擬上市公司股權(quán)激勵(lì)

1、備忘錄OFFICE MEMORANDUM發(fā)往To：抄送Cc：發(fā)件人From :日期Date:頁數(shù)(包括本頁)No. of pages (including this page ):0急件 /Urgent 供審閱 /For Your Review請(qǐng)速回復(fù) /Reply ASAP請(qǐng)?zhí)嵋庖?/Please Comment主題：創(chuàng)業(yè)板上市公司上市前股權(quán)激勵(lì)一、概述股權(quán)激勵(lì)是一種通過經(jīng)營者獲得公司股權(quán)形式給予企業(yè)經(jīng)營者一定的經(jīng)濟(jì) 權(quán)利，使他們能夠以股東的身份參與企業(yè)決策、分享利潤、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，從而勤勉盡責(zé)地為公司的長期發(fā)展服務(wù)的一種激勵(lì)方法。股權(quán)激勵(lì)的模式通常有業(yè)績股票、股票期權(quán)、虛擬股票、股票增值權(quán)、限

2、制 性股票、延期支付計(jì)劃、經(jīng)營者/員工持股、管理層/員工收購、帳面價(jià)值增值權(quán) 等幾種表現(xiàn)形式。其中第一至第八種為與證券市場(chǎng)相關(guān)的股權(quán)激勵(lì)模式，在這些 激勵(lì)模式中，激勵(lì)對(duì)象所獲收益受公司股票價(jià)格的影響。而帳面價(jià)值增值權(quán)是與證券市場(chǎng)無關(guān)的股權(quán)激勵(lì)模式，激勵(lì)對(duì)象所獲收益僅與公司的一項(xiàng)財(cái)務(wù)指標(biāo)一一 每股凈資產(chǎn)值有關(guān)，而與股價(jià)無關(guān)。二、法律規(guī)定針對(duì)上市公司股權(quán)激勵(lì)，中國證監(jiān)會(huì)、國務(wù)院國資委等有關(guān)部門已出臺(tái)了多 部文件予以規(guī)范，但關(guān)于未上市公司股權(quán)激勵(lì)，我國目前并無專門法律規(guī)定，僅 是在公司法第143條規(guī)定，經(jīng)股東大會(huì)決議，股份有限公司可以收購本公司 股份用于獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工，但不得超過本公司已發(fā)行股份總

3、額的百分之五，并且用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出，所收購的股份也應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工由于公司法強(qiáng)制要求用于獎(jiǎng)勵(lì)公司職工的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工， 所以對(duì)于定位于對(duì)企業(yè)高管進(jìn)行中長期激勵(lì)的股權(quán)激勵(lì)意義不大。中國證監(jiān)會(huì)目前對(duì)擬上市企業(yè)的上市前股權(quán)激勵(lì)的基本態(tài)度： 基于對(duì)公司股 權(quán)穩(wěn)定性的考慮 （尤其是要求發(fā)行人應(yīng)當(dāng)股權(quán)清晰， 控股股東和受控股股東、 實(shí) 際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛） ，要求上市前確定 的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃必須執(zhí)行完畢才能上市，或者終止該計(jì)劃后再上市。三、實(shí)務(wù)探討（一）激勵(lì)目的1、吸引人才：一般是在引進(jìn)關(guān)鍵技術(shù)或管理人員的同時(shí)給予某種形式的激 勵(lì)。

4、2、激勵(lì)人才：為了建立有效的技術(shù)研發(fā)動(dòng)力機(jī)制或市場(chǎng)開發(fā)、產(chǎn)品推廣機(jī) 制，給予關(guān)鍵技術(shù)人員或重要營銷人員某種形式的激勵(lì)。3、職工持股：穩(wěn)定具有一定資歷的員工隊(duì)伍，與創(chuàng)始股東共同分享企業(yè)成 長收益。4、聯(lián)絡(luò)資源：穩(wěn)定對(duì)企業(yè)具有重要價(jià)值或影響的外部資源，例如商業(yè)銀行、 上下游客戶等。（二）激勵(lì)對(duì)象1、高級(jí)管理人員、關(guān)鍵技術(shù)人員、重要營銷人員。這也是中國證監(jiān)會(huì)最為 鼓勵(lì)的激勵(lì)對(duì)象。但大多都設(shè)置了 12-36 個(gè)月不等的鎖定期，其中最為常見的標(biāo) 準(zhǔn)為 12 個(gè)月。2、具有一定資歷的員工隊(duì)伍。參考中國證監(jiān)會(huì)上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦 法（試行），我們認(rèn)為用于該等對(duì)象的激勵(lì)股票總數(shù)最好不要超過公司股本總額 的

5、10%。3、具有重要價(jià)值或影響的外部人脈資源。董事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員以外人員成為激勵(lì)對(duì)象的， 發(fā)行人應(yīng)充分披露分析其與發(fā)行人業(yè)務(wù) 或業(yè)績的關(guān)聯(lián)程度，說明其作為激勵(lì)對(duì)象的合理性。（三）激勵(lì)模式在業(yè)績股票、股票期權(quán)、虛擬股票、股票增值權(quán)、限制性股票、延期支付、 經(jīng)營者 /員工持股、管理層 /員工收購、帳面價(jià)值增值權(quán)等幾種表現(xiàn)形式中，業(yè)績 股票、股票期權(quán)、經(jīng)營者 / 員工持股、管理層 / 員工收購是擬上創(chuàng)業(yè)板企業(yè)更為鐘 愛的激勵(lì)模式。根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站披露的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)企業(yè)預(yù)披露招股說明書情況， 則多為 選擇經(jīng)營人員 /技術(shù)人員 /關(guān)鍵員工持股形式。（四）股票來源1、控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓

6、； 2、公司股權(quán)回購轉(zhuǎn)讓； 3、激勵(lì)對(duì)象對(duì)公司增資。根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站披露的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)企業(yè)預(yù)披露招股說明書情況， 則多為 改組前或上市前增資，個(gè)別是控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司股權(quán)回購則沒有。（五）資金來源發(fā)行人不得為激勵(lì)對(duì)象依股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款以及其他任 何形式的財(cái)務(wù)資助，包括為其貸款提供擔(dān)保。（六）時(shí)間安排大多均選擇在股份制改組前的有限公司階段，也有股份公司階段實(shí)施的案 例。時(shí)間越靠前，越好解釋，盡量避免上市前 6 個(gè)月內(nèi)的火線入股。為打消中國證監(jiān)會(huì)對(duì)公司股權(quán)穩(wěn)定性的疑慮， 建議發(fā)行人在上市前完成或徹 底終止股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃（并且不應(yīng)當(dāng)留下可能引起股權(quán)糾紛的后遺癥） 。根據(jù)目前 的創(chuàng)業(yè)

7、板披露情況，最好是一次性實(shí)施完畢，徹底干凈。（七）會(huì)計(jì)處理（略）企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 11 號(hào)股份支付八）稅務(wù)處理（略）國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人認(rèn)購股票等有價(jià)證券而從雇主取得折扣或補(bǔ)貼收 入有關(guān)征收個(gè)人所得稅問題的通知 （國稅發(fā) 19989 號(hào)）、財(cái)政部、國家稅 務(wù)總局關(guān)于關(guān)于個(gè)人股票期權(quán)所得征收個(gè)人所得稅問題的通知 （財(cái)稅 200535 號(hào)）、國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人股票期權(quán)所得繳納個(gè)人所得稅有關(guān)問題的補(bǔ)充通 知（國稅函2006902 號(hào)）、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股票增值權(quán)所得和限制 性股票所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問題的通知 （財(cái)稅20095 號(hào)）、財(cái)政部、國家 稅務(wù)總局關(guān)于上市公司高管人員股票期權(quán)所得繳

8、納個(gè)人所得稅有關(guān)問題的通知 （財(cái)稅 200940 號(hào)）、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局和證監(jiān)會(huì)關(guān)于關(guān)于個(gè)人轉(zhuǎn)讓限售 股所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問題的通知 （財(cái)稅2009167 號(hào)）、國家稅務(wù)總局關(guān) 于股權(quán)激勵(lì)有關(guān)個(gè)人所得稅問題的通知 （國稅函 2009461 號(hào)）、國家稅務(wù)總局 關(guān)于關(guān)于印發(fā) 限售股個(gè)人所得稅政策解讀稿 的通知（所便函 20105 號(hào)）。四、案例分析經(jīng)翻閱截至 2010年 9月 10日中國證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站披露的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)企業(yè)預(yù)披露 招股說明書， 在上市前已經(jīng)實(shí)施了股權(quán)激勵(lì)的公司高達(dá) 60多家。包括漢鼎技術(shù)、 漢威電子、探路者、佳豪船舶、神州泰岳、安科生物、北陸藥業(yè)、向日葵、長盈 精密、華泰化工、

9、易世達(dá)、大富科技、花園生物、青松股份、晨光生物、信維通 信、東方嘉盛、沃森生物等。（一）漢鼎技術(shù)漢鼎技術(shù)的激勵(lì)方案是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的典型案例。 2007年 11 月 21 日，公司大 股東鼎漢電氣將其持有的 1770 萬元股權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給顧慶偉 1026 萬元、楊高運(yùn) 300 萬元、幸建平 108萬元、方磊 102萬元、楊帆 90 萬元、吳志軍 72萬元、張 霞 72 萬元。公司表示，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要是對(duì)高級(jí)管理人員等核心人員進(jìn)行股 權(quán)激勵(lì)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為 1 元/股。（二）漢威電子漢威電子主要股東也于 2007年 12 月 2日分別向鐘克創(chuàng)、劉瑞玲等 35 名自 然人轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。受讓人中多數(shù)為公司的管

10、理人員、 核心技術(shù)人員和業(yè)務(wù)骨干， 轉(zhuǎn)讓價(jià)格亦為 1 元/ 股。三）探路者探路者的激勵(lì)方案則是增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓兼而有之。該公司曾于 2008年 4月 15 日由大股東盛發(fā)強(qiáng)將所持 2.1359%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司高管之一的石信， 理由是 獎(jiǎng)勵(lì)其多年為公司發(fā)展所作出的貢獻(xiàn)。 同時(shí)， 公司還通過了增資擴(kuò)股的議案， 同 意馮鐵林等 12 名新股東及石信等 3 位原股東以貨幣方式向公司增 1405 萬元，其 79.976 萬元增加注冊(cè)資本， 余額計(jì)入資本公積。 公司解釋此次增資系為了保持公 司高管隊(duì)伍的穩(wěn)定，并激勵(lì)骨干員工的工作積極性。（四）佳豪船舶佳豪船舶于 2007年12月 22日通過非同一價(jià)格的增資

11、，吸收了紫晨投資和 趙德華等 35 名自然人成為公司新的股東。其中，趙德華等人為公司高管及核心 人員，其增資價(jià)格低于紫晨投資 6倍有余。佳豪船舶表示， 該次非同一價(jià)格增資 系于公司股份化之前完成， 因此并不違反相關(guān)規(guī)定。 同時(shí)， 紫晨投資也出函證實(shí) 其增資價(jià)高系出于真實(shí)意圖的表示， 因此另一部分的 “低價(jià)” 也不確認(rèn)為股權(quán)激 勵(lì)。（五）神州泰岳神州泰岳于 2001年5月 18日設(shè)立，在當(dāng)年的 10月10日進(jìn)行了首次股權(quán)激 勵(lì)。 2009 年 3 月 18 日，公司 2009 年第一次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過了增資擴(kuò) 股方案，以現(xiàn)金增資 3,632,000 股，每股認(rèn)購價(jià)格為 2.5 元，認(rèn)購對(duì)象為

12、主要的 公司中層管理團(tuán)隊(duì)成員、 技術(shù)人員和業(yè)務(wù)骨干。 神州泰岳對(duì)增資擴(kuò)股原因與定價(jià) 依據(jù)解釋是：考慮到公司在 IT 運(yùn)維管理領(lǐng)域已取得了領(lǐng)先的市場(chǎng)地位，業(yè)務(wù)規(guī) 模不斷擴(kuò)大， 經(jīng)營業(yè)績持續(xù)快速提升， 為使公司主要的中層管理團(tuán)隊(duì)成員、 技術(shù) 人員和業(yè)務(wù)骨干充分分享到公司發(fā)展的成果， 留住對(duì)公司發(fā)展發(fā)揮過重要作用的 人員，堅(jiān)定其對(duì)公司未來發(fā)展的信心， 公司決定面向上述人員進(jìn)行增資擴(kuò)股。 本 次增資擴(kuò)股價(jià)格為 2.5 元/ 股，系以公司 2008 年末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值扣除 2008 年度現(xiàn)金分紅后的差額為基礎(chǔ)，經(jīng)各方友好協(xié)商確定。（六）安科生物安科生物于 1994年3月 22日設(shè)立，并于 1995年8

13、月 10日實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。2008年 9 月 3日，本公司召開 2008 年度第一次臨時(shí)股東大會(huì)，決定增加發(fā)行股 份 300 萬股，每股面值 1 元，由公司營銷、管理和技術(shù)骨干按經(jīng)審計(jì)的 2008 年 6月 30 日每股凈資產(chǎn) 2.47元為依據(jù)，以每股 2.65 元的價(jià)格認(rèn)購公司全部增發(fā)股 份。（七）北陸藥業(yè)2008 年 3 月 13 日本公司 2007 年度股東大會(huì)審議通過了北京北陸藥業(yè) 股份有限公司定向增資方案 ，根據(jù)該方案，公司非公開發(fā)行不超過 1,250 萬股 的股份， 其中王代雪認(rèn)購不超過 280 萬股， 洪薇認(rèn)購不超過 60 萬股，機(jī)構(gòu)投資 者盈富泰克認(rèn)購不超過 750 萬股，段賢柱

14、認(rèn)購不超過 95 萬股，武杰認(rèn)購不超過 25 萬股，劉寧認(rèn)購不超過 20 萬股，李弘認(rèn)購不超過 20 萬股。根據(jù) 2007 年公 司經(jīng)審計(jì)的凈利潤 2,395 萬元，按此次增資完成后股本 5,088.8491 萬股計(jì)算， 市盈率為 11 倍，此次定向增資價(jià)格在參考市盈率基礎(chǔ)上與投資者溝通后，確定 所有認(rèn)購人的認(rèn)購價(jià)格均為每股 5.33 元，并均以現(xiàn)金方式認(rèn)購。 其中，段賢柱， 公司總經(jīng)理；武杰，公司副總經(jīng)理；劉寧，公司董事會(huì)秘書；李弘，公司財(cái)務(wù)總 監(jiān)。（八）青松股份2009 年 4 月 26 日，為了建立和健全公司長期激勵(lì)與約束機(jī)制，增強(qiáng)管理 隊(duì)伍和技術(shù)隊(duì)伍穩(wěn)定性， 改善公司資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)， 青

15、松化工股東會(huì)通過了增資擴(kuò) 股的議案，同意由陳尚和、 傅耿聲、鄧建明、蘇福星、 鄭恩萍、江美玉、王德貴、 鄧新貴、陳春生、林永桂 10 名自然人以現(xiàn)金 2,002.20 萬元認(rèn)購 470 萬股新增 出資額，每單位出資額認(rèn)購價(jià)格 4.26 元，即在經(jīng)審計(jì)的 2008 年末每股凈資產(chǎn) 3.39 元的基礎(chǔ)上溢價(jià) 25.74%。以上股東中，陳春生、林永桂為個(gè)人投資者，未 在公司任職，其他股東均為公司的高級(jí)管理人員及中層管理人員，其中陳尚和、 傅耿聲為有限公司原股東。（九）晨光生物經(jīng) 2009 年 9 月 8 日召開 2009 年第二次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過， 公司增加 注冊(cè)資本 678.5436 萬元。本

16、次增資股份全部由 149 名自然人股東認(rèn)購，其中：新增的自然人股東為 126 名，原自然人股東為 23 名根據(jù)晨光生物的預(yù)披露招股說明書： 本次增資新進(jìn)股東的選定原則和入股標(biāo) 準(zhǔn)為：鑒于公司需要增加資本金滿足公司快速發(fā)展的需要， 同時(shí)也為了實(shí)施股權(quán) 激勵(lì)、并與委托持股的清理一并考慮， 公司確定了本次增資新進(jìn)股東的選定原則 和入股標(biāo)準(zhǔn)：適用股權(quán)激勵(lì)的新進(jìn)股東： 2009 年 6 月 30 日前到公司工作的及目前在 冊(cè)、在崗的總經(jīng)理、部門經(jīng)理、部門主管、特聘人員； 2005 年 12 月 31 日以前 進(jìn)入公司工作的骨干員工。上述被激勵(lì)人員的入股標(biāo)準(zhǔn)如下：總經(jīng)理助理以上 10 萬股、部門經(jīng)理 5

17、萬股、部門副經(jīng)理 3 萬股、部門主管 2 萬股、 2005 年以 前的骨干員工和不足一年的部門主管及特聘人員 0.8 萬股、 10 年以上的公司骨 干員工 2 萬股。公司派到子公司的按同等級(jí)別對(duì)待，兼并的子公司領(lǐng)導(dǎo)不足一 年的 0.8 萬股。適用委托持股清理的新進(jìn)股東： 2009 年 7 月，為了理順股權(quán)關(guān)系，公司 對(duì)股東之間的委托持股情況進(jìn)行清理，清理完畢后，委托人不再持有公司股權(quán)。 為了公平對(duì)待所有股東， 本次增資將上述原委托他人持有公司股權(quán)的股東納入增 資人范圍。根據(jù)公司 2009 年 7 月 12 日股東會(huì)決議，上述轉(zhuǎn)讓公司出資的被代 持股東有權(quán)對(duì)股份有限公司增資， 增資金額以轉(zhuǎn)讓上述

18、出資的轉(zhuǎn)讓價(jià)款為最高限 額，每股價(jià)格為 2.01939 元。根據(jù)晨光生物的預(yù)披露招股說明書： 本次股權(quán)增資定價(jià)依據(jù)為： 以公司截至 2009 年 3 月31 日經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)值為定價(jià)依據(jù)。 本公司 2009 年 3 月31 日的每股凈資產(chǎn)為 2.01939 元，最終確定本次增資定價(jià)為 2.02 元/ 股。顯而易見，準(zhǔn)創(chuàng)業(yè)板企業(yè)因行業(yè)及商業(yè)模式的創(chuàng)新性、 發(fā)展階段的初期性等 原因更需要優(yōu)秀的人才與穩(wěn)定的團(tuán)隊(duì)， 其中適當(dāng)?shù)墓蓹?quán)激勵(lì)便成為眾望所歸的選 擇。其中，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)通過股權(quán)激勵(lì)的方式給予員工報(bào)酬， 更有利于公司在初創(chuàng) 階段將有限的現(xiàn)金流用于投資發(fā)展， 減少職工薪酬的現(xiàn)金支出壓力。 此外，因

19、公 允價(jià)值難以度量，部分改制上市前“搶關(guān)”的股權(quán)激勵(lì)，一定程度上可以規(guī)避相 關(guān)費(fèi)用的確認(rèn)，這或也成為公司實(shí)施激勵(lì)的另一種考量。不過，上述各家上市公司僅規(guī)定了獲得股權(quán)激勵(lì)的條件， 比如滿足一定的工 作年限、一定業(yè)績條件等。但是，卻忽略了激勵(lì)對(duì)象獲得股票后的約束條件，即 獲得權(quán)利后應(yīng)該履行的職責(zé)。 絕大多數(shù)公司對(duì)于高管所持有股票在上市后的限定 條件都沒有超過監(jiān)管層的要求。有投行人士就認(rèn)為， “這可能會(huì)導(dǎo)致兩種情況的 出現(xiàn)：一是激勵(lì)對(duì)象對(duì)股權(quán)激勵(lì)錯(cuò)誤地理解為上市前的利益均沾， 從而影響股權(quán) 激勵(lì)的效果；二是在限售期滿后， 可能導(dǎo)致激勵(lì)對(duì)象的集中拋售， 甚至套現(xiàn)離職， 這對(duì)企業(yè)的穩(wěn)定和發(fā)展同樣有害無益。 ” 股權(quán)激勵(lì)屬于長期激勵(lì)的一種形式， 直 接目的是吸引和激勵(lì)人才， 調(diào)動(dòng)其積極性， 終極目的是提升企業(yè)競(jìng)爭力、 創(chuàng)造優(yōu) 秀業(yè)績