工程合同管理與變更索賠實務

1、1杭州金色城品簡介杭州金色城品簡介 主講人:汪金敏律師上海市建緯律師事務所合伙人 住建部政策研究中心特聘專家中國人民大學律師學院客座教授 中國工程索賠第一案首席代理律師 建工版暢銷書工程索賠100招作者2n1 1 索賠過程：從尋創(chuàng)機會到促成簽證索賠過程：從尋創(chuàng)機會到促成簽證n2 2 清單調價清單調價: : 用好清單與圖紙的差異用好清單與圖紙的差異n3 3 變更調價變更調價: : 創(chuàng)造并抓住變更機會創(chuàng)造并抓住變更機會n4 4 環(huán)境調價環(huán)境調價: : 在竣工前爭取業(yè)主同意在竣工前爭取業(yè)主同意n5 5 工期索賠工期索賠: : 計劃、記錄和方案是基礎計劃、記錄和方案是基礎n6 6 解約索賠解約索賠:

2、: 敢于停工有序退場善于索賠敢于停工有序退場善于索賠n7 7 結算管理：向審而不決的頑疾說不結算管理：向審而不決的頑疾說不n8 8 分包管理：管好分包是索賠的基礎分包管理：管好分包是索賠的基礎課程內容課程內容 本課程由汪金敏律師原創(chuàng)，版權所有，未經許可，不得使用 3 一次經營是創(chuàng)效的前提，二次經營是創(chuàng)效的關一次經營是創(chuàng)效的前提，二次經營是創(chuàng)效的關鍵，三次經營創(chuàng)效的基礎。特別是二次經營，要研鍵，三次經營創(chuàng)效的基礎。特別是二次經營，要研究政策，用激勵促動；要找準立足點，把握時機；究政策，用激勵促動；要找準立足點，把握時機；要學會變更和索賠，要讓經營創(chuàng)效工作貫穿項目管要學會變更和索賠，要讓經營創(chuàng)效工

3、作貫穿項目管理全過程。理全過程。 中鐵建十三局董事長中鐵建十三局董事長 雷升祥雷升祥 施工企業(yè)管理施工企業(yè)管理20112011年第年第5 5期期2929頁聲音頁聲音4索賠含義：索賠含義： 損失補償損失補償（規(guī)范2.0.10） 追加價款追加價款（標準23.1）全程索賠全程索賠： 在合理低價競標情況下，工程項目部全過程、全方位，有理有利有節(jié)追加價款、預控風險，以實現(xiàn)效益倍增的方法。 收全證據收全證據主張權利主張權利促成簽證促成簽證尋創(chuàng)機會尋創(chuàng)機會三次經營三次經營成本管控成本管控二二次次經經營營 |調調價價變變更更一次經營一次經營投標簽約投標簽約四四次次經經營營 |追追討討價價款款5施工企業(yè)墊資率變

4、化趨勢圖17.00%18.00%19.00%20.00%21.00%22.00%23.00%24.00%25.00%2006年2007年2008年2009年2010年施工企業(yè)房建企業(yè)房建國企房建民企6施工企業(yè)拖欠率變化圖0.00%2.00%4.00%6.00%8.00%10.00%12.00%2006年2007年2008年2009年2010年施工企業(yè)房建企業(yè)房建國企房建民企7序 比較事項計算公式2008年2009年2010年 1施工營業(yè)額（億）1774.282151.272577.95 應收賬款（億元）（按賬面金額）355.79423.82536.03 3其中1年以內占比1年內應收款/276%

5、81%81% 4 1 -2年占比1-2年內應收款/214%9%9% 5 2-3年占比2-3年內應收款/24%5%5% 6 3年以上占比3年以上應收款/26%5%5% 8墊資率(0-2年)7-918.04%17.73%18.71% 9拖欠率(2年以上)2/1*（5+6）*100%2.01%1.97%2.08% 8房建企業(yè)歷年營業(yè)額及凈利潤率0100020003000400050002006年2007年2008年2009年2010年0.00%0.50%1.00%1.50%2.00%2.50%施工營業(yè)額（億元）施工凈利潤率9101.1 1.1 尋創(chuàng)機會尋創(chuàng)機會1.2 1.2 收全證據收全證據1.3

6、1.3 及時發(fā)函及時發(fā)函1.4 1.4 促成簽證促成簽證 本課程由汪金敏律師原創(chuàng)，版權所有，未經許可，不得使用 11n例例：某按送審價結算：某按送審價結算n送審價送審價3000萬元，實際萬元，實際2000萬元萬元n10年年1月月27日，備忘錄，約定日，備忘錄，約定n“70日內審核完畢并送至乙方辦公地，如未能日內審核完畢并送至乙方辦公地，如未能在此時間審核完成，按照財政部建設部在此時間審核完成，按照財政部建設部369號號規(guī)定進行結算。規(guī)定進行結算?！眓3月底送審，月底送審，5月月 初出審價報告。但乙方已在初出審價報告。但乙方已在4月月15日起訴。日起訴。12月判決。月判決。n某按送審價結算案某按

7、送審價結算案1011.pdf12131415特別時效：特別時效：訴訟時效：訴訟時效：161718192.1 2.1 從合同價到竣工結算價從合同價到竣工結算價2.2 2.2 單價合同與總價合同的區(qū)別單價合同與總價合同的區(qū)別2.3 2.3 用清單圖紙差異調整單價用清單圖紙差異調整單價2.4 2.4 不平衡報價的最佳策略不平衡報價的最佳策略 本課程由汪金敏律師原創(chuàng)，版權所有，未經許可，不得使用 2021 司法解釋司法解釋2222條：當事人約定按照固定價結算工程條：當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求建設工程造價進行鑒定的，價款，一方當事人請求建設工程造價進行鑒定的，不予支持。不予支持。

8、標準招標文件標準招標文件17.1.5 17.1.5 總價子目的計量：總價子目的計量： （4 4）除按照第）除按照第1515條約定的變更外，總價子目的條約定的變更外，總價子目的工程量是承包人用于結算的最終工程量。工程量是承包人用于結算的最終工程量。 22單價合同數量計算：單價合同數量計算： 約定應予計量且實際完成的工程量確定約定應予計量且實際完成的工程量確定 4.1.3 4.1.3 單價合同單價風險：單價合同單價風險：錯項：錯項：項目特征項目特征不準可調價不準可調價 4.7.2 4.7.2 漏項：漏項： 實體項目漏項可調價實體項目漏項可調價 4.7.3 4.7.3 實體項目漏項導致措施項目變化可

9、調價實體項目漏項導致措施項目變化可調價 4.7.34.7.3錯量：清單數量超約定幅度變動可調價錯量：清單數量超約定幅度變動可調價 4.7.54.7.5錯價：暫估價按雙方確認價錯價：暫估價按雙方確認價 4.8.64.8.623 合同：單價，單向閥合同：單價，單向閥10001000套套, ,未報價未報價; ;按圖按圖需需20002000 實際：實際：報報需增加，需增加，進口價進口價1000010000元，簽證。元，簽證。 后報需增后報需增10001000套，進口。國產套，進口。國產價價100100元元。 ? a: 2000 ? a: 20001000010000？ b: 1000 b: 1000*

10、 *0+10000+1000* *1000010000? ? c: 1000 c: 1000* *0 0+1000+1000* *100 100 d: 2000 d: 2000* *0 024 清單準確性和完善性招標人負責清單準確性和完善性招標人負責 3.1.2 規(guī)范：國有投資規(guī)范：國有投資- -須清單計價須清單計價- -宜單價合同宜單價合同4.4.34.4.3 江蘇：招標項目江蘇：招標項目- -應清單計價應清單計價- -應單價合同應單價合同 25263.1 3.1 變更都要無條件執(zhí)行嗎？變更都要無條件執(zhí)行嗎？3.2 3.2 創(chuàng)造機會變更不平衡項目創(chuàng)造機會變更不平衡項目3.3 3.3 模糊項目

11、應經業(yè)主同意模糊項目應經業(yè)主同意3.4 3.4 模糊項目最低報價策略模糊項目最低報價策略 本課程由汪金敏律師原創(chuàng)，版權所有，未經許可，不得使用 27 例：路基工程路基變更定價例：路基工程路基變更定價 1818公里路基工程，其中公里路基工程，其中 墊層為砂礫，墊層為砂礫，6060元元/ /立方，共立方，共1010萬方；萬方； 路基為粉煤灰路基，共路基為粉煤灰路基，共300300萬方。萬方。 施工中，路基材料由粉煤灰變更為砂礫炮渣。施工中，路基材料由粉煤灰變更為砂礫炮渣。 砂礫炮渣路基市場價約砂礫炮渣路基市場價約130130元元/ /立方立方. . 1414路基填筑變更說明表路基填筑變更說明表20

12、111212.doc20111212.doc 問：工程變更與合同變更的區(qū)別？問：工程變更與合同變更的區(qū)別？ 應該適用工程變更估價原則嗎？應該適用工程變更估價原則嗎？ 3.1 3.1 變更都要無條件執(zhí)行嗎？變更都要無條件執(zhí)行嗎？28n簽約時，簽約時，指定指定日本防火門，報價日本防火門，報價80800 0萬元萬元；該防火門市價為該防火門市價為2002000 0萬元萬元。n乙方如何索賠？乙方如何索賠？ 3.2 3.2 創(chuàng)造機會變更不平衡項目創(chuàng)造機會變更不平衡項目29沒有簽證也可追加價款沒有簽證也可追加價款304.1 4.1 材料價格上漲可調價嗎？材料價格上漲可調價嗎？4.2 4.2 甲方甲方拖延期間

13、漲價應補償拖延期間漲價應補償4.3 4.3 綜合價格上漲調價策略綜合價格上漲調價策略4.4 4.4 不明地質增加費用可調價不明地質增加費用可調價 本課程由汪金敏律師原創(chuàng)，版權所有，未經許可，不得使用 3132 ？該材料漲價應否得到補償？該材料漲價應否得到補償 33n文件調差：約定按文件調差文件調差：約定按文件調差 施工時要求按文件調差施工時要求按文件調差 延誤損失：方拖延工期要求調差延誤損失：方拖延工期要求調差 顯失公平：簽約后一年內打官司撤銷顯失公平：簽約后一年內打官司撤銷 情勢變更：打官司要求變更合同情勢變更：打官司要求變更合同345.1 5.1 非承包人原因拖延工期均可順延？非承包人原因

14、拖延工期均可順延？5.2 5.2 同期記錄是停窩工損失計算基礎同期記錄是停窩工損失計算基礎5.3 5.3 批準趕工方案是趕工索賠的前提批準趕工方案是趕工索賠的前提 本課程由汪金敏律師原創(chuàng)，版權所有，未經許可，不得使用 35例例: :某樁基工程拖延某樁基工程拖延某樁基總價某樁基總價40400 0萬萬, ,工期工期2020天天1 1月月9-299-29日，甲方供樁；兩臺打樁日，甲方供樁；兩臺打樁機，拖延一天機，拖延一天1010萬萬, ,打樁打樁70%70%付付2020萬。萬。n 1 1月月5 5日日, ,1 1臺樁機進場臺樁機進場, ,1 1月月2323日第二臺樁機進場。日第二臺樁機進場。n1 1

15、月月2727日，暴雪，停工；日，暴雪，停工；2 2月月2727日復工。日復工。n供樁均由供樁均由乙方乙方負責聯(lián)系，直到負責聯(lián)系，直到3 3月月7 7日供應完畢。日供應完畢。n3 3月月9 9日完工日完工( (拖拖3737天天), ), 辦出施工許可證。此后申請付款。辦出施工許可證。此后申請付款。n問：哪些事由可順延工期？問：哪些事由可順延工期？ 應否付違約金？付多少應否付違約金？付多少？36例例: :某工程停窩工某工程停窩工 某高速路基工程，合同約定：工期某高速路基工程，合同約定：工期200200天，設備費天，設備費100100萬；萬；n施工中，由于征地補償未決，群眾鬧事施工時斷時續(xù)；實際施工

16、中，由于征地補償未決，群眾鬧事施工時斷時續(xù)；實際施工施工600600天，中間暴雨天，中間暴雨100100天；天；n600600天工期內，實際設備租金天工期內，實際設備租金3 36060萬元，大量人員窩工。萬元，大量人員窩工。n？停窩工損失如何計算？停窩工損失如何計算？37例例: :某工程趕工某工程趕工n某工程，合同某工程，合同100100天。天。n由于地質變更施工方案，拖延由于地質變更施工方案，拖延4040天；天；n甲方要求按期完工，實際拖延甲方要求按期完工，實際拖延2020天。天。n？ 自行趕工還是指令趕工？自行趕工還是指令趕工？n 趕工費如何計算，需要提供哪些資料？趕工費如何計算，需要提供

17、哪些資料？386.1 6.1 甲方沒錢要及時停工甲方沒錢要及時停工 6.2 6.2 核實已完界面是退場前提核實已完界面是退場前提6.3 6.3 剩余工程利潤可以索賠剩余工程利潤可以索賠 本課程由汪金敏律師原創(chuàng)，版權所有，未經許可，不得使用 39情形：發(fā)包人拖延付款等情形：發(fā)包人拖延付款等對策：對策： 延期協(xié)議延期協(xié)議 停工索賠停工索賠 優(yōu)先受償權優(yōu)先受償權 40情形：發(fā)包人可能喪失付款能力情形：發(fā)包人可能喪失付款能力（1 1）經營狀況嚴重惡化；）經營狀況嚴重惡化；發(fā)包人被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被注銷、發(fā)包人被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被注銷、被有關部門撤銷、處于歇業(yè)狀態(tài)，被有關部門撤銷、處于歇業(yè)狀態(tài)， （2 2）

18、轉移財產、抽逃資金；）轉移財產、抽逃資金；（3 3）喪失商業(yè)信譽；）喪失商業(yè)信譽；（4 4）可能喪失付款能力其他情形。）可能喪失付款能力其他情形。發(fā)包人明確表示發(fā)包人明確表示以及以自己的行為表明不履行給付價款。以及以自己的行為表明不履行給付價款。對策：對策： 擔保、停工索賠擔保、停工索賠 優(yōu)先受償權優(yōu)先受償權 41某土方工程某土方工程合同合同解除結算糾紛解除結算糾紛n 中途退場。按照支付進付款前工程師復中途退場。按照支付進付款前工程師復核的已完工程量，我們共完成了核的已完工程量，我們共完成了89萬方。萬方。運送土方運送土方120方。退場后，甲方委托第三方。退場后，甲方委托第三方測量已完為方測量

19、已完為68萬方，甲方通知，乙方萬方，甲方通知，乙方未未參加參加。該場地已建廠房。該場地已建廠房。n 問：問：按按以下哪一個土方數結算：以下哪一個土方數結算： a =120; b=89; c=68.42例：例：干干33%的活，拿的活，拿100%的錢的錢上海某工程，施工總包商，價款為上海某工程，施工總包商，價款為1.51.5億美元，合同約定：億美元，合同約定： （1 1）進度款按月付，月末交報表，）進度款按月付，月末交報表，1 1月內確認，月內確認，2828天支付。天支付。 （2 2）如甲方未按約支付，乙方可通知，甲方應）如甲方未按約支付，乙方可通知，甲方應7 7天內支付；天內支付；否則，乙方可解

20、除合同，甲方應賠償乙方因此造成的損失。否則，乙方可解除合同，甲方應賠償乙方因此造成的損失。 （3 3）甲方可無理由解除合同，但應賠償未完工程）甲方可無理由解除合同，但應賠償未完工程1%1%損失。損失。 乙方年利潤率為乙方年利潤率為13%13%。乙方投標的管理費及利潤為。乙方投標的管理費及利潤為3.75%3.75%。 由于國際金融風暴、甲方資金枯竭。簽約后第由于國際金融風暴、甲方資金枯竭。簽約后第7 7個月，甲方個月，甲方未支付第未支付第5 5個月個月230230萬美元進度款，乙方發(fā)函催告甲方支付。萬美元進度款，乙方發(fā)函催告甲方支付。 此時，乙方已完工程量約此時，乙方已完工程量約0.50.5億元

21、億元43 7.1 少付：足額催回進度款少付：足額催回進度款7.2 拖付：向審而不決說不拖付：向審而不決說不7.3 扣付：避免被罰違約金扣付：避免被罰違約金 本課程由汪金敏律師原創(chuàng)，版權所有，未經許可，不得使用 44454647某市政道路某市政道路項目項目，定額價為，定額價為1億元；億元；n 投標書投標書 下浮下浮6%； 備案合同備案合同協(xié)議書協(xié)議書未明確約定造價下浮率；未明確約定造價下浮率； 同時同時簽訂簽訂補充補充協(xié)議下浮率為協(xié)議下浮率為10%。？ a 0%； b 6%； c 9%； 建緯工程索賠中心出品48 汪金敏律師原創(chuàng)課程 4950 汪金敏律師原創(chuàng)課程51528.1 分包對象：避免承擔

22、掛靠人欠債分包對象：避免承擔掛靠人欠債8.2 分包合同：規(guī)范簽約流程及文本分包合同：規(guī)范簽約流程及文本8.3 癱瘓接管：癱瘓接管：分包合同解除與結算分包合同解除與結算8.4 追討款項：實際施工人起訴發(fā)包人追討款項：實際施工人起訴發(fā)包人 本課程由汪金敏律師原創(chuàng)，版權所有，未經許可，不得使用 538.1 8.1 分包對象：避免承擔分包人欠債分包對象：避免承擔分包人欠債市政道路市政道路 園華建設園華建設-開拓市政開拓市政-孫某；結清孫某；結清孫某孫某+項目章項目章-混凝土公司：拖日千分之五；混凝土公司：拖日千分之五；06年年10月供，孫某指定人員簽收；欠月供，孫某指定人員簽收；欠100萬；萬；混凝土混凝土公司公司訴華園訴華園，08年年10月一審判月一審判465萬。萬。問：園華應否付款？本應如何抗辯？如何追索？問：園華應否付款？本應如何抗辯？如何追索？ 如何規(guī)范：表見代理、轉包掛靠、管轄？如何規(guī)范：表見代理、轉包掛靠、管轄？54表見代理構成：表見代理構成： （1 1）無權代理。）無權代理。 （2 2）客觀要件：客觀表象，比如合同書、公章、印鑒。）客觀要件：客觀表象，比如合同書、公章、印鑒。 （3 3）主觀要件：相對人應證明其是善意且無過失的，）主觀要件：相對人應證明其是善意且無過失的，簽字名義