建設(shè)工程代理制度

1、1Z301030建設(shè)工程代理制度 1.代理的概念2.代理的法律特征3.代理的種類4.建設(shè)工程代理行為的設(shè)立5.代理行為的終止6.代理的法律責(zé)任7.無(wú)權(quán)代理8.表見(jiàn)代理9.特殊情況代理的責(zé)任承擔(dān)1.代理的概念 概念 指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，行為后果由被代理人承受的民事法律制度【典型案例】招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代理建設(shè)單位施工招標(biāo)銷售代理公司代理開(kāi)發(fā)商賣房子 三方當(dāng)事人 被代理人 代理人 代理關(guān)系所涉及的第三人2.代理的法律特征1）代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為但在授權(quán)范圍內(nèi)可有獨(dú)立的意思表示2）代理人應(yīng)該以被代理人的名義實(shí)施代理行為3）代理行為必須

2、是具有法律意義的行為不產(chǎn)生法律后果的行為不屬于代理4）代理行為的法律后果歸屬于被代理人3.代理的種類（三種）【典型例題】 建設(shè)工程項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中，下列行為屬于委托代理的有（）。 A.建設(shè)單位授權(quán)工程招標(biāo)機(jī)構(gòu)為其辦理招標(biāo)事宜 B.施工企業(yè)法定代表人代表企業(yè)參加施工投標(biāo) C.監(jiān)理公司的總監(jiān)理工程師代表公司執(zhí)行工程監(jiān)理任務(wù) D.項(xiàng)目經(jīng)理代表施工企業(yè)負(fù)責(zé)具體工程項(xiàng)目的施工管理 E.設(shè)計(jì)單位的設(shè)計(jì)負(fù)責(zé)人向施工單位和監(jiān)理單位進(jìn)行設(shè)計(jì)交底答疑編號(hào)505377103101：針對(duì)該題提問(wèn) 【正確答案】ACDE 【答案解析】企業(yè)的法定代表人，依照法律或者法人組織的章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)，不是委托代

3、理。參見(jiàn)教材P13。4.建設(shè)工程代理行為的設(shè)立4.1 不得委托代理的活動(dòng)4.2 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)必須取得法定資格方可從事的代理行為4.3 委托代理的責(zé)任4.4 連帶責(zé)任的特點(diǎn)（補(bǔ)充）4.1 不得委托代理的活動(dòng) 依照法律規(guī)定或雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理 建設(shè)工程承包活動(dòng)不得委托代理（不得轉(zhuǎn)包、不得肢解發(fā)包、不得將主體施工分包）4.2 如招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)必須具有資質(zhì)方可代理 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)取得資質(zhì)三條件 有營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和資金（有錢） 有專業(yè)技術(shù)力量（有技術(shù)） 有可作為評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)方面的專家（有人才） 招標(biāo)資質(zhì)認(rèn)定級(jí)別 國(guó)務(wù)院或省級(jí)（這個(gè)要求非常高）4.3 委托代理的責(zé)任

4、 民事委托代理，可以用書面形式，也可以口頭形式，但法律規(guī)定用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面 書面的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期限 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任4.4【知識(shí)擴(kuò)充】連帶責(zé)任（債務(wù)）的特點(diǎn) 連帶債務(wù)人每一方都有清償全部債務(wù)的義務(wù) 債權(quán)人可以向任一債務(wù)人要求任意比例的債務(wù) 連帶債務(wù)人在履行了全部債務(wù)后，其它債務(wù)人與債權(quán)人的債務(wù)關(guān)系結(jié)束 履行債務(wù)超過(guò)其應(yīng)承擔(dān)份額的債務(wù)人，有權(quán)向其它債務(wù)人追償【典型例題】 甲、乙、丙三人向丁借債，約定為連帶之債，借款后甲乙各使用了25%，丙使用了50%，則以下哪些說(shuō)法正確（）。 A.丁可以要求甲一人償還所

5、有的債務(wù) B.甲最多只應(yīng)該償還25%的債務(wù)，其余部分與其無(wú)關(guān) C.丁有權(quán)要求丙償還80%的債務(wù) D.如果乙一人償還了所有的債務(wù)，則乙可以向其他人索還替對(duì)方支付的部分 E.丁只能向借款份額最多的丙索償債務(wù)答疑編號(hào)505377103102：針對(duì)該題提問(wèn) 【正確答案】ACD 【答案解析】連帶之債。參見(jiàn)教材P14。5.代理行為的終止5.1 委托代理行為的終止條件5.2 法定代理或指定代理終止條件5.1 委托代理行為的終止條件5.2 法定代理或指定代理終止 被代理人恢復(fù)民事行為能力 被代理人或代理人死亡 代理人喪失民事行為能力 指定代理的單位取消指定 被代理人與代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅【難點(diǎn)辨

6、析與案例】被代理人死亡不終止委托代理，但可以終止法定代理或指定代理甲某委托乙某為其買汽車。乙某已買車，但甲某突然死亡，此時(shí)甲某的家人不能否認(rèn)代理關(guān)系，應(yīng)接受汽車，支付價(jià)款（可用甲某的遺產(chǎn)來(lái)支付）【典型例題】在代理關(guān)系中，委托代理關(guān)系終止的條件包括（）。 A.被代理人的法人終止 B.被代理人取得民事行為能力 C.被代理人取消委托 D.代理事項(xiàng)完成 E.代理期限屆滿答疑編號(hào)505377103103：針對(duì)該題提問(wèn) 【正確答案】ACDE 【答案解析】B是法定或指定代理關(guān)系終止的條件。參見(jiàn)教材P14。6.代理的法律責(zé)任 代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施代理行為 轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)事先征得被代

7、理人的同意，或在事后及時(shí)告知被代理人 如被代理人不同意，由代理人對(duì)自己的轉(zhuǎn)托行為負(fù)民事責(zé)任，但緊急情況下為了保護(hù)被代理人的利益的特殊情況除外 代理人為處理代理事務(wù)，為被代理人選任其他人進(jìn)行代理稱為復(fù)代理 由本代理中的代理人轉(zhuǎn)托的代理人稱為復(fù)代理人7.無(wú)權(quán)代理8.表見(jiàn)代理表見(jiàn)代理是無(wú)權(quán)代理，但是有效代理【案例解析】教材P17王某是乙公司的項(xiàng)目經(jīng)理，但他向丙租賃站出具了甲公司的介紹信及空白合同書，租賃了架管、扣件，并將其中一部分挪用到其它項(xiàng)目上。后甲公司與丙租賃站結(jié)算價(jià)款時(shí)發(fā)生爭(zhēng)議，如何處理。 王某是乙公司的項(xiàng)目經(jīng)理，他沒(méi)有甲公司的代理權(quán)，但他向丙租賃站出具了甲公司的介紹信及空白合同書，有足夠的理

8、論使租賃站相信他具有甲的授權(quán) 代見(jiàn)代理后果應(yīng)由被表見(jiàn)代理人承擔(dān)租賃費(fèi)，即由甲公司承擔(dān)【2011年真題】 施工企業(yè)與保險(xiǎn)代理人張某簽署了蓋有保險(xiǎn)公司印章的工程保險(xiǎn)合同，并足額繳付了保費(fèi)，但張某表示需將保費(fèi)交回公司后才能簽發(fā)保單，后施工企業(yè)發(fā)生保險(xiǎn)事故要求賠償時(shí)，保險(xiǎn)公司稱張某已離職，且其未將保險(xiǎn)合同和保費(fèi)交回公司。關(guān)于該案中責(zé)任承擔(dān)的說(shuō)法，正確的是（）。 A.張某應(yīng)當(dāng)向施工企業(yè)賠償損失 B.施工企業(yè)補(bǔ)繳保費(fèi)后，保險(xiǎn)公司方可賠償損失 C.保險(xiǎn)公司找到張某追回保費(fèi)后，方可給予施工企業(yè)賠償 D.保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)支付保險(xiǎn)金，并可向張某追償答疑編號(hào)505377103104：針對(duì)該題提問(wèn) 【正確答案】

9、D 【答案解析】這是典型的表見(jiàn)代理。張某有足夠的理由相對(duì)方相信。表見(jiàn)代理的后果由被代理人承擔(dān),被代理人可以向無(wú)權(quán)代理人追償因表見(jiàn)代理而遭受的損失。參見(jiàn)教材P16?！镜湫屠}】 張某為甲公司的業(yè)務(wù)員，手中有甲公司的介紹信和蓋好公章的合同，后來(lái)張某離開(kāi)甲公司，并未將介紹信與合同交回。之后張某又與客戶劉某以甲公司的名義簽訂了一份合同，而劉某一直以為張某是甲公司的業(yè)務(wù)員。這份合同的效力應(yīng)該認(rèn)定為（）。 A.無(wú)效，屬于欺詐合同 B.無(wú)效，責(zé)任應(yīng)由張某承擔(dān) C.有效，責(zé)任應(yīng)由張某承擔(dān) D.有效，責(zé)任應(yīng)由甲公司承擔(dān)答疑編號(hào)505377103105：針對(duì)該題提問(wèn) 【正確答案】D 【答案解析】屬于表見(jiàn)

10、代理。表見(jiàn)代理，該代理行為有效，善意第三人與無(wú)權(quán)代理人進(jìn)行的交易行為，其后果由被代理人承擔(dān)。除非能證明客戶劉某知道張某已不是甲公司的業(yè)務(wù)員，或張某與劉某有串通，則劉某不是善意相對(duì)人，則該代理行為無(wú)效。參見(jiàn)教材P16?！?009年真題】 關(guān)于表見(jiàn)代理的錯(cuò)誤說(shuō)法是（）。 A.表見(jiàn)代理的行為人沒(méi)有代理權(quán) B.表見(jiàn)代理是無(wú)效代理 C.表見(jiàn)代理在本質(zhì)上屬于無(wú)權(quán)代理 D.善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)答疑編號(hào)505377103106：針對(duì)該題提問(wèn) 【正確答案】B 【答案解析】表見(jiàn)代理的法律后果是有效，即有效代理。參見(jiàn)教材P16。9.特殊情況代理的責(zé)任承擔(dān)【2011年真題】 被代理人因?yàn)橄虼砣耸跈?quán)不明確而給第三人造成的損失，應(yīng)（）。 A.由被代理人向第三人承擔(dān)責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任 B.由被代理人獨(dú)自向第三人承擔(dān)責(zé)任 C.由第三人自己承擔(dān)損失 D.由代理人獨(dú)自向第三人承擔(dān)責(zé)任答疑編號(hào)505377103107：針對(duì)該題提問(wèn) 【正確答案】A 【答案解析】委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。參見(jiàn)教材P16?！镜湫屠}】 甲委托乙代理其出售某處房產(chǎn)。乙與丙串通，以低于市場(chǎng)價(jià)格簽