國際私法課件：第六章 沖突規(guī)范

1、第六章第六章 沖突規(guī)范沖突規(guī)范本章重要知識點本章重要知識點一、沖突規(guī)范的概念、特點、結(jié)構(gòu)和類型一、沖突規(guī)范的概念、特點、結(jié)構(gòu)和類型 二、連結(jié)點二、連結(jié)點 三、系屬公式三、系屬公式 一、沖突規(guī)范的概念 沖突規(guī)范是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。（法律選擇規(guī)范、法律適用規(guī)范） 民法通則第一百四十六條規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律”。 沖突規(guī)范的特點： 1與實體規(guī)范相比，不直接規(guī)定實體權(quán)利義務(wù)，它是法律適用規(guī)范。 2與程序規(guī)范相比，不直接規(guī)定訴訟權(quán)利、義務(wù)，它是法律選擇規(guī)范。 3沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范,因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預見

2、性。 4沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同于一般的法律規(guī)范。 中國籍公民王美玫1948年隨父母到印尼定居，1958加入印尼國籍。1995年王美玫丈夫去世，王除有一子外無其他親屬。1996年，王美玫變賣其在印尼的財產(chǎn)，與其子回中國定居?；貒?，王購買了一套公寓自住。王的兒子有業(yè)不就，靠王的積蓄生活。王多次勸說其子自食其力，但其子置若罔聞。王遂加強了對財產(chǎn)的控制，招致其子不滿，先后兩次欲害其母，均被與其母朝夕相伴的愛犬旺財相解。王年事已高，又遭逆子暗算，心力交瘁，自知將不久于人世，遂于1998年底找到律師宋世杰立下書面遺囑：1取消其子的繼承權(quán)。2遺有人民幣10萬元左右，由旺財繼承。這筆錢由律師掌管，用于照料愛犬的

3、生活費用。 3.律師履行相應(yīng)義務(wù)后，公寓一套歸其所有。王立遺囑后不久去世。旺財在其墓地守候四天四夜不吃不喝，悲壯死去。二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)我國我國民法通則民法通則第第149149條規(guī)定：條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律，不承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。 動產(chǎn)的法定繼承動產(chǎn)的法定繼承適用適用被繼承人死亡時的住所地被繼承人死亡時的住所地法律法律范圍范圍系屬系屬關(guān)聯(lián)詞關(guān)聯(lián)詞連接點連接點三、沖突規(guī)范的類型三、沖突規(guī)范的類型 1單邊沖突規(guī)范 單邊沖突規(guī)范是指它的系屬直接指出應(yīng)適用內(nèi)國法或者外國法的沖突規(guī)

4、范。這類沖突規(guī)范有三種表現(xiàn)：明確指出適用內(nèi)國法 ：例如，1985年的中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法第五條第二款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資企業(yè)合同，中外合作企業(yè)合同，中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律”。明確指出適用外國法。例如，1986年的中華人民共和國民法通則第143條規(guī)定：“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律”。 明確規(guī)定適用某一特定國家的法律。三、沖突規(guī)范的類型三、沖突規(guī)范的類型三、沖突規(guī)范的類型 2雙邊沖突規(guī)范 該類沖突規(guī)范的系屬不直接規(guī)定某類涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用內(nèi)國法還是外國法，而是抽象的規(guī)定一個待推定的連接點，根據(jù)涉外

5、民事關(guān)系中連接點的所在，確定該民事關(guān)系應(yīng)適用何國的法律。例如1989年的瑞士聯(lián)邦國際私法第101條規(guī)定：“通過法律行為對運送中的物的物權(quán)的取得和喪失，由目的地國家的法律支配。” 3重疊適用的沖突規(guī)范 是指其系屬中規(guī)定了兩個或兩個以上的連接點，同時指出兩個或兩個以上國家的法律，來確定涉外民事關(guān)系當事人之間的法律關(guān)系。例如，1902年在荷蘭海牙締結(jié)的關(guān)于離婚與別居的法律沖突和管轄權(quán)沖突公約第二條第一款規(guī)定：“離婚之請求，非依夫婦之本國法及法院地法均許離婚時，不得為離婚之請求?！?4選擇適用的沖突規(guī)范 是指它的系屬中規(guī)定的多個連接點同時指出兩個或兩個以上可適用于某類涉外民商事法律關(guān)系的法律，法律實施

6、者或者當事人可從中選擇一個調(diào)整該涉外民商事關(guān)系。這類沖突規(guī)范，依據(jù)選擇適用有無條件的要求，可分為有條件選擇適用的沖突規(guī)范和無條件選擇適用的沖突規(guī)范。 有條件選擇適用的沖突規(guī)范：是指沖突規(guī)范的系屬部分指出兩個或兩個以上國家的法律，由法律實施者和當事人進行選擇，這種選擇適用有主次先后之分，只有在無前一順序可選擇時，才能選擇次一順序的法律。例如，1982年的土爾其國際私法和國際訴訟程序法第14條規(guī)定：“對于調(diào)整夫妻財產(chǎn)關(guān)系所適用的法律，夫妻雙方可以在他們的住所地法律或他們的本國法律中作出選擇。當事人沒有選擇的，適用夫妻雙方共同的本國法律，沒有共同本國法律的，適用締結(jié)婚姻時夫妻共同住所地法律，沒有共同

7、住所地法律的，則使用財產(chǎn)所在地的法律 ”。 無條件選擇適用的沖突規(guī)范：也叫任意的選擇適用的沖突規(guī)范，它是指沖突規(guī)范的系屬中所規(guī)定的兩個或兩個以上可供選擇的法律，不分主次先后，具有同等的被選擇性，法院和當事人可任選其中一國的法律。例如，“在國外舉行的婚姻，其方式依結(jié)婚各方的屬人法；但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定亦屬有效。” 沖突規(guī)范類 型 含 義 單邊沖突規(guī)范 直接規(guī)定適用內(nèi)國法或某一外國法的沖突規(guī)范。 雙邊沖突規(guī)范 規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結(jié)合實際情況去尋找應(yīng)適用某一法律的沖突規(guī)范。 重疊適用的沖突規(guī)范 系屬中有兩個或兩個以上的連結(jié)點，并應(yīng)同時適用的沖突規(guī)范。 選擇適用 的沖突

8、規(guī)范 無條件可以任意選擇系屬中的若干連結(jié)點中的一個確定準據(jù)法的沖突規(guī)范。 有條件必須依順序或條件選擇系屬中的連結(jié)點來確定準據(jù)法的沖突規(guī)范。 1.1.我國我國海商法海商法第第270270條規(guī)定條規(guī)定:“:“船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律船旗國法律”。這一規(guī)定屬于下列哪種沖突規(guī)范。這一規(guī)定屬于下列哪種沖突規(guī)范? ?A.A.單邊沖突規(guī)范單邊沖突規(guī)范 B.B.雙邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范 C.C.選擇適用的沖突規(guī)范選擇適用的沖突規(guī)范 D.D.重疊適用的沖突規(guī)范重疊適用的沖突規(guī)范2. 2. （9292律考題）律考題） “親子間的法律關(guān)系，依父之本國法；如無父時

9、，依母親子間的法律關(guān)系，依父之本國法；如無父時，依母之本國法之本國法”。這是一條。這是一條單邊沖突規(guī)范單邊沖突規(guī)范 雙邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范重疊型沖突規(guī)范重疊型沖突規(guī)范選擇性沖突規(guī)范選擇性沖突規(guī)范3.3.（ 20032003司考題司考題 ）“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。人民共和國法律。”該條款屬于下列選項中哪一類型的沖突規(guī)范？該條款屬于下列選項中哪一類型的沖突規(guī)范？A.A.單邊沖突規(guī)范單邊沖突

10、規(guī)范B.B.雙邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范C.C.重疊適用的沖突規(guī)范重疊適用的沖突規(guī)范D.D.選擇適用的沖突規(guī)范選擇適用的沖突規(guī)范第二節(jié)、連結(jié)點 一、連接點含義 連接點（Connecting points, point of contact）也稱連接因素，是指特定的涉外民事法律關(guān)系和某一地域的法律連接起來的“媒介”或“紐帶”?；蛘哒f，連接點是指沖突規(guī)范賴以確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)該適用某一地域法律的一種事實因素，它是沖突規(guī)范系屬部分最核心的內(nèi)容。 例如民法通則第一百四十六條規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律”。侵權(quán)之債的連結(jié)點合同之債的連結(jié)點二、連接點的法律意義 連接點具有的法律意義表現(xiàn)在

11、兩個方面： 1.從形式上看，它是把沖突規(guī)范的“范圍”所指明的涉外民事法律關(guān)系連接起來的媒介； 2.從實質(zhì)上來看，連接點本身也反映了該種法律關(guān)系與特定地域的法律制度之間的內(nèi)在聯(lián)系。例如“不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律”。第二節(jié)、連結(jié)點三、三、連連接接點點的的分分類類 分類標準分類標準 種種 類類 含含 義義 例例 子子是否以人的意思為基礎(chǔ) 客觀連結(jié)點依照法律關(guān)系客觀存在的事實或行為或事件來作為連接點?？陀^實在的標志物之所在地、法院地等 主觀連結(jié)點根據(jù)當事人或法官的意思決定的標志當事人的合意選擇、最密切聯(lián)系地等是否能夠變更 靜態(tài)連結(jié)點一旦形成就固定不變的連結(jié)點不動產(chǎn)所在地、行為地等 動態(tài)連結(jié)點可以變動

12、的連結(jié)點 住所、國籍等是否由法律規(guī)定 事實概念事實上能夠確定的連結(jié)點物之所在地、法院地等 法律概念依照法律的規(guī)定才能確定的連結(jié)點國籍、法律行為所在地等連接點的地理坐標是否確定開放性連結(jié)點具體地理坐標不確定的連結(jié)點 最密切聯(lián)系地等 硬性連結(jié)點傳統(tǒng)沖突規(guī)范所含的地理坐標確定的連結(jié)點侵權(quán)行為地、住所等第二節(jié)、連結(jié)點 四、連結(jié)點的發(fā)展方向 由于各國法律觀點和法律概念的不同，連結(jié)點也會發(fā)生沖突。隨著全球化進程的加速，當前解決連結(jié)點沖突主要方法有： (1)用靈活的開放性的連結(jié)點取代傳統(tǒng)沖突規(guī)范中的僵固的封閉性的連結(jié)點。這種開放性的連結(jié)點主要是“當事人意思自治”、“最密切聯(lián)系”、“適用最有利的法律”等； (

13、2)增加連結(jié)點的數(shù)量以提高可選性；（P13） (3)對同類法律關(guān)系依不同性質(zhì)加以區(qū)分，規(guī)定不同的連結(jié)點； (動產(chǎn)，不動產(chǎn)） (4)對同一法律關(guān)系的不同方面進行分割，對不同部分或不同環(huán)節(jié)規(guī)定不同的連結(jié)點。（合同效力締結(jié)地，違反合同履行地）第三節(jié)系屬公式 一、系屬公式的含義 所謂系屬公式（Formula of Attribution），又稱準據(jù)法表述公式，就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則，以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。（沖突規(guī)范的系屬經(jīng)抽象歸類后形成的比較沖突規(guī)范的系屬經(jīng)抽象歸類后形成的比較固定的系屬類型）固定的系屬類型） 二、若干

14、常用的系屬公式1屬人法（The personal, Lex personalis） 屬人法是指以涉外民事法律關(guān)系當事人的國籍、住所或習慣居所地等為連接點的系屬公式，它主要用于確定當事人的權(quán)利能力和行為能力以及身份關(guān)系等方面應(yīng)適用的法律。屬人法還可以分為自然人的屬人法和法人屬人法兩個種類。 從世界各國的立法和司法實踐來看，對于屬人法有著兩種不同的規(guī)定和主張，一種是把屬人法規(guī)定為當事人的本國法(Lex patriae)，即當事人的國籍國法律。這一法律上的主張最初被規(guī)定在1804年的法國民法典中 。另一種是把屬人法規(guī)定為當事人的住所地法（Lex domicilli），即當事人住所所在地國家的法律。

15、2物之所在地法（The law of the place where a thing is located, Lex rei sitae） 物之所在地法是指民事關(guān)系客體物所在地國家的法律。 適用領(lǐng)域：通常是用于確定涉外物權(quán)法律沖突中法律適用的一項原則。 發(fā)展演變：早期“物之所在地法”是僅指不動產(chǎn)物權(quán)的，而動產(chǎn)當時適用的是當事人的屬人法。在當代，各國在“物之所在地法”規(guī)則中擴大了其適用范圍，不僅不動產(chǎn)適用物之所在地法；動產(chǎn)也要受其所在地法的支配?，F(xiàn)在物之所在地法在物權(quán)領(lǐng)域，是一條普遍原則。二、若干常用的系屬公式 3行為地法（The law of the country where a legal

16、 act takes place ,Lex loci actus） 行為地法是指法律行為產(chǎn)生地或法律行為發(fā)生地所在地國家的法律，該系屬公式來源于“場所支配行為”這一習慣規(guī)則。 適用領(lǐng)域：這一系屬公式主要是用于確定法律行為關(guān)系方面的法律適用問題。該一系屬公式在實踐中具體也有以下種類： （1）合同締結(jié)地法，是指當事人完成合同締結(jié)地所在地國家的法律。它通常用于確定合同方式、內(nèi)容、效力等方面的法律適用問題。 （2）合同履行地法，它是指履行合同義務(wù)所在地國家的法律，它通常用于確定合同實施過程中發(fā)生的法律適用問題。有時也可用于確定合同內(nèi)容的法律適用問題。 （3）婚姻締結(jié)地法，是指婚姻登記地或儀式舉行地所在

17、地國家的法律，通常用來確定涉外婚姻方式、婚姻效力以及夫妻財產(chǎn)契約效力等方面的法律適用問題。147條：中國公民與外國公民結(jié)婚的，適用婚姻締結(jié)地法律。 （4）侵權(quán)行為地法，是指侵權(quán)人實施加害行為地或損害結(jié)果發(fā)生地所在國家的法律。它通常用于確定因侵權(quán)而生之債的法律適用問題。例如，我國民法通則第146條規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律”。 4當事人合意選擇的法律（The law chosen by the parties of a legal act，Lex voluntatis） 這一系屬公式是指涉外民事關(guān)系當事人雙方協(xié)商一致選擇的適用于他們之間的法律，主要用來確定合同的法律適用問題。

18、例如，我國1985年涉外合同法第五條規(guī)定：“合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，?！边@一系屬公式的適用范圍在現(xiàn)代各國的司法實踐已有進一步的擴大，被用于侵權(quán)、婚姻財產(chǎn)協(xié)議等法律關(guān)系中。 5法院地法(Law of the country to which a court belomgs,Lex fori) 該系屬公式是指對某一涉外民事關(guān)系行使管轄權(quán)的法院或仲裁機構(gòu)所在地國家的法律。在各國的立方和司法實踐中，該系屬公式主要確定下列民事關(guān)系的法律適用問題：涉及民事關(guān)系司法程序方面的問題；涉及識別問題時；應(yīng)適用的外國法無法查明時；有些涉外民事關(guān)系立法上也直接規(guī)定了要適用法院地法。例如，我國民法通

19、則第147條規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚，適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院地法律?！?6最密切聯(lián)系地國法（The law with which a relationship is most closely connected） 它是指與涉外民事法律關(guān)系最密切聯(lián)系地所屬國家的法律。該系屬公式的適用范圍在各國的立法和司法實踐中，主要用于確定合同關(guān)系和涉外侵權(quán)的法律適用。例如，1989年的瑞士聯(lián)邦國際私法第117條（1）規(guī)定“合同當事人未選擇合同所適用的法律時，合同適用與之有最密切聯(lián)系的國家的法律”。此外這一系屬公式也用來確定家庭關(guān)系方面的某些法律適用問題。例如，我國民法通則第1

20、48條規(guī)定：“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律”。 7旗國法(Law of the flag) 它是指旗幟所屬國家的法律。這里的旗幟包括國旗和特定標記的旗幟，該系屬公式主要用來確定船舶、飛機、其它運輸設(shè)備或空中飛行物等在運行中而發(fā)生的物權(quán)或碰撞侵權(quán)的法律適用問題。例如，1993年7月1日起實行的中華人民共和國海商法第270條規(guī)定：“船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、和消滅，適用船旗國法律”。 名名 稱稱 含含 義義 適用問題適用問題 舉舉 例例 屬人法屬人法法律關(guān)系主體的國籍、法律關(guān)系主體的國籍、住所或慣常居所地法住所或慣常居所地法身份、能力、繼身份、能力、繼承、親屬等問題承、親屬等問題143條條 ：中國公民定居：中國公民定居國外的，他的民事行為能國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法力可以適用定居國法 物之所物之所 在地法在地法法律關(guān)系客體所在國的法律關(guān)系客體所在國的法律法律物權(quán)、特