額、股權(quán)；”物權(quán)法第 226 條第 1 款：“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立合同。以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門(mén)辦理出質(zhì)登記立?！北绢}“朋友張三借款 50 萬(wàn)元，以其持有的公司的股權(quán)作為質(zhì)押擔(dān)?！薄Ｒ?yàn)椤肮蓹?quán)”具有權(quán)屬性，依據(jù)物權(quán)法“權(quán)利質(zhì)權(quán)”一節(jié)的規(guī)定，可以作為質(zhì)押權(quán)標(biāo)的。具體而言，該項(xiàng)質(zhì)權(quán)的設(shè)立，不是“訂立合同立”，而是“質(zhì)權(quán)自登記立?！北景敢矣靡該?dān)保的股權(quán)已經(jīng)辦理質(zhì)權(quán)登記手續(xù)。所以，該股權(quán)質(zhì)押有效?！究键c(diǎn) 4】股權(quán)出資公司法司法解釋 3第 11 條：“出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù):（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可

8、以轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬ǘ┏鲑Y的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；（三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；（四）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估?！钡?15 條：“出資人以符合法定條件的非貨幣出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。”本案案情顯示，丙的出資為“將其持有的大都股權(quán)折價(jià)成 260 萬(wàn)元，經(jīng)驗(yàn)資辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。”這符合股權(quán)出資的要求：“+無(wú)瑕疵+手續(xù)全+已評(píng)估?！彪m然之后到 2011 年 9 月，大都公司申請(qǐng)，丙持有的大都公司的的股權(quán)價(jià)值幾乎為零，但這不是設(shè)立公司虛假出資，而是因市場(chǎng)變化或者其

9、他客觀因素導(dǎo)致丙的出資貶值，不能丙的出資效力。【考點(diǎn) 5】股東機(jī)制（股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司回購(gòu)股權(quán)）公司成立后，股東不可抽回出資。公司股東如果要公司，可采取的方式包括：（1）轉(zhuǎn)讓股權(quán)；（2）出現(xiàn)法定情形可請(qǐng)求公司回購(gòu)股權(quán)；（3）若公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到損失的，股東可請(qǐng)求解散公司。對(duì)應(yīng)的法律依據(jù)分別為：公司法第 71 條：“公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意?！钡?74 條：“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán):”第 182 條：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東，可以請(qǐng)求解散公司?！薄緟⒖肌?該股東會(huì)決議有效。股東會(huì)就董事長(zhǎng)的職權(quán)行使作出限制，且表決權(quán)過(guò)半數(shù)的股東已在決議上簽字。2合同有效。盡管公司對(duì)董事長(zhǎng)的職權(quán)行使有限制，甲了限制，但根據(jù)合同法第 50 條規(guī)定，亦即越權(quán)行為有效規(guī)則，公司對(duì)外簽訂的合同依然