淺談公司制企業(yè)法人治理結構

1、淺談公司制企業(yè)法人治理結構吳躍秋一、法人治理結構的一般涵意現(xiàn)代公司之所以被稱為“現(xiàn)代”，關鍵就在于它實現(xiàn)了所有權與經(jīng)營權（或者控制權）的分離 ， 而與所有權和經(jīng)營權合一的古典企業(yè)相區(qū)別。（ 1） 治理結構的概念：名詞解釋：法人治理結構是又稱為公司治理,是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構。狹義的 公司治理主要是指公司內(nèi)部股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關系；廣義的公司治理還包括與利益相關者（如員工、客戶、存款人和社會公眾等）之間的關系。公司作為法人，也就是作為由法律賦予了人格的團體人、實體人， 需要有相適應的組織體制和管理機構，使之具有決策能力、管理能力， 行使權利，承擔責任。促使公司法人能有效地活

2、動起來，因而很重要，是公司制度的核心。我們今天主要是講狹義的法人治理結構。組成： 法人治理結構，按照公司法的規(guī)定由四個部分組成：（ 1 ） 股東會 或者股東大會，由公司股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對公司的最終所有權 ； （國有公司的股東會職權由國資監(jiān)管部門行使）（ 2） 董事會 ，由公司股東大會選舉產(chǎn)生，對公司的發(fā)展目標和重大經(jīng)營活動作出決策，維護出資人的權益；（國有公司的董事會由國資監(jiān)管部門委派）（ 3） 監(jiān)事會 ，是公司的監(jiān)督機構，對公司的財務和董事。 經(jīng)營者的行為發(fā)揮監(jiān)督作用；（國有公司的監(jiān)事會由國資監(jiān)管部門委派）（ 4） 經(jīng)理 ，由董事會聘任，是經(jīng)營者、執(zhí)行者。公司法人治理結構的四個組成

3、部分，都是依法設置的，它們的產(chǎn)生和組成，行使的職權，行事的規(guī)則等，在公司法中作了具體規(guī)定，所以說，公司法人治理結構是以法制為基礎，按照公司本質(zhì)屬性的要求形成的。要求 :法定原則：公司法人治理結構關系到公司投資者、決策者、 經(jīng)營者、 監(jiān)督者的基本權利和義務，凡是法律和公司章程有規(guī)定的，應當嚴格遵守規(guī)定。職責明確：公司法人治理結構的各組成部分應當有明確的分工，在這個基礎上各行其職，各負其責，避免職責不清、分工不明而導致的混亂，影響各部分正常職責的行使，以致整個功能的發(fā)揮。協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)：公司法人治理結構的各組成部分是密切地結合在一起運行的，只有相互協(xié)調(diào)、相互配合，才能有效率地運轉(zhuǎn)，有成效地治理公司（下面

4、的表格就說明了他們之間的關系）。有效制衡：公司法人治理結構的各部分之間不僅要協(xié)調(diào)配合，而且還要有效地實現(xiàn)制衡，包括不同層級機構之間的制衡，不同利益主體之間的制衡。3事會4對董事履職行為的監(jiān)督提供經(jīng)營決策真實信息對決策內(nèi)容和程序的合法合規(guī)性進行監(jiān)督提出質(zhì)詢和建議國有獨資公司法人治理結構運作圖示（雙重性）國資委（股東）對財務會計、資金運行、生產(chǎn)經(jīng)營進行監(jiān)督經(jīng)營層（總經(jīng)理）經(jīng)營管理提供相關真實信息公司治理結構要解決涉及公司成敗的兩個基本問題：一是如何保證投資者(股東)的投資回報 ，即協(xié)調(diào) 股東與企業(yè)的利益關系。在所有權與經(jīng)營權分離的情況 下，由于股權分散，股東有可能失去控制權， 企業(yè)被內(nèi) 部人(即管

5、理者)所控制。這時控制了企業(yè)的內(nèi)部人有 可能做出違背股東利益的決策，侵犯了股東的利益。這 種情況引起投資者不愿投資或股東“用腳表決”的后果， 會有損于企業(yè)的長期發(fā)展。公司治理結構正是要從制度 上保證所有者(股東)的控制與利益。二是企業(yè)內(nèi)各利益集團的關系協(xié)調(diào) 。這包括對經(jīng)理 層與其他員工的激勵，以及對高層管理者的制約。這個 問題的解決有助于處理企業(yè)各集團的利益關系， 又可以 避免因高管決策失誤給企業(yè)造成的不利影響。2、法人治理結構和現(xiàn)代公司管理的涵義法人治理結構(治理)(1) 確定公司目標(2) 界定經(jīng)理人員的權利和責任(3) 有效地監(jiān)督現(xiàn)代公司管理(管理)(1) 經(jīng)理人員行使決策權和控制權(2

6、) 公司經(jīng)營管理3、法人治理結構的類型(三種)(1)雙層型治理結構股東會監(jiān)事會董事會（2）雙重型治理結構股東會董事會監(jiān)事會（3）單層型治理結構股東會董事會執(zhí)行董事獨立董事我們國有獨資公司的法人治理結構的類型一般采用的大都是 雙重型治理結構。二、公司董事會的工作實務1 、我國公司制度國有獨資公司、有限責任公司、股份有限公司、上市公司（ 、董事會性質(zhì)（ 1 ）股東 （大） 會信托的常設機構，對股東會負責；（ 公司法規(guī)定國有獨資公司由國資監(jiān)管機構代行股東大會的職能）（ 2）公司重大事項的決策機構;（ 3）公司業(yè)務的集體行權機構;（ 4）公司法人的代表機構.3、 董事會 主要職責（ 1 ）召集和執(zhí)行權

7、（2 項 ）（ 2）決定權（公司經(jīng)營計劃和投資方案;內(nèi)部管理機構的設置;聘任或解聘經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人及報酬等 3項 ）（ 3） 制定權（年度財務預決算方案、利潤分配和彌補虧損方案、增減注冊資本及發(fā)公司債方案、公司合并分立解散或變更公司形式方案、公司基本管理制度等5 項 ）（ 4）公司章程規(guī)定的其他職權。（ 、董事會的具體職責（ 1 ）審查和指引公司戰(zhàn)略、重要的行動計劃風險對策、 年度預算和商業(yè)計劃，制定績效目標，監(jiān)督所有計劃及策略的實施和企業(yè)的表現(xiàn)，并監(jiān)督重要的資金支出、收購及出售等項目。（ 2） 監(jiān)督公司治理實踐成效，并按需要為其做調(diào)整。（ 3）選擇、監(jiān)督重要主管及決定其酬勞，且在必要

8、時更換重要主管并監(jiān)督繼任計劃。（ 4）使重要主管和董事的薪酬與公司和股東的長遠利益相協(xié)調(diào)。（ 5）確保董事會提名和選舉過程正規(guī)化及透明化。（ 6）監(jiān)督經(jīng)營管理層、董事和股東之間潛在的利益沖突，這包括公司財產(chǎn)的誤用（講關聯(lián)交易中的舞弊行為） 。（ 7）確保公司的會計和財務報告制度（包括獨立審計） 的誠信度。確保設有適當?shù)谋O(jiān)控體系，尤其是風險管理體系、財務和營運監(jiān)管，并遵守法律及相關標準。（ 8）監(jiān)督信息披露與對外溝通過程。5、董事會 組成成員（ 1 ）董事的構成執(zhí)行和非執(zhí)行董事；內(nèi)部和外部董事； 獨立董事；職工董事（由職代會選舉產(chǎn)生）；我們履行出資人職責的公司有國資委至少須外派一名董事的規(guī)定。國

9、有獨資公司的董事會由國資委委派。（ 2）董事的資格和條件（職業(yè)素養(yǎng)、專業(yè)能力）；市國資委2009 6 號文關于加強市國資委履行出資人職責企業(yè)董事會工作的指導意見（ 3）董事的權利、義務和責任市國資委2009 6 號文關于加強市國資委履行出資人職責企業(yè)董事會工作的指導意見6、董事會 運作規(guī)則（1 ）活動規(guī)則（決策制度）（2）議事規(guī)則（會議制度）（3）監(jiān)督規(guī)則（考核制度）（ 4）自律規(guī)則（報告和評價制度）7、董事會與治理組織的關系（ 1 ）與股東（大 ）會關系（信托、代理）（ 2）與監(jiān)事會的關系（權利分設、相互制衡）（ 3）與經(jīng)理的關系（選舉、監(jiān)督）8、董事會會議的主要議題三、公司監(jiān)事會的工作實務

10、公司監(jiān)事會是現(xiàn)代公司制度的產(chǎn)物，對股東會負責。由于要解決委托代理中引出的的問題：解決：信息不對稱問題逆向選擇和道德風險問題 “內(nèi)部人控制”問題代理成本和監(jiān)督成本問題1 、三種類型監(jiān)事會組織外部型監(jiān)事會：監(jiān)事會 企業(yè) 內(nèi)外結合型監(jiān)事會 :監(jiān)事有外派人員內(nèi)部型監(jiān)事會：監(jiān)事都為內(nèi)部成員（我們市國資委所屬公司多數(shù)是內(nèi)部型監(jiān)事，有 國資委至少須外派一名董事的規(guī)定）2、監(jiān)事會組織建設（ 1 ）監(jiān)事會的組建 特點 法定性 獨立性監(jiān)督性 類型 國有獨資企業(yè)國資委派出 2）監(jiān)事會成員構成不同類型監(jiān)事會成員構成的不同 國務院派出的監(jiān)事會基本外派市國資委派出的監(jiān)事會外派為主，內(nèi)外結合職代會選舉產(chǎn)生的監(jiān)事會的職工監(jiān)事

11、（ 3）監(jiān)事的資格和條件市國資委2009 7 號文關于加強市國資委履行出資人職責企業(yè)監(jiān)事會工作的指導意見（ 4）監(jiān)事（會）的權力、義務和責任市國資委2009 7 號文關于加強市國資委履行出資人職責企業(yè)監(jiān)事會工作的指導意見 監(jiān)督能力發(fā)現(xiàn)問題的能力提出問題的能力導向解決問題的能力3、監(jiān)事會制度建設（ 1 ）監(jiān)事會工作制度的要求規(guī)范性 針對性 原則性（ 2）基本制度介紹（六方面的制度）監(jiān)事會管理制度國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例監(jiān)事會工作制度監(jiān)事會議事規(guī)則（專題會議、定期會議）報告制度：工作報告：年度工作計劃總結年度監(jiān)督評價報告公司情況檢查報告專項報告：專項監(jiān)督檢查報告重大監(jiān)督事項報告主席專報監(jiān)事會專項監(jiān)督

12、制度：財務會計監(jiān)督對外擔保監(jiān)督投資行為監(jiān)督資金運行監(jiān)督監(jiān)事會獲取信息資料的規(guī)定：獲取信息資料的渠道獲取信息資料的內(nèi)容（財務類、非財務類）獲取信息資料的要求相關制度董事會管理制度經(jīng)濟責任審計制度國資損失責任處理辦法4、監(jiān)事會主要職責及履行（ 1 ）監(jiān)事會 主要職責 （四項職責）對合法合規(guī)性監(jiān)督（具有受托訴訟權）對公司資產(chǎn)運行的監(jiān)督（具有提議和提案權）對公司財務會計監(jiān)督（具有調(diào)查和聘中介機構權）對董事、高管履職行為的監(jiān)督（具有要求糾正權質(zhì)詢、建議權;罷免權）（ 2）履行監(jiān)事會職責的基本原則 （三項原則） 過程性：全過程監(jiān)督程序性監(jiān)督關鍵點（環(huán)節(jié)、程序、問題）監(jiān)督 獨立性：不參于、不干預獨立履行職責

13、 有效性：有效地發(fā)現(xiàn)問題有效地導向問題的不重復發(fā)生有效的工作方式、方法（ 3）監(jiān)事會（監(jiān)事）履職主要方式 （六種方式）聽取匯報、參加（列席）會議調(diào)查研究、查閱資料專項檢查、監(jiān)督評價提請稽查、聘請審計調(diào)用力量、形成合力溝通建議、進行報告（ 4） 監(jiān)事會主要職責的履行（履職的四項具體內(nèi)容 ） 對公司貫徹執(zhí)行有關法律、行政法規(guī)和規(guī)章制度的情況進行監(jiān)督 對公司資產(chǎn)運行的監(jiān)督：監(jiān)督內(nèi)容（重大決策及日常經(jīng)營活動）監(jiān)督重點（發(fā)展戰(zhàn)略、全面預算、資本經(jīng)營、投資行為、 改制重組、大額資金運作、風險管理、經(jīng)營效益、利潤分配、國有資本保值增值等）監(jiān)督方式（專項檢查、定期檢查、跟蹤檢查等）監(jiān)督結果（提議、提案、報告）

14、 對公司財務會計的監(jiān)督監(jiān)督內(nèi)容（財務預算、財務會計報告及相關材料）監(jiān)督重點（財務管理控制、財務會計報告真實性）監(jiān)督方式（分時定期監(jiān)督、對會計報表重點科目的檢查、運用審計結論、聘請中介機構調(diào)查）監(jiān)督結果（與資產(chǎn)運行監(jiān)督結果相對照） 對公司董事、高管履職行為的監(jiān)督監(jiān)督內(nèi)容（履職行為，及行為的合法合規(guī)性）監(jiān)督重點（失信行為、違規(guī)行為、侵權行為）監(jiān)督方式（調(diào)查、質(zhì)詢、與有關監(jiān)督部門配合進行工作、與干部考核相結合）監(jiān)督結果（要求糾正；任免、獎懲建議）5、國企監(jiān)事會工作管理（ 1 ）作為國資監(jiān)管的重要組成部分根據(jù)出資者的要求，履行出資人意志的監(jiān)督；從完善企業(yè)法人治理總體要求出發(fā)，加強監(jiān)事會建設； 與紀委、

15、監(jiān)察等監(jiān)督機構形成合力，共同構建國資監(jiān)督體系，形成發(fā)現(xiàn)問題、處理問題、解決問題的長效監(jiān)督機制。（ 2）根據(jù)國資委的要求,確定監(jiān)事會重點工作監(jiān)督檢查企業(yè)經(jīng)營管理合法合規(guī)情況。主要是決策內(nèi)容和程序、經(jīng)營管理過程的合法合規(guī)性；監(jiān)督檢查董事會和產(chǎn)權代表貫徹國有出資人意志和要求的情況。主要是戰(zhàn)略規(guī)劃、全面預算、財務狀況、產(chǎn)權代表履約履職情況；監(jiān)督檢查企業(yè)國資運行安全、資產(chǎn)質(zhì)量情況，對重大問題和重大風險進行報告、預警。6、監(jiān)事會會議主要議題四、對國有出資企業(yè)管理者任免、委派的一般程序 國資委對出資企業(yè)管理者的任免、委派有一個專門的操作辦法，其他國有出資企業(yè)管理者的任免，其資產(chǎn)管理單位也需要有一個辦法，這個

16、辦法要根據(jù)各單位的具體情況來制定。國有企業(yè)管理者指國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事；國有獨資企業(yè)的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人和其他高級管理人員。1 、任免、委派的三種情況（ 1 ）由國資委履行出資人職責的新組建的國有獨資公司，由國資委委派董事、監(jiān)事，建立董事會、監(jiān)事會，并聘任高級管理人員；（ 2）出資企業(yè)董（監(jiān)）事會屆滿換屆，由國資委重新委派董事、監(jiān)事，或聘任高級管理人員；（ 3）出資企業(yè)董事會、監(jiān)事會任期內(nèi)，因故更換或增補董事、監(jiān)事， 更換高級管理人員，由國資委委派董事、監(jiān)事，或聘任高級管理人員。2、董事會屆滿換屆或調(diào)整成員的一般程序（ 1 ） 與上級主管單位報告相關事項（根據(jù) 公司法規(guī)定公司董事會任期三年）。（ 2）上級主管單位根據(jù)公司實際情況，商議成員構成配置的相關要求。（ 3）公司內(nèi)部商議后備成員名單，并向上級主管單位報告，征得同意后形成方案。（ 4）召開董事會（職代會）通報 方案， 并形成決議。（ 5）向主管單位報關請示報告（附：董事會決議、職代會決議、后備成員簡歷）（ 6）涉及到外派的董、監(jiān)事成員，主管單位要發(fā)函至相關單位，征得同意。（ 7）主管單位可根據(jù)實際情況，對后備成員進行考察。（ 8） 主管單位發(fā)文，公司到工商部門進行變