大學(xué)生就業(yè)中法律問題探析

1、大學(xué)生就業(yè)常見的法律問題大學(xué)生就業(yè)常見的法律問題 作者：羅 偉 寧波市鎮(zhèn)海區(qū)人民法院法官，畢業(yè)于四川大學(xué)法學(xué)院，師從四川大學(xué)周偉教授，主要研究民事執(zhí)行制度，2012年至今，已經(jīng)辦理勞動爭議案件700余件，成功為2400余名勞動者追回工資。法律依據(jù)v我國勞動法的表現(xiàn)形成：(一)憲法：由國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)全國人民代表大會制訂和修改、并監(jiān)督實施。(二)勞動法律：即由國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)依據(jù)憲法制定的規(guī)范性文件。如中華人民共和國勞動法、勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法、中華人民共和國職業(yè)教育法、中華人民共和國礦山安全法等。(三)勞動行政法規(guī)與行政規(guī)章：即由國家最高行政機(jī)關(guān)國務(wù)院依據(jù)憲法和法律，制定和頒布的規(guī)范

2、性勞動法文件，通常稱為條例、規(guī)定、辦法等，如國營企業(yè)實行勞動合同制暫行規(guī)定、企業(yè)勞動爭議處理條例等等。(四)地方性勞動法規(guī)：即由省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，根據(jù)本地區(qū)的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的情況下，制定和發(fā)布的地方性的規(guī)范性過去性文件。(五)國際勞工公約和建議書：即由國際勞工組織會員國締結(jié)的協(xié)約。(六)有關(guān)法律規(guī)范的正式解釋：即對法律規(guī)范的含義和目的以及所使用的概念、術(shù)語、定義所作的說明。 案例v平等就業(yè)權(quán):v“一女大學(xué)生去企業(yè)應(yīng)聘文案崗位，企業(yè)稱只要男性而將其拒絕，這算不算歧視？“浙江

3、就業(yè)性別歧視第一案”2014年11月12日有了結(jié)果。杭州西湖區(qū)人民法院判定，被告東方烹飪學(xué)校侵犯了女生郭晶的平等就業(yè)權(quán)，賠償其2000元精神損害撫慰金。川大法學(xué)院學(xué)生蔣某訴央行成都分行“身高歧視”案 v2002年12月23日，中國人民銀行成都分行在四川日報、成都商報等媒體上發(fā)布招錄行員的啟事：2002年普通高等院校全日制應(yīng)屆畢業(yè)生，具有大學(xué)本科及以上學(xué)歷的經(jīng)濟(jì)、金融、計算機(jī)、法律、人力資源管理、外語等相關(guān)專業(yè)的學(xué)生，男性身高168厘米以上，女性身高155厘米以上，生源地不限。 v2002年1月7日，四川大學(xué)法學(xué)院1998級學(xué)生蔣韜一紙訴狀，將中國人民銀行成都分行告上法庭，理由是該行招聘限制身高

4、，違反了憲法關(guān)于“中華人民共和國公民在法律面前人人平等”的規(guī)定，侵犯了其擔(dān)任國家機(jī)關(guān)公職的報名資格。該案受到社會各界的廣泛關(guān)注，媒體競相報道，被稱為“中國憲法平等權(quán)第一案”。 v原告方訴稱：2001年12月23日，被告在成都商報第1版刊登了中國人民銀行成都分行招錄行員啟事的廣告，其中第1項規(guī)定招錄對象條件為“男性身高168公分、女性身高155公分以上”。原告僅因身高原因，被被告拒之招錄報名對象范圍。原告認(rèn)為：被告招考國家公務(wù)員這一具體的行政行為，違反了憲法33條關(guān)于中華人民共和國公民在法律面前人人平等的規(guī)定，侵犯了原告享有的依法擔(dān)任國家機(jī)關(guān)工作人員的平等權(quán)與政治權(quán)利，限制了原告擔(dān)任國家機(jī)關(guān)公職

5、的報名資格，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 v被告方辯稱：第一、被告招錄行員的行為不是行政法意義上的具體行政行為；第二，原告擔(dān)任國家機(jī)關(guān)工作人員的權(quán)利，并未因被告的第一次招錄啟事而受到限制，是被告自己放棄了這項權(quán)利。第三、原告請求事項不屬于行政審判權(quán)的范圍。 v2002年5月21日，成都市武侯區(qū)人民法院對“蔣韜訴人行成都分行招錄行員行政訴訟”一案作出一審判決，裁定駁回了原告蔣韜的起訴。 v 二、判決理由 v“身高歧視案”，法院受理了，也進(jìn)行了開庭審理，但法院的判決結(jié)果是“駁回原告起訴”。 法院做出駁回原告起訴裁定的理由有二：一是中國人民銀行成都分行招錄行員行為不是其作為金融行政管理機(jī)關(guān)行使金融管理職

6、權(quán)、實施金融行政管理的行為，因此,不屬于被告的行政行為范疇,依法不屬于人民法院行政訴訟的主管范圍；二是被告的這一行為在作出時并未對外產(chǎn)生拘束力或公定力。該行為的效力只有在招錄行員的報名期間即“2002年1月11日至17日”這期間才產(chǎn)生。而被告成都分行在該行為產(chǎn)生效力之前就已自行修改了招錄行員啟事內(nèi)容,撤銷了對招錄對象的身高條件規(guī)定,消除了該行為對外部可能產(chǎn)生的法律后果和對相對人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生的實際影響。因此,被告的行為實際上并未給原告及其他相對人報名應(yīng)試的權(quán)利造成損害。原告蔣韜所稱的侵權(quán)事實是尚未發(fā)生的事實,不具有可訴性。 v三、主要爭議焦點 v、法院應(yīng)不應(yīng)該受理此案？ v、應(yīng)不應(yīng)當(dāng)賦予法院違

7、憲審查的權(quán)力？ v、身高、性別、民族、相貌等自然屬性是否可以成為就業(yè)的限制條件？ v、憲法賦予的公民的基本權(quán)利如平等權(quán)、就業(yè)權(quán)如何真正實現(xiàn)？我國可以采取什么方式實現(xiàn)？大學(xué)生就業(yè)常見法律問題 畢業(yè)生在簽定協(xié)議和勞動合同過程中，會有哪些利益受到侵害?如何應(yīng)對?注意的問題v1、注意二者區(qū)別，不能混淆。v2、簽訂協(xié)議時需要注意事項 。問題一;就業(yè)協(xié)議與勞動合同的區(qū)別 v 首先要明確就業(yè)協(xié)議和勞動合同是兩種的不同的概念。前者是大學(xué)生和用人單位在簽訂勞動合同前，雙方確定就業(yè)意向和權(quán)益的依據(jù)，具有民事合同的性質(zhì)。后者是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，開始受勞動法約束，簽訂勞動合同后，

8、學(xué)生的身份變成了勞動者。打個比方，前者好比是“訂婚協(xié)議”，后者好比是“結(jié)婚證書”。 勞動法規(guī)定：“建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同?！睂W(xué)生到用人單位報到后，雙方應(yīng)按有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定及就業(yè)協(xié)議約定條款，及時訂立勞動合同(聘用合同)并辦理有關(guān)錄用手續(xù)。勞動合同(聘用合同)訂立后，就業(yè)協(xié)議就自動終止了。當(dāng)然，也不是說原來的協(xié)議條款都無效了。就業(yè)協(xié)議中的有關(guān)條款，包括合同期、服務(wù)期、試用期、福利待遇、工資、違約金等符合勞動法的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)作為簽訂勞動合同的依據(jù)。 問題二:簽訂協(xié)議時需要注意事項 v 1.對簽約的單位進(jìn)行較全面的了解 大學(xué)生在就業(yè)市場上常常供大于求，他們求職心切，遇到一個要求馬上簽約的單位，就

9、會不假思索地立即簽約。這樣很可能會“上錯花轎，嫁錯郎”，一旦真正了解了單位，很可能違約，給單位和自己都帶來了不必要的麻煩。 2.認(rèn)真審查協(xié)議書和補充協(xié)議的內(nèi)容 協(xié)議書的內(nèi)容是整個協(xié)議書的關(guān)鍵部分，畢業(yè)生一定要認(rèn)真審查。首先審查協(xié)議內(nèi)容是否合法，是否符合國家相關(guān)法律和政策；其次審查和仔細(xì)推敲雙方權(quán)利和義務(wù)是否合理；由于現(xiàn)在使用的格式協(xié)議書內(nèi)容簡單，畢業(yè)生可以和用人單位協(xié)商，就原協(xié)議書中未能體現(xiàn)的具體權(quán)利和義務(wù)用補充協(xié)議形式表達(dá)出來，必須指出，補充協(xié)議書和主協(xié)議書具有同等法律效力。如果遇到單位在協(xié)議書或者補充協(xié)議中只規(guī)定畢業(yè)生定期服務(wù)的義務(wù)和違反約定時的賠償，而不提單位提供的工資標(biāo)準(zhǔn)、工作崗位和工

10、作條件等在勞動合同中必備的約束用人單位的條款，用人單位的用意就非常明顯，此時畢業(yè)生就需要進(jìn)一步謹(jǐn)慎考慮。 v3.審查單位主體資格是否合格 協(xié)議雙方的資格是否合格是協(xié)議書是否具有法律效力的前提。用人單位，不管是機(jī)關(guān)、事業(yè)單位還是企業(yè)（不包括私營企業(yè)），必須要有進(jìn)人的權(quán)力。如果其本身不具備進(jìn)人的權(quán)力，則必須經(jīng)其具有進(jìn)人權(quán)力的上級主管部門批準(zhǔn)同意。因此，畢業(yè)生簽約前，一定要先審查用人單位的主體資格。 v4.違約責(zé)任是否明確 違約責(zé)任是指協(xié)議當(dāng)事人因過錯而不履行或不完全履行協(xié)議規(guī)定的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，它是保證協(xié)議履行的有效手段。鑒于實踐中畢業(yè)生及用人單位違約率有所增加的狀況，協(xié)議書中違約責(zé)任條款就

11、顯得更為重要。因此，在協(xié)議內(nèi)容中，應(yīng)詳細(xì)表述當(dāng)事人雙方的違約情形及違約后應(yīng)負(fù)的責(zé)任，同時還應(yīng)寫明當(dāng)事人違約后通過何種方式、途徑來承擔(dān)責(zé)任。這樣，才能更有利于當(dāng)事人雙方履行協(xié)議，也有利于以后違約糾紛的解決。 5.協(xié)議的形式是否合法 畢業(yè)生和用人單位對協(xié)議各項條款經(jīng)協(xié)商一致，簽約時要注意完整地履行手續(xù)。首先，畢業(yè)生要簽名并寫清簽字時間；其次，用人單位以及其上級主管部門必須加蓋單位公章并注明時間，不能用個人簽字代替單位公章；第三，畢業(yè)生和用人單位簽字后需將協(xié)議書交給學(xué)校就業(yè)主管部門履行相關(guān)手續(xù)。第四，用人單位和畢業(yè)生各保留一份協(xié)議，并將第三份交學(xué)校保管。 如何應(yīng)對?v勞動法第十九條規(guī)定，勞動合同應(yīng)當(dāng)

12、以書面形式訂立，并應(yīng)具備七個方面的條款。勞動合同除包括此七個方面的必備條款外，當(dāng)事人還可以協(xié)商約定其他內(nèi)容，即約定條款。法定條款與約定條款不同，某些條款受到法律法規(guī)的嚴(yán)格限制，甚至對條款的內(nèi)容都作了具體的規(guī)定。這些法律規(guī)定從勞資間強弱失衡的現(xiàn)實出發(fā)，最大限度地保護(hù)勞動者的權(quán)益。作者將從以下七個方面闡述： 勞動合同的期限、工作內(nèi)容、勞動保護(hù)和勞動條件、勞動報酬、勞動紀(jì)律、勞動合同終止的條件、違反勞動合同的責(zé)任 v1.勞動合同的期限 我國的勞動合同可以分為有固定期限和無固定期限以及以完成一定的工作為期限，實際生活中固定期限勞動合同比較普遍。固定期限的勞動合同，應(yīng)明確勞動合同的開始期限和終止期限。

13、v2.工作內(nèi)容 即所從事的工作和工作崗位。應(yīng)當(dāng)盡量明確工作崗位，因為崗位的設(shè)定直接關(guān)系到勞動者是否能夠勝任工作、是否負(fù)有保密責(zé)任以及以后續(xù)訂合同時是否可以約定試用期等一系列問題。 v3.勞動保護(hù)和勞動條件 很多人在簽訂勞動合同時容易忽略這部分，這部分恰是勞動合同的最大板塊，其內(nèi)容幾乎涵蓋了半部勞動法，第四章工作時間和休息休假、第六章勞動安全衛(wèi)生、第七章女職工和未成年工特殊保護(hù)、第八章職業(yè)培訓(xùn)、第九章社會保險和福利等規(guī)定都具體反映在這一部分。 v 4.勞動報酬 這部分比較重要，應(yīng)寫明勞動報酬的具體數(shù)額或計算方法及支付日期，并明確該勞動報酬是稅前還是稅后，以及社會保險金的繳納情況。 v 5.勞動紀(jì)律 勞動法中沒有過多的規(guī)定，勞動合同一般也只做原則性規(guī)定，主要反映在企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度中，勞動者對此也應(yīng)做詳細(xì)了解，因為這涉及日后解除勞動合同的理由是否成立等。 v 6.勞動合同終止的條件 應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定訂立，對不符合勞動法律法規(guī)的規(guī)定，不發(fā)生終止勞動合同的效力。有的用人單位將勞動法律法規(guī)規(guī)定的解除條件約定為勞動合同終止的條件，從而規(guī)避應(yīng)承擔(dān)的解約的補償責(zé)任，這種約定是違法的，即使約定了也是無效條款。 v7.違反勞動合同的責(zé)任 根據(jù)上海市勞動合同條例的規(guī)定，勞動合同中對勞動者違約金