繼受與創(chuàng)新：高科技時代物權(quán)法的發(fā)展（上）

1、繼受與創(chuàng)新：高科技時代物權(quán)法的管理論文發(fā)展（上）    與科技發(fā)展中的其它法律部門相比，我國現(xiàn)代物權(quán)理論似乎仍躺在社會中一個靜靜的角落，緬懷著那帶著濃重古典氣息的財產(chǎn)法原理，理論界也仍然熱衷于討論那些從歷史上流傳下來的古老話題。的確，與那些和現(xiàn)代傳媒和先進科技密不可分的法律部門相比，物權(quán)法中所遺留的19世紀的氣息似乎更為濃厚和頑固，這是因為，以有形財產(chǎn)為客體的財產(chǎn)類型的變革，比起受現(xiàn)代科技影響很大的合同法、侵權(quán)法的變化，速度要慢的多，就象網(wǎng)絡(luò)世界可以崛起一個電子商務，卻不能產(chǎn)生一個新的不動產(chǎn)類型一樣。具體到某些制度，如埋藏物、地上竹木種植等，也更容易讓人

2、體驗到對農(nóng)業(yè)經(jīng)濟時代的懷舊情結(jié)，與合同交易中時尚流行的網(wǎng)絡(luò)交易無疑形成了鮮明的對照。但在科技飛速發(fā)展的當今社會，物權(quán)法領(lǐng)域中一個不可忽視的事實是，作為調(diào)整財產(chǎn)歸屬關(guān)系的基本法律，物權(quán)法在科技革命的大潮之中也面臨著前所未有的沖擊和更新，并開始了潛移默化的變革，正如日本學者北川善太郎所指出的，近年來科技的發(fā)展和社會經(jīng)濟的變化已經(jīng)使“歷史的同時又是現(xiàn)代的這套法律框架顯現(xiàn)出相當程度的欠缺”，1而在以電子、數(shù)據(jù)發(fā)展為主的新經(jīng)濟時代，權(quán)利的數(shù)據(jù)化、無體化、物之證券化以及行為的電子化對于資源的歸屬和利用，也必定帶來新的啟示和發(fā)展。這些挑戰(zhàn)在今天看來也許還不明顯，但它卻極具震撼力，甚至對作為整個物權(quán)法基石的概

3、念和基本原則也都提出了重新分析檢討的必要，其中主要是物權(quán)法定原則。在這個新的權(quán)利客體和物權(quán)類型的不斷涌現(xiàn)的時代，物權(quán)法定原則在今日的社會中還能否堅持？是否有必要對物權(quán)法定主義進行重新解釋和界定？這些問題都很值得研究。值民法典編纂之機，本文提出物權(quán)法在當代社會面臨的種種問題，并闡述自己的看法，以求拋磚引玉。一、物的擴展物權(quán)法的客體問題是研究物權(quán)法制度的起點，只有明確界定了什么是物，才能夠在此基礎(chǔ)上周延地建構(gòu)我國的物權(quán)法體系。關(guān)于物的定義，各國民法典一般將其規(guī)定為有體物，如德國民法第90條規(guī)定：“本法所稱物為有體物”。日本民法第55條也規(guī)定：“本法所稱物，為有體物”。意大利民法典第810條規(guī)定：“

4、所有能成為權(quán)利客體的物品都是財產(chǎn)”，可以認為其所指的物也是有體物。根據(jù)我國學界通說，一般認為所謂物，是指除人的身體之外，凡能為人力所支配，具有獨立性，能滿足人類社會生活需要的有體物。如有學者指出：“物必須是客觀存在的物質(zhì)實體或者自然力，”在這個意義上，財產(chǎn)權(quán)利不能認為是物。2還有學者認為，物是指“存在于人身之外，能滿足權(quán)利主體的利益需要，并能為權(quán)利主體所支配和利用的物質(zhì)實體?！?可以認為物至少需要具備以下幾個特點：第一，外在性，即物是主體之外的存在，從而排除人體可以成為物的可能；第二，獨立性，即在觀念上或者形體上能夠獨立存在；第三，有用性，凡為物者，均可滿足人類的需要；對人體沒有任何用處的，不

5、能稱之為物；第四，物原則上為有體。傳統(tǒng)大陸法系理論將物權(quán)法的客體界定為有體物，如我國現(xiàn)行民法雖然沒有對物下一個確切的定義，但理論上和實務上均采物的狹義概念，即物為有體物。4可以說在近代的法典化運動中，“物即有體”的思想在各國民法學界沿襲已久，影響至深。但隨著科學的進步，電、氣等無體有形物由于其具有可以被控制等特點也開始被認定為民法上的物。物的概念從古至今的私法的發(fā)展中表現(xiàn)出了一個發(fā)展的過程。在古羅馬，物的外延較現(xiàn)在要廣泛的多，包括了除自由人以外的存在于自然界的一切東西，不管是對人有用還是無用，有形體還是沒有形體，均屬于廣義上的物，因此，奴隸也是物的一種。后來通過羅馬法學家的整理，羅馬法逐漸將物

6、限定為一切人力可以支配、對人有用，并能構(gòu)成人們財產(chǎn)組成部分的事物，它包括有體物、權(quán)利和訴權(quán)，合稱為“財物”（bona）。事實上，羅馬法上的物的概念是泛指財物，它包括現(xiàn)代民法意義上的物權(quán)、繼承權(quán)和債權(quán)等，含義十分廣泛。5“物權(quán)”一詞的出現(xiàn)，其實是對羅馬法中的“對物之訴”加以概括和引申的結(jié)果。中世紀注釋法學派正式提出了“物權(quán)”一詞，1811年奧地利民法典中則第一次出現(xiàn)了物權(quán)的定義，1896年德國民法典將物的概念發(fā)展到了極致，嚴格將物債進行二分，這一做法開辟了潘德克吞法典編纂的模式，從此以后，物債嚴格二分的做法開始通過法典的形式向世界進行傳播，影響可謂巨大。20世紀以來，隨著科學技術(shù)對人類生活的滲透

7、，民法上的物的范圍呈現(xiàn)出了擴張的趨勢，各種新技術(shù)的運用使得原來不能為人所認識和控制的事物變成了人類能力可以控制的對象，與此相呼應，物的概念也達到了進一步的擴張。（一）有體物的擴張1、空間成為不動產(chǎn)關(guān)于土地的所有權(quán)，其內(nèi)涵存在著一個演化的過程。在19世紀，土地所有權(quán)的作用范圍“上達天宇，下至地心”，體現(xiàn)著絕對所有權(quán)的觀念。自本世紀以來，隨著現(xiàn)代工業(yè)和科學技術(shù)的發(fā)展，人口向城市集中，促使土地的利用立體化，地上之高層建筑物和地下建筑物的數(shù)量得到了極大的膨脹，人們開始將眼光轉(zhuǎn)移到空中或者地下，空間被特定化為具有三維尺度的不動產(chǎn)。因空間的拓展而產(chǎn)生的新的物權(quán)種類-“空間權(quán)”（airspaceright）

8、?？臻g權(quán)產(chǎn)生于20世紀的美國，在城市的開發(fā)利用過程中，地上空間開始與地表以及地下空間相脫離，并被獨立的讓渡。一塊土地分割為三個部分，并成立三個所有權(quán)，一定的空間成為具有特定三維的不動產(chǎn)。6由此產(chǎn)生調(diào)整土地橫切水平型的土地所有權(quán)的空間法，與古典的調(diào)整垂直型的土地所有權(quán)的土地法形成對照。據(jù)此有觀點認為，目前土地法正在由傳統(tǒng)地盤性的土地法演進為空間法。7這樣，作為無形、無體，僅可以在三維上進行量化的空間，在一定程度上已經(jīng)成為物權(quán)客體之一種。因此可以說，空間，無論在土地之空中或地中，如果具備獨立之經(jīng)濟價值及有排他得支配可能性兩項要件，即可為物。8空間之所以能從土地所有權(quán)和土地使用權(quán)中得以獨立，其理由在

9、于：第一，平衡私人利益和公共利益。社會公共利益內(nèi)涵是近現(xiàn)代所有權(quán)觀念中的一個突出的特點，關(guān)于這一點，德國學者耶林早就指出：“并沒有什么絕對的財產(chǎn)，特別是獨立于社會利益之外的財產(chǎn)。歷史已經(jīng)反復向我們說明了這一點”。9無論是英美法系還是大陸法系，所有權(quán)人都更愿意認為自己對土地有絕對的所有權(quán)，例如在英國就有“擁有土地的人即擁有通向天空的所有道路的法諺”，土地所有人對于土地的絕對所有的觀念相當濃厚。但時至現(xiàn)代，這種觀點開始受到相當?shù)南拗?。如?978年發(fā)生在英國的Bernstein訴SkyviewsandGeneralLtd.一案中，原告以“被告的輕型飛機在數(shù)百英里的高度飛越其所在的土地并拍攝空中照片從而構(gòu)成”侵入土地“為由要求賠償。但GriffithsJ.法官在判決中否定了原告的請求，他認為，由于科技的發(fā)展