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文檔簡介
1、 2011國家司法考試眾合VIP保過班高分學員課堂筆記(整理版)法理學第一章、法的本體第一節(jié)、法的定義(一)法的現(xiàn)象與法的本質1、從法本身理解法律規(guī)則論 命令論 判決論或預測論2、從法的外部解釋法律的根源神意論 意志論 正義論3、從社會現(xiàn)象的交互作用的角度把握法的定義總體上看,不再將法律視為孤立的、與社會脫節(jié)的現(xiàn)象,而是作為社會的組成部分,作為一種與其他社會現(xiàn)象交互作用的產物4、法的本質的展現(xiàn)過程,反映了法的本質的層次性【馬克思主義法的本質】1) 法的本質最初表現(xiàn)為法的正式性2) 法的本質其次表現(xiàn)為法的階級性3) 法的本質最終體現(xiàn)為法的社會性(二)法的特征1) 法是調整人的行為的社會規(guī)范2)
2、法是公共權力機構制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范3) 法是具有普遍性的社會規(guī)范4) 法是以權利義務為內容的社會規(guī)范5) 法律是以國家強制力為后盾,通過法律程序保證實現(xiàn)的社會規(guī)范(三)法的作用首先是“裁判作用”A、規(guī)范作用指引作用 評價作用 預測作用 教育作用 強制作用B、社會作用C、法的局限性法在社會生活中具有重要作用,但法律不是萬能的第二節(jié)、法的價值(一)法的價值的含義(二)法的價值判斷與事實判斷 【取消】1、對于法律問題的判斷也可以分為兩類:價值判斷 事實判斷2、在法學思潮上,代表事實判斷的研究方法主要有三類:重要規(guī)范分析方法、社會實證方法、歷史實證方法3、價值判斷與事實判斷的區(qū)別:重要
3、判斷的取向不同(以主體為區(qū)分標準)判斷的維度不同(以主觀性為標準)判斷的方法不同判斷的真?zhèn)尾煌ㄒ浴爸骺陀^符合的程度”為標準)4、區(qū)分價值判斷與事實判斷的意義在于:(三)法的價值的種類自由 秩序 正義(四)法的價值沖突及其解決1、從主體來看,法的價值沖突的表現(xiàn)形式:2、平衡價值沖突的規(guī)則價值位階原則、個案平衡原則、比例原則第三節(jié)、法的要素法律規(guī)則、法律原則、權利義務、法律概念(一)法律規(guī)則1、法律規(guī)則的邏輯結構【“假定條件 + 行為模式 + 法律后果”新三要素說】2、法律規(guī)則與法律條文【法律規(guī)則是法律條文的內容,法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式,并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則的,也不是每一
4、個條文都完整地表述一個規(guī)則或只表述一個法律規(guī)則】3、法律規(guī)則的分類按照規(guī)則的內容規(guī)定不同授權性規(guī)則、義務性規(guī)則按照規(guī)則內容的確定性程度不同確定性規(guī)則、委任性規(guī)則、準用性規(guī)則按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同強行性規(guī)則、任意性規(guī)則(二)法律原則1、法律原則的種類按照法律原則產生的基礎不同按照法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小按照法律原則涉及的內容和問題不同2、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別內容、適用范圍、適用方法、效力、作用3、法律原則的適用條件(三點)(三)權利與義務權利與義務實際上不是法律概念,應當說法律權利與法律義務。1、 權利的概念折中說2、 法律權利的特點(四點
5、)3、 義務的概念4、 義務的性質表現(xiàn) 重要5、 權利與義務的分類根據根本法與普通法律規(guī)定的不同、根據相對應的主體范圍、根據權利義務主體的性質6、 權利和義務的關系結構上的相關關系、數(shù)量上的等值關系、產生和發(fā)展上的統(tǒng)分關系、價值上的主次關系(四)法律概念第四節(jié)、法的淵源與分類(一)法的淵源1、法的淵源的含義2、法的淵源的分類(1)根據法的淵源的載體形式(2)從法的淵源與法規(guī)范關系的角度(3)根據是否經過國家制定程序(4)根據法的淵源的相對地位(5)根據是否表現(xiàn)于國家制定的法律文件中的明確條文形式(實踐中,法的淵源最主要的分類)(二)當代中國法的淵源 【結合立法法中的相關內容學習】1、以憲法為核
6、心的各種制定法2、政策、習慣、判例是當代中國法的非正式淵源之一3、正式意義法律淵源的沖突解決不同位階、同一位階、位階出現(xiàn)交叉(三)規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化【取消】(四)法的分類【取消】1、按照法的創(chuàng)制與適用主體的不同2、按照法的效力、內容和制定程序的不同3、按照法的效力范圍的不同4、按照法規(guī)定的具體內容的不同5、按照法的創(chuàng)制和表達形式的不同第五節(jié)、法律部門與法律體系(一)法律部門 (含義與劃分標準)調整對象、調整方法(二)法律體系(三)當代中國法律體系1、公法、私法與社會法【取消】2、我國主要法律部門第六節(jié)、法的效力(一)法的效力(含義、分類)1、法的效力的含義2、法的效力的分類(二)法
7、對人的效力1、法對人的效力原則2、法對中國公民、外國人和無國籍人的效力(三)法的空間效力(四)法的時間效力第七節(jié)、法律關系(一)法律關系的概念、特征、種類(二)法律關系主體1、法律關系主體的含義和種類2、權利能力和行為能力A、公民的行為能力:公民的行為能力的分類B、法人組織的行為能力:(三)法律關系內容1、法律關系主體的法律權利和法律義務法律關系主體的權利和義務與作為法律規(guī)范內容的權利和義務【法律上規(guī)定的權利和義務】的差別:法律關系主體的權利和權利能力2、法律關系主體的權利和義務的實現(xiàn)【法律權利和法律義務在由法律的一般規(guī)定轉化為法律關系主體的實有權利和義務以后,也還存在著一個實現(xiàn)問題,權利不能
8、實現(xiàn)就歪曲了它的本質,而義務不能實現(xiàn)就造成了對權利人利益的損害。】法律權利和法律義務的實現(xiàn)是一個復雜的問題【取消】權利與義務的限度(四)法律關系客體1、法律關系客體的含義2、法律關系客體的種類(五)法律關系的產生、變更和消滅1、法律關系產生、變更與消滅的條件2、法律事實的種類A、依是否以人們的意志為轉移作標準,可以將法律事實大體上分為兩類,即法律事件和法律行為。B、在研究法律事實問題時,我們還應當看到這樣兩種復雜的現(xiàn)象:第八節(jié)、法律責任(一)法律責任的概念和種類1、法律責任的含義和特點2、法律責任的種類3、法律責任與權力、權利、義務的關系(二)法律責任的競合重要(三)歸責與免責A、法律責任的歸
9、責原則:B、法律責任的免除,也稱“免責”(區(qū)別:“無責任”),是指法律責任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除。在我國,主要存在以下幾種免責條件【形式】:(四)法律制裁第二章、法的運行第一節(jié)、立法(一)立法的含義與特點(二)立法體制(三)立法原則(四)立法程序 立法法第24-41條第二節(jié)、執(zhí)法與司法(一)法的實施與法的實現(xiàn)(及實現(xiàn)的標準)【取消】(二)執(zhí)法在法治環(huán)境之下,人們是不大談執(zhí)法的。法應該是公眾的法,而不是政府的法。1、執(zhí)法的含義2、執(zhí)法的特點3、執(zhí)法的基本原則(三)司法1、司法的含義2、司法的特點3、司法與執(zhí)法的區(qū)別4、當代中國司法的要求和原則 重要【嚴格依法辦事,有法必依,執(zhí)法必嚴,
10、違法必究,是依法治國,建設社會主義法治國家的必然要求?!克痉C關適用法律必須遵循的原則:第三節(jié)、守法與違法(一)守法1、守法的含義2、守法的主體3、守法的內容 【守法與法律關系主體的權利、義務】(二)違法 【取消】1、違法的含義和種類2、違法的構成要件第四節(jié)、法律監(jiān)督(一)法律監(jiān)督的含義(二)法律監(jiān)督的構成(三)國家法律監(jiān)督體系 【國家權力機關的監(jiān)督、行政機關的監(jiān)督與司法機關的監(jiān)督】(四)社會法律監(jiān)督體系第五節(jié)、法適用的一般原理(一)法適用的目標(二)法適用的步驟(三)內部證成與外部證成的區(qū)分第六節(jié)、法律推理(一)法律推理的含義和特點A、法律推理就是在法律論辯中運用法律理由的過程,是人們在有關
11、法律問題的爭議中,運用法律理由解決問題的過程。B、法律推理與一般推理相比,有這樣幾個特點:(二)法律推理的類型 1) 演繹推理。即從一個點出發(fā)向前推演,演化成一個結果。(法律規(guī)范法律事實法律判決)2) 歸納推理。即從多個點出發(fā)逐漸收縮,最后得出一個結論。(一般到特殊,抽象到具體)3) 類比推理。即根據兩個或兩類事務在某些屬性上是相似的,從而推導出它們在另一個或另一些屬性上也是相似的。4) 設證推理。即從所有能夠解釋事實的假設中優(yōu)先選擇一個假設的推論?!局饔^判斷性較強】第七節(jié)、法律解釋(一)法律解釋的含義與特點(二)法律解釋的種類(三)法律解釋的方法(四)法律解釋方法的位階第三章、法的演進第一節(jié)
12、、法的起源(一)法的起源的各種學說及其與法的本質學說之間的關系(二)原始社會的社會組織和社會規(guī)范(三)法產生的過程與標志1、法產生的根源2、法產生的主要標志【特殊公共權力系統(tǒng)即國家的產生、權利和義務觀念的形成與法律訴訟和司法的出現(xiàn)是法的產生的主要標志?!?、法與原始社會規(guī)范的主要區(qū)別(四)法產生的一般規(guī)律第二節(jié)、法的發(fā)展(一)法的歷史類型(二)關于法的歷史階段的其他劃分方式 重要1、資本主義法的產生2、資本主義法的發(fā)展(四)社會主義法(五)法的繼承與法的移植1、法的繼承的含義與根據2、法的移植第三節(jié)、法的傳統(tǒng)(一)法的傳統(tǒng)1、中國法的傳統(tǒng)的特點2、現(xiàn)代中國法律文化的淵源(二)法律意識(三)法系
13、1、法系的含義2、西方國家兩大法系的含義與區(qū)別 【結合外國法制史學習】第四節(jié)、法的現(xiàn)代化(一)法的現(xiàn)代化(二)當代中國法治現(xiàn)代化的歷史進程與特點第五節(jié)、法治理論與社會主義法治理念(一)法治1、法治的含義 2、法治與人治3、法治與法制(二)從“法制”概念到“法治”概念的過渡及“依法治國,建設社會主義法治國家”方略的提出(三)法治國家與社會主義法治國家1、法治國家2、社會主義法治國家3、社會主義法治理念的基本內涵第四章、法與社會第一節(jié)、法與社會的一般理論(一)法的社會基礎(二)法對社會的調整(三)、法與和諧社會(四)法與節(jié)約型社會第二節(jié)、法與經濟(一)法與經濟的一般關系 略(二)法在社會主義市場經
14、濟中的作用 略(三)法與科學技術 第三節(jié)、法與政治(一)法與政治的一般關系略(二)法與政策(三)法與國家(四)依法執(zhí)政與政治文明第四節(jié)、法與道德(一)法與道德的聯(lián)系1、人類社會早期,法與道德曾渾然一體。在二者高度分化后,法與道德依然在如下方面表現(xiàn)出共同性。2、關于法與道德的聯(lián)系,法律思想史上存在三個理論爭點,即法與道德在本質、內容和功能上的聯(lián)系問題。(二)法與道德的區(qū)別【產生方式、表現(xiàn)形式、調整范圍、實施方式等方面曲區(qū)別】第五節(jié)、法與宗教(一)法與宗教的聯(lián)系和區(qū)別(二)法與宗教的相互影響【重要】1、宗教對法的影響2、法對宗教的影響第六節(jié)、法與人權(一)人權可以作為判斷法律善惡的標準(二)法是人
15、權的體現(xiàn)和保障【實現(xiàn)】附錄一:相關概念的區(qū)別與聯(lián)系規(guī)則與原則內容;適用范圍;適用方式法律規(guī)則與法律條文不是一一對應的關系法律規(guī)則并不必然由法律條文來表述法律條文也不必然表述法律規(guī)則法律權利與法律義務結構有權利就有義務數(shù)量相等產生發(fā)展渾然一體分裂對立相對統(tǒng)一價值或法律精神權利本位行政與司法主體;內容;程序;主動性違法與違反道德違法不一定違反道德;違法道德不一定違法違法與無效違法不一定無效;無效也不一定違法法與原始社會規(guī)范產生方式;利益和意志;保證實施力量;適用范圍大陸法系與英美法系歷史傳統(tǒng);法律思維方式;法律淵源;法律分類;訴訟程序;法典編撰;法院體系附錄二:各種概念分類劃分標準類別法的作用作用
16、對象規(guī)范作用:指引作用、評價作用、預測作用、強制作用、教育作用社會作用:階級統(tǒng)治作用和公共事務執(zhí)行判斷方法價值判斷、事實判斷法的價值基本價值:自由、正義、秩序和利益;具體價值法律規(guī)則內容授權性規(guī)則、義務性規(guī)則內容確定性程序確定性規(guī)則、委任性規(guī)則、準用性規(guī)則規(guī)則對行為限定程度強行性規(guī)則、任意性規(guī)則法律原則法律原則產生的基礎公理性原則、政策性原則適用范圍大小基本原則、具體原則法律條文是否直接表述法律規(guī)范規(guī)范性條文與非規(guī)范性條文法的淵源是否表現(xiàn)于國家制定的法律文件中的明確條文形式正式淵源、非正式淵源文件系統(tǒng)化是否由于屬于立法活動法律匯編、法典編纂“法”法的創(chuàng)制和表達形式成文法、不成文法法律的地位、效力、內容和制定主體、程序根本法、普通法法的創(chuàng)制主體和適用主體國內法、國際法法律規(guī)定的具體內容實體法、程序法法的效力范圍一般法、特別法法的效力等級上位法、下位法法律關系法律關系產生的依據、執(zhí)行的職能和實現(xiàn)規(guī)范的內容調整性、保護性法律主體的地位平權型、隸屬型相關的法律關系的作用和地位第一性、第二性法律
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