合同法復(fù)習(xí)提綱2

1、第四節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任概述（一）違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時 所承擔(dān) 的民事責(zé)任。違約責(zé)任是違約的結(jié)果。構(gòu)成違約，一般會導(dǎo)致違約責(zé)任，但某些特殊情況下 , 如出現(xiàn) 不可抗力等，則沒有違約責(zé)任。違約責(zé)任是法律對違約行為的否定；是違約方對守約方【非違約方】承擔(dān)的一種 不利的 法律后果，作為對其行為的賠償。因此，表明法院否定違約方的行為，肯 定守約方的行 為。特征 合同責(zé)任，是合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任，區(qū)分于侵權(quán)責(zé)任； 相對性；違約責(zé)任的效力只及于合同當(dāng)事人，不涉及第三人補(bǔ)償性； 財產(chǎn)性；是一種財產(chǎn)責(zé)任，與人身無關(guān)。 任意性；具體違

2、約責(zé)任如何，可由當(dāng)事人約定。侵權(quán)責(zé)任是一種法定義務(wù)而產(chǎn)生 的責(zé) 任；而合同責(zé)任是基于當(dāng)事人約定義務(wù)產(chǎn)生的責(zé)任。（二）違約責(zé)任的構(gòu)成要件 構(gòu)成要件，指追究當(dāng)事人違約時，所必須具備的條件1、違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件 ?在違約責(zé)任的一般構(gòu)成這個問題上，英美法與大陸法都認(rèn)為：（1） 違約行為；（2） 不存在免責(zé)情形，即不具備法定或約定免責(zé)的條件?！久庳?zé)是說構(gòu) 成違約，但無需承擔(dān)違約責(zé)任】 但對于歸責(zé)原則上，即要不要認(rèn)定當(dāng)事人過錯，卻存在重大差異：C3過錯責(zé)任還是嚴(yán)格責(zé)任？?歸責(zé)原則之辯 過錯責(zé)任：指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在過錯時才承擔(dān)違約責(zé)任。過錯包括故意和過失?！究陀^標(biāo)準(zhǔn)：標(biāo)準(zhǔn)人】 嚴(yán)格責(zé)任：也稱

3、為過錯推定責(zé)任，是指當(dāng)事人只要違反合同義務(wù)，不論違約方主觀是否有過錯，都應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，除非有免責(zé)事由。包括法定免責(zé)事由（如不可抗力）和約定免責(zé)事由。關(guān)于過失責(zé)任?大陸法以過失責(zé)任作為民事責(zé)任的一項基本原則。根據(jù)大陸法的解釋，合同債務(wù)人只有當(dāng)存在可以歸責(zé)于他的過失時，才構(gòu)成違約，承擔(dān)違約責(zé)任。反之，無過失，即無責(zé)任。同時，過失還是追究違約責(zé)任的要件之一是過失 ;?過失責(zé)任原則來源于羅馬法。羅馬債務(wù)法有兩項責(zé)任歸責(zé)原則另一是故意?英美法上，合同責(zé)任無需當(dāng)事人過錯。但在侵權(quán)法上，過失侵權(quán)是侵權(quán)行為的一種。?羅馬法的上述原則基本上被德國法采納。德國法認(rèn)為，構(gòu)成違約的情況必須有可以歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由。?

4、法國民法典也以過失責(zé)任作為民事責(zé)任的基本原則。?與此相反，英美法認(rèn)為，一切合同都是“擔(dān)?！?，只要債務(wù)人不能達(dá)到擔(dān)保的結(jié)果，就構(gòu)成違約無需過失，即不管有沒有過失, 應(yīng)負(fù)損害賠償?shù)呢?zé) 任。2、違約責(zé)任的特別構(gòu)成要件? 除一般構(gòu)成要件外，與違約責(zé)任的各種具體形式相適應(yīng)，每種責(zé) 任方式 又都有自己的構(gòu)成要件，相互之間并不等同。? 違約金、定金責(zé)任：違約行為。? 實際履行：違約行為、當(dāng)事人一方請求違約方繼續(xù)履行，違約方能 夠繼 續(xù)履行。? 賠償損失：違約行為、當(dāng)事人一方有損失、違約行為與損害結(jié)果之 間有因 果關(guān)系。（三）我國關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定? 合同法第 107 條“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同

5、義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約 責(zé)任?！币?此：? 采嚴(yán)格責(zé)任是一般原則，但特定合同采過錯責(zé)任，是例外。我國與 英美 法系的作法相同。?合同法規(guī)定過錯責(zé)任的有：?第 189 條：因贈與人故意或者重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的，贈與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。贈與合同?第 222 條：承租人應(yīng)當(dāng)妥善保管租賃物，因保管不善造成租賃物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。租賃合同第 265 條：承攬人應(yīng)當(dāng)妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。承攬合同第 303 條：在運(yùn)輸過程中旅客自帶物品毀損、滅失，承運(yùn)人有過

6、錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。運(yùn)輸合同第 320 條：因托運(yùn)人托運(yùn)貨物時的過錯造成多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人損失的，即使托運(yùn)人 已經(jīng) 轉(zhuǎn)讓多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)，托運(yùn)人仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。托運(yùn)合同第 374 條：保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng) 承擔(dān) 損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān) 損害賠償責(zé) 任。保管第 406 條：有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以 要求 賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損 失的，委托 人可以要求賠償損失。委托合同第 425 條：居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者

7、提供虛假情況，損害 委托 人利益的，不得要求支付報酬并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。居間合同二、違約的類型() 大陸法?大陸法，包括德國民法典沒有預(yù)期違約的概念【我國例外】，因此，違約就是實際違約，可分為：1、給 付 不 能 / 不 履 行 有 不 履 行 行 為 ， 但 系 不 能 履 行 而 無 從 履 行 的 情 況 (impossibility of performance);2、給付拒絕 / 不履行有不履行行為，但系能履行而不為履行的情況3、 給付延遲 / 時間有履行行為，但在履行期限外履行的 (delay in performance) 04、 不完全給付 / 不適當(dāng)給付，除時間外雖有履行

8、行為，但不完全符合其合同義務(wù)，如履行標(biāo)的、數(shù)量；履行方法；1. 給付不能?給付不能，是指債務(wù)人由于種種原因不可能履行其合同義務(wù)，而不是指有可能履行合同而不去履行。?德國民法典把給付不能分為自始不能與嗣后不能兩種不同的情況。 ?所謂自始不能，是指在合同成立時該合同就不可能履行； ?所謂嗣后不能，是指在合同成立時，該合同是有可能履行的，但是在合同成立后，由于出現(xiàn)了阻礙合同履行的情況從而使得合同不能履行。?根據(jù)德國民法典第 306 條的規(guī)定，凡是以不可能履行的東西為合同的標(biāo)的者，該合同無效。換言之，如果屬于自始不能的情況，合同在法律 上是 無效的。但是，如果一方當(dāng)事人在訂約時已經(jīng)知道或可得而知該標(biāo)的

9、是不可能履行 的，則對于信任合同有效而蒙受損害的對方當(dāng)事人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。?嗣后不能情況，必須區(qū)別是否有可以歸責(zé)于債務(wù)人的事由：(1) 非因債務(wù)人的過失引起的給付不能。德國民法典第275 條規(guī)定：“在債 務(wù)關(guān)系發(fā)生后，非因債務(wù)人的過失而引起給付不能者，債務(wù)人得免除給付的義務(wù)?！?2) 由于債務(wù)人的過失引起的給付不能。德國民法典第275 條規(guī)定：“因債 務(wù)人的過失而引起給付不能者，債務(wù)人應(yīng)對債權(quán)人賠償因不履行所產(chǎn)生的損害?！?3) 不可歸責(zé)于任何一方引起的給付不能。根據(jù)德國民法典第 323 條的規(guī) 定，合 同雙方當(dāng)事人因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由，致使自己不能履行應(yīng)履行 的給付者，雙 方均可以免除

10、其義務(wù)。2、 履行拒絕3、給付延遲?給付延遲，是指債務(wù)已屆履行期，而且是可能履行的，但是債務(wù)人沒有按期履行其合同的義務(wù)。?這里同樣要區(qū)別兩種不同的情況：一種情況是債務(wù)人沒有過失的履行延遲 ; 另一種情況是債務(wù)人有過失的履行 延遲。根據(jù)德國民法典的規(guī)定，債權(quán)人必須向債務(wù)人提出催告，才能使債務(wù)人承擔(dān)延遲履行的責(zé)任。除了合同另有規(guī)定外，催告是債權(quán)人就履行延遲請求損害賠償?shù)谋?要條件。4、不完全履行，亦稱不適當(dāng)履行。?法國民法典以不履行債務(wù)與延遲履行債務(wù)作為違約的主要表現(xiàn)形式。(二 )英美法?與大陸法不同，英國法把違約分為預(yù)期違約與實際違約；而實際違約又分為：違反條件 (breach of condi

11、tion)與違反擔(dān)保 (breach of warranty)兩種情況，并針對不同的情況給予不同的救濟(jì)辦法。?此外，現(xiàn)在發(fā)展出介于二者之間的“違反中間性條款”。?在英美法中還有“預(yù)期違約”(anticipatory breach of contract) 這 個獨有的概念。?所謂預(yù)期違約，是指方當(dāng)事人在合同規(guī)定的履行期到來之前，就表示他屆時將不履行合同。這種表示可以用行為表示，也可以用言詞或文字表示。?當(dāng)一方當(dāng)事人預(yù)期違約時，對方可以解除合同，并可立即請求損害賠償, 不必等到合同規(guī)定的履行期來臨時才采取行動。?大陸法沒有這個概念，大致對應(yīng)的是“不安抗辯權(quán)”。我國合同法既有“不安抗辯權(quán)”，又有“

12、預(yù)期違約”。如何協(xié)調(diào)？1、違反條件如果一方當(dāng)事人違反了 “條件”，即違反了合同的主要條款，對方有權(quán) 解除 合同，并可以要求賠償損失。?在英美法中，“條件” 一詞還有另外一種意思。它用來指稱以某種不確定的事件的發(fā)生與否決定是否生效的那種合同規(guī)定。從這種意義上說，英美法把條件分為以下三種： 1) 對流條件 (concurrent condition) o 2) 先 決條件 (conditionprecedent) 0 3) 后決條件 (condition subsequent ) 0 ?在英美法中，“條件” 一詞還可以用于指合同中所約定的事項。從這種意義上說，英美法把合同的約定事項分為兩種：一是明

13、示 (express) 條件，是指雙方當(dāng)事人在合同中明文規(guī)定的條件；二是默示 (implied) 條件，是指根據(jù)法律或根據(jù)解釋當(dāng)事人的意思理應(yīng)包含在合同中的條件。?大陸法有時也使用“條件”這個術(shù)語，但是大陸法中的條件是指將來不一定發(fā)生的某種不確定的事件，視其發(fā)生與否將產(chǎn)生或消滅某些法律效果。大陸法把條件分為：停止條件與解除條件兩種。2. 違反擔(dān)保 ?違反擔(dān)保，是指違反合同的次要條款或隨附條款。 ?在違反擔(dān)保的情況下，蒙受損害的一方不能解除合同，只能向違約的一方請求損 害賠償。?擔(dān)保也有明示擔(dān)保與默示擔(dān)保。 明示擔(dān)保是指雙方當(dāng)事人在合同中明確規(guī)定的擔(dān)保， 默示擔(dān)保是指根據(jù)法律或根據(jù)解釋當(dāng)事人的意

14、思理應(yīng)包含在合同中的擔(dān)保。?在英國法中，當(dāng)一方當(dāng)事人違反條件時，受損害的一方可以在下列兩者之 中作出選擇：可以根據(jù)違反條件處理，即要求解除合同，拒絕履行自己的合同義務(wù)， 并可以要求賠償損失；也可以把違反條件作為違反擔(dān)?？创?， 即不解除合同而 繼續(xù)履行自己的合同義務(wù)，同時就對方違反擔(dān)保要求損害 賂償3. 違反中間性條款 (breach of intermediate terms) ?英國法對違反合同傳統(tǒng)上采取兩分法的處理辦法: 不是違反條件，便是違 反擔(dān)保，兩者必居其一。?近年來英國法院通過判例發(fā)展了種新的違約類型，稱之為“違反中間性一條款或無名條款”，以有別于“條件”與“擔(dān)?！睏l款。4. 履行

15、不可能 (impossibility of performance)?英美法也有履行不可能的概念。履行不可能有兩種情況：一種情況是在訂立合同時，該合同就不可能履行 ; 相當(dāng)于大陸法的“自始給付不 能”一種情況是在訂立合同之后，發(fā)生了使合同不可能履行的情況，相當(dāng)于“嗣后給付不能”。(1) 訂約時合同就不可能履行。 根據(jù)英美法的解釋，如果在訂立合同時，雙方當(dāng)事人誤認(rèn)為合同的標(biāo)的物是存在的，但是實際上該標(biāo)的物已經(jīng)滅失，在這種情況下，合同屬于無效，因為這是屬于雙方當(dāng)事人的“共同錯誤”，以共同錯誤為依據(jù)的合同是沒有約束力的。?(2) 發(fā)生在合同成立后的履行不可能。根據(jù)英國判例的解釋，如果在合同成立以后發(fā)

16、生了某種意外事故，使合同不能履行，原則上并不因此免除允諾人的履行義務(wù)，即使這種意外事故不是由于允諾人的過失造成的，允諾人原則上仍然必須負(fù)損害賠償?shù)呢?zé)任。(三) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約的規(guī)定 ?該公約將違約分為根本違約(fundamental breach of contract) 與非根 本違約。?聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約第25 條關(guān)于根本違約的定義是：“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知而且同樣一個通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果?！?構(gòu)成根本違反合同的基

17、本標(biāo)準(zhǔn)是，“實際上剝奪了合同對他根據(jù)合同有權(quán) 期待得到的東西”。?該公約對根本違反合同規(guī)定了相應(yīng)的救濟(jì)辦法。如果賣方所交貨物與合同不符構(gòu)成根本違反合同時，買方可以采取以下救濟(jì)辦法：( 1) 買方可以要 求賣方交付替代的貨物； (2)買方可以撤銷合同，并可以請求賠償損失。該公約對預(yù)期違約也作出了明確的規(guī)定，主要有以下兩種情況：一種情況是，在訂立合同之后，一方當(dāng)事人鑒于對方履行合同的能力或信用有 嚴(yán)重的 缺陷，或者從對方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同的行為中看出對方顯然將不 履行其大部分 重要的義務(wù)時， ?方當(dāng)事人可以中止履行其義務(wù)； 另一種情況是，如果在履行合同日期之前，顯然看出一方當(dāng)事人將根本違反合

18、 同，另一 方當(dāng)事人可以撤銷合同。（四）我國法的規(guī)定1、預(yù)期違約合同法第一百零八條 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方 可以 在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。以上是我國合同法關(guān)于預(yù)期違約的規(guī)定。預(yù)期違約可以分為明示毀約和默示毀約兩類。（一） 明示毀約 構(gòu)成明示毀約應(yīng)具備如下條件：1、明示毀約方必須明確肯定地向?qū)Ψ教岢鲞`約的表示，即違約方只有自愿的，肯定的表示毀約的情況下才構(gòu)成明示違約。2、明示違約方必須是在合同履行期到來以前，作出履行期到來之后不履行義務(wù)的表示。3、毀約方必須表示不履行合同的主要義務(wù)。4、明示違約必須沒有正當(dāng)理由。如果毀約方提出毀約有正當(dāng)?shù)睦碛桑?/p>

19、則不能構(gòu)成明示違約。（二） 默示違約 默示違約的構(gòu)成要件是“1、一方預(yù)見另一方在履行期限到來時，將不履行或不能履行合同。一方之所以做出這樣的 預(yù) 見，是因為另一方在自己的行為產(chǎn)生的，如另一方資金困難，已將部分貨物轉(zhuǎn)賣出去，即將破產(chǎn)等。2、一方的預(yù)見有確切的證據(jù)。3、被要求提供履行保證的一方不能在合理的時間內(nèi)提供充分的保證。2、實際違約（1）不履行合同（2）不適當(dāng)履行第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù) 履行、 采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任三、違約的救濟(jì)方法【違約責(zé)任的形式】 救濟(jì)方法，是指一個人的合法權(quán)利被他人侵害時，在法律上給予受損害一方 的補(bǔ)

20、償 方法。大陸法一般稱為承擔(dān)違約責(zé)任的方式。主要包括：? （一）實際履行 （ specific performance ） 實際履行，也稱為具體履行或繼續(xù)履行，有兩種意思：- 是指債權(quán)人要求債務(wù)人根據(jù)合同的規(guī)定履行合同； 二是指債權(quán)人向法院提起實際履行之訴，由執(zhí)行機(jī)關(guān)運(yùn)用國家的強(qiáng)制 力，迫 使債務(wù)人依約履行合同。大陸法系非常強(qiáng)調(diào)實際履行，但允許例外，包括：實際履行在事實上 不可 能；債務(wù)的標(biāo)的不適合強(qiáng)制實際履行；在經(jīng)濟(jì)上不合理；而英美法系 并不太看 重。特征：1) 實際履行是違約責(zé)任的承擔(dān)形式之一，與合同目的實現(xiàn)與否連聯(lián)系在一起。2) 實際履行的內(nèi)容是強(qiáng)制違約方交付按照合同約定本應(yīng)交付的標(biāo)的。

21、3) 實際履行可以與違約金、賠償損失、定金罰則并用，但不能與解除合同并用。我國合同法規(guī)定的實際履行原則例外： 對于非金錢債務(wù)的違約，有下列情形之一的，權(quán)利人不能再向債務(wù)人 提出繼 續(xù)履行的請求：(1) 法律上或者事實上不能履行；(2) 債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者費用過高；(3) 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求繼續(xù)履行。(合同法第 110 條)()損害賠償 (damages )1、損害賠償概念?損害賠償指違約行為給對方當(dāng)事人造成財產(chǎn)上損失時，違約方對其財產(chǎn)損失給予賠償?shù)囊环N違約責(zé)任形式。?大陸法認(rèn)為，損害賠償?shù)某闪ⅲ仨毦邆湟韵氯齻€條件：(1) 必須有損害的事實。C2) 必須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因指“

22、過失”。C3) 違約與損害之間有因果關(guān)系，即損害是由于債務(wù)人違約所造成的。英美法不同于大陸法。根據(jù)英美法的解釋，只要一方當(dāng)事人違反合同，對方 就可 以提起損害賠償之訴，而不以違約一方有無過失為條件，也不以是否發(fā)生實際損害為前提。如果違約的結(jié)果沒有造成損害，債權(quán)人雖然無權(quán)要求實質(zhì)性的損害賠償，但是他可以請求名義上的損害賠償，即在法律上承認(rèn)他的合法權(quán)利受到 了侵犯。損害賠償?shù)闹饕蓡栴}?當(dāng)事人對損害賠償或其計算方法有約定的，適用約定; 無約定，適用法定。?關(guān)于法定賠償，主要規(guī)則是： (1)只賠償財產(chǎn)損害，一般不賠償非財產(chǎn)損害(精神損害)； C2) 只賠償直接損害(或稱實際損失，不應(yīng)減少而減少，應(yīng)

23、增加而未增加)，一般不賠償間接損失。C3) 賠償受合理可預(yù)見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則、過失相抵規(guī)則限制。?不得重復(fù)賠償。不與違約金、定金等并用。2. 損害賠償?shù)姆椒?損害賠償?shù)姆椒ㄓ谢貜?fù)原狀 (restitution ) 與金錢賠償兩種。?所謂回復(fù)原狀，是指恢復(fù)到損害發(fā)生之前的原狀。這種方法可以完全達(dá)到損害賠償?shù)哪康?，但是實行起來不太方便，甚至不可能做到?所謂金錢賠償，是指以支付金錢彌補(bǔ)對方所受到的損害。這種方法便于實行，但是有時不能完全滿足損害賠償?shù)谋局肌?德國法對損害賠償以回復(fù)原狀為原則，以金錢賠償為例外。?法國法以金錢賠償為原則，以回復(fù)原狀為例外。?英美法對損害賠償采取金錢賠償?shù)姆?/p>

24、法。英美法稱之為“金錢上的恢復(fù)原狀 "( pecuniary restitution3.損害賠償?shù)姆秶侵冈诎l(fā)生違約的情況以后，在請求損害賠償時，應(yīng)如何確定賠償什么、不 賠償什 么。這有兩種情形：一種情形是，由雙方當(dāng)事人自行約定的，稱為約定的損害賠償； 一種情形是，在雙方當(dāng)事人沒有約定時，由法律作出確定的，稱為法定損害 賠 償。?大陸法系認(rèn)為，損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)包括違約造成的實際損失與所失利益兩個方面損害賠償 =實際損失 +所失利益。所謂實際損失，是指合同規(guī)定 的合法利 益，由于可歸責(zé)于債務(wù)人的事由而遭受損害。所謂所失利益，是 指如果債務(wù)人 不違反合同本應(yīng)能夠取得的利益，但是因為債務(wù)人

25、的違約而 喪失了的利益。?英美法認(rèn)為，計算損害的基本原則是使由于債務(wù)人違約而蒙受損害的一方, 在經(jīng)濟(jì)上能處于該合同得到履行時同等的地位。損害賠償=實際損失 +所 失利潤，但以違約方可合理預(yù)見為限?近代英國法律中關(guān)于計算損害賠償范圍的原則，是由英國法院在“哈德里訴巴辛達(dá)爾案”中的判決形成和發(fā)展起來的。?兩大法系的方法基本一致。對于法定損害賠償?shù)姆秶?，目前兩大法系公認(rèn)的基本原則：1、完全賠償原則違約方負(fù)賠償責(zé)任 =現(xiàn)有財產(chǎn)損失 (-)+ 合同履行后可獲得利益 (+) 關(guān)于損害賠償?shù)膬蓚€重要術(shù)語： 期待利益、信賴?yán)?期待利益：“損失賠償額”包括合同履行后可以獲得的利益”( 合同法 113) 期待利

26、益將受損方置于相當(dāng)于合同履行的地位，同時，減去受損方不必履 行合同而 減少的損失。?彳言AA禾?什么是信賴?yán)妫吭嬉蛐刨嚭贤兴鳛榛蛘哂兴蛔鳛槎冻龅尼苓?7tO*O?原告應(yīng)選擇請求信賴?yán)娴馁r償之情形：(1) 在期待利益不確定或者無法用金錢計算的情形下( 電子增高器、除皺 美容霜、電影院因放映器故障而停止放映、歌星不能登臺表演、受欺詐而購買公 司股票 ) ；(2) 在期待利益無法證明的情況下；(3) 在締約過失責(zé)任訴訟中。?期待利益的賠償使原告處于相當(dāng)于合同得到履行的狀態(tài)，信賴?yán)娴馁r償使原告回到合同成立之前的狀態(tài)。?在一般情況下，信賴?yán)娴馁r償小于期待利益，但在某些情況下，信賴?yán)?/p>

27、和期待利益的賠償是一致的，例如：一個律師和客戶約定談話 2 小時 , 每小時收費500 元，客戶沒有赴約，律師等了整整兩個小時，放棄了和其 他客戶的約會。 律師既可以主張期待利益損失，請求客戶支付相當(dāng)于約定 收費的 1000 元錢，也 可以主張信賴?yán)鎿p失，請求客戶賠償他信賴合同 而有所不作為(放棄和其他 客戶談話)而可以得到的利益。2、合理可預(yù)見性原則 違約方負(fù)賠償責(zé)任?？深A(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的損失。但是，注意： -預(yù)見主體：違約方處于違約方境地的理性人為準(zhǔn)-預(yù)見時間：訂立合同時-預(yù)見能力以同類型的社會-般人為標(biāo)準(zhǔn)。3、減輕損失原則?指在一方違約并造成損害后，另一方應(yīng)及時采取合理的措施以防止

28、損失的擴(kuò)大，否則，應(yīng)對擴(kuò)大部分的損害負(fù)責(zé)?所支付的合理的費用一一由違約當(dāng)事人承擔(dān)4、損益相抵原則5、過失/責(zé)任相抵原則?我國合同法第一百一十三條的規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（三）解除合同 （rescission ）? 1、合同解除的類型合同解除時，從它與合同主體的關(guān)系的角度看：（1）單方意志；這是

29、一種違約責(zé)任；因為違約方不履行或不適當(dāng)履行合同，且達(dá)到嚴(yán)重程度時，法律允許守約方（非違約方）解除合同，作為對守約方的救濟(jì)和違約方的懲罰。盡管說是單方意志，反映在立法中，也體現(xiàn)了國家意志。（2） 雙方意志；這是合同終止的原因之一。合同因履行而結(jié)束，合同關(guān)系消滅，這是正常情形。但是，還有例外情形，合同沒有開始履行或已履行部分，當(dāng)事人同意通過解除而提前結(jié)束合同關(guān)系的。（3）國家意志；發(fā)生法律規(guī)定的事件，如不可抗力，情事變更等，法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁決解除，不問當(dāng)事人想法的。淤合同解除時，從它與解除條件的依據(jù)看：（1）約定解除；當(dāng)事人基于雙方事先約定的解除條件【事先約定】，或事后達(dá)成的解約協(xié)議而解除合同的【

30、事后約定】，這反映了私法自治和契約自由。應(yīng)該說，這種解除是最主要的解除形式，一般不會因解除而發(fā)生爭議甚至訴訟。（2）法定解除；基于法律的規(guī)定，當(dāng)事人一方或法院等權(quán)力機(jī)構(gòu)解除合同關(guān)系的，這反映了公權(quán)力對私法關(guān)系的干預(yù)，這種解除，最易發(fā)生糾紛甚至訴訟。?解除的主要法律問題?協(xié)商/雙方解除【包括事后協(xié)商、事前協(xié)商】是原則，不易生糾紛，單方/法定解除是例外。?解除一般只對將來生效，不對過去生效【或稱無溯及力】。?解除不影響守約方的損害賠償請求權(quán)。?法定解除體現(xiàn)了一種價值判斷，即保護(hù)守約方，否定違約方。但要慎用（1）約定解除?約定解除，指當(dāng)事人在合同中約定，合同履行過程中出現(xiàn)某種情況，當(dāng)事人；可或者雙方

31、有解除合同的權(quán)利。?當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同（事后協(xié)商）。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同（事前約定）?！緱l93】?因此，根據(jù)我國合同法，協(xié)議解除包括事后協(xié)商和事前約定兩種類型。2） 法定解除法定解除，指當(dāng)事人協(xié)議解除外的，基于法律規(guī)定的解除條件而解除合同的情況，反映了國家管制的意志。它有兩種：一是，作為不可抗力、不安抗辯權(quán)、預(yù)期違約及其他法定情形的結(jié)果的法定解除；合同法依據(jù)是第 94條第 1、2、5 項和第 69條。?不可抗力；因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。（條94 項1）?預(yù)期違約；在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示

32、或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，當(dāng)事人可以解除合同。（條94項 2）?不安抗辯權(quán)；當(dāng)事人基于不安抗辯權(quán)而中止履行，要求對方提供擔(dān)保，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的 - 方 可以解除合 同。（條 69） ?情勢變更；法院認(rèn)定情勢變更的，可以判決解除或變更合同。（條94 項 5）二是，作為承擔(dān)違約責(zé)任的結(jié)果的法定解除。合同法依據(jù)是第 94條第 2、 3項。 ?若當(dāng)事人沒有就合同解除有事先約定，或者，雖有事先約定而沒有排除94 條的適用，或者雖有約定，約定無效的；或者事后無法達(dá)成解約協(xié)議 的，那么， 94 條 或 69 條規(guī)定的情形，構(gòu)成當(dāng)事人一方或者雙方行使解除

33、 權(quán)的理由。?法定解除實際上是法定情形下的單方解除權(quán)。如果單方據(jù)此提出解除，對 方不持 異議的，合同即行解除。如果單方解除而對方不接受，以致發(fā)生爭議進(jìn)而成訟 的，由法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁決合同是否解除?第九十四條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：?（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；?（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；?（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；?（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； ?（五）法律規(guī)定的其他情形。2、法定解除的程序首先，通知，解除方的通知義務(wù)； 其次，異議。不異

34、議的，自通知到達(dá)時生解除的法律效力。異議的，由有 機(jī)機(jī)關(guān) 裁判。合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主 張解 除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可 以請求人民 法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合 同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、 登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。（條 96） 3、法定解除的法律效力? 一般的效力，合同之權(quán)利、義務(wù)終止（條91）, 具體包括以下幾個方面：（1）當(dāng)事人不再受合同約束?！昂贤獬?，尚未履行的，終止履行”；（條 97）（2）當(dāng)事人回到相當(dāng)于合同訂立之前的狀態(tài)，即所謂“恢復(fù)原狀”。（3）解除合同后，守約方可以

35、請求違約方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，這不因合同解 除而免責(zé)。（條 97）延伸：兩大法系的法定解除制度1.解除權(quán)的發(fā)生?羅馬法原則上不承認(rèn)債權(quán)人在債務(wù)人不履行合同或不完全履行合同時有 權(quán)解除合同。但在買賣法中則允許賣方在買方?jīng)]有在一定期限內(nèi)支付價金 時解 除合同。?所謂雙務(wù)合同，債的產(chǎn)生的最重要、最普遍的形式是合同。由合同而發(fā)生 的債權(quán) 債務(wù)關(guān)系，在當(dāng)事人之間往往形成相互對應(yīng)的兩個債權(quán)關(guān)系，這就叫做雙務(wù)合同。?在法國民法典中，根據(jù)法國民法典第1184 條的規(guī)定，雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人不履行其所訂定的債務(wù)時，應(yīng)視為有解除條件的約定。?德國法也認(rèn)為，在債務(wù)人不履行合同時，債權(quán)人有權(quán)解除合同。不履行合 同包括履

36、行不能、履行延遲、拒絕履行和不完全履行四種情況。?英美法與大陸法有所不同。英國法把違約分為違反條件與違反擔(dān)保兩種不 同的情況，只有當(dāng)一方當(dāng)事人違反條件時，對方才可以要求解除合同 ; 如 果一方當(dāng)事人僅僅是違反擔(dān)保，則對方只能請求損害賠償，不能要求解除 合同。?解除合同，一般指守約方解除合同，違約方無權(quán)解除合同。?即便是守約方解除合同，也不是在任何違約的情況下都可以解除合同，而是作出區(qū)分：(1) 如果屬重大違約，守約方可以解除合同；(2) 如果屬一般違約，守約方不可以解除合同，只能請求損害賠償、繼續(xù)履行、退換 貨等救濟(jì)。?違約方能否解除合同呢？在西方目前有一種效率違約的學(xué)說，即在特殊情況下，即效

37、率違約時，允許違約方通過損害賠償而換得解除合同的權(quán)利。2. 解除權(quán)的行使?根據(jù)西方各國法律的規(guī)定，行使解除權(quán)的方法主要有兩種： 一種是由主張解除合同的一方當(dāng)事人向法院起訴，由法院作出解除合同 的判 決；另一種是無須經(jīng)過法院，只需向?qū)Ψ奖硎窘獬贤囊馑技纯伞?法國法采取第一種辦法。法國民法典第1184 條規(guī)定，債權(quán)人解除合 同，必須向法院提起。?德國法采取第二種辦法。德國民法典第349 條規(guī)定: “解除合同應(yīng)向?qū)?方當(dāng)事人以意思表示為之?！?英美法認(rèn)為，解除合同是一方當(dāng)事人由于對方的違約行為而產(chǎn)生的一種權(quán) 利，他 可以宣告自己不再受合同的約束，并且認(rèn)為合同已經(jīng)終了，無需經(jīng)過法院的判決。3. 關(guān)

38、于解除合同時是否能同時請求損害賠償法國民法典第 1184 條規(guī)定 ， 當(dāng)合同一方當(dāng)事人不履行債務(wù)時，債權(quán) 人可以解除合同并請求損害賠償。?日本民法典第 545 條規(guī)定，解除權(quán)的行使、不妨害損害賠償?shù)恼埱蟆?英美法也認(rèn)為，當(dāng)一方當(dāng)事人違反條件或構(gòu)成重大違約時，對方可以解除合同并可以請求損害賠償。?德國民法典的規(guī)定與上述各國法律的規(guī)定有所不同根據(jù)德國民法典第 325 條與第 326 條的規(guī)定，債權(quán)人只能在解除 權(quán)與損害賠償請求權(quán)兩者之間選擇其一，而不能同時享有兩種權(quán)利，即兩者不能 就同一債務(wù)關(guān) 系并存。4. 解除合同的后果 只對將來還是也對過去 ? 解除合同的法律后果是消滅合同的效力。合同一經(jīng)解除

39、，其效力即告消滅。但是，這種消滅的作用是溯及既往，還是指向?qū)?，各國的法律有不同的?guī)定。法國法認(rèn)為，解除合同是使合同效力溯及既往的消滅，未履行的債務(wù)當(dāng)然不再履行，即使已經(jīng)履行的債務(wù)，也因缺乏法律上的原因而發(fā)生恢復(fù)原狀的問題。德國民法典第 346 條規(guī)定，在解除合同時，各方當(dāng)事人互負(fù)返還其受 領(lǐng)的給 付的義務(wù)。如果已履行的給付是勞務(wù)的提供或以自己的物品供對方利用者， 因無法恢復(fù) 原狀，則應(yīng)補(bǔ)償其代價。英國法認(rèn)為，由于違約造成的解除合同，并不使合同自始 ( abinitio) 無效， 而只指 向?qū)?(in future ), 即只是在解除合同時還沒有履行的債務(wù)不再履行。美國法認(rèn)為，解除合同應(yīng)產(chǎn)生

40、回復(fù)原狀的效果。各當(dāng)事人均應(yīng)把他從對方取 得的 東西返歸給對方，盡可能恢復(fù)原來的狀態(tài)。(%1) 定金或禁令 (injunction) 定金是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，由一方預(yù)先給付另一方一定數(shù) 額的金 錢或其他物品。根據(jù)擔(dān)保法第 91 條的規(guī)定，定金的數(shù)額不得超過合同標(biāo)的額的20%。合同法第 116 條規(guī)定，“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違 約 時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?禁令是英美法采取的一種特殊的救濟(jì)方法。它是指由法院發(fā)出禁令，強(qiáng)制執(zhí)行合同所規(guī)定的某項消極的規(guī)定 ( negative stipulation ), 即由法院判令 被告 不許做某種行為不作為?，F(xiàn)

41、在的禁令，還包括法院強(qiáng)制必須做出某種 行為 作為，所以，稱強(qiáng)制令更恰當(dāng)。?英國和美國法院僅在下列情況下才會給予這種救濟(jì)：(1 ) 采取一般損害賠償?shù)木葷?jì)方法不足以補(bǔ)償債權(quán)人所受的損失；(2) 禁令必須符合公平合理的原則。(%1) 違約金 (liquidated damages)?違約金是指以保證合同履行為目的，由雙方當(dāng)事人事先約定，當(dāng)債務(wù)人違反合同時，應(yīng)向守約方支付的一定數(shù)額的金錢。(1) 違約金是由合同當(dāng)事人約定的。我國法律現(xiàn)在否定法定違約金。(2) 違約金的數(shù)額或比例是由當(dāng)事人預(yù)先確定的。(3) 違約金條款是否適用，取決于合同當(dāng)事人是否違約。?違約金的主要法律問題?當(dāng)事人約定違約金時，才有

42、違約金問題。當(dāng)事人未約定，只能適用損害賠償。?違約金一般是補(bǔ)償性的【在遲延履行時，是懲罰性的】，是對守約方損害的一種預(yù)先判斷的損失的填補(bǔ)，因此，一般不得與定金、損害賠償?shù)炔⒂谩?違約金過高或過低，以致構(gòu)成顯失公平時，可以請求法院調(diào)高或調(diào)低。但即便有點高或低，只是 - ?種商業(yè)風(fēng)險時，不得調(diào)整。1. 大陸法?違約金的性質(zhì)?大陸法規(guī)定了兩種不同的違約金：(1) 具有懲罰性質(zhì)的違約金。德國法認(rèn)為，違約金是對債務(wù)人不履行合同的一種制裁，具有懲罰的性質(zhì)。(2) 作為預(yù)定損害賠償總額的違約金。法國法認(rèn)為，違約金的性質(zhì)屬于預(yù)先 約定 的損害賠償金額。違約金的增加或減少?德國法認(rèn)為，法院有權(quán)對違約金予以減少或

43、增加。?法國法在過去一直認(rèn)為，法院對于違約金的金額原則上不得予以增加或減少。但是， 1975 年 7 月第 75-597 號法律對上述規(guī)定作出了重大的修改。新修改 的第 75-597 號法律規(guī)定 : “如果賠償數(shù)額明顯過大或過低時，法官得減少或增加 原約定的賠 償數(shù)額。一切相反的約定視為未訂。”法國民法典第 1231 條還規(guī) 定，凡主債務(wù)已 經(jīng)一部分履行者，法官得酌量減少約定的違約金。2. 英美法對違約金的態(tài)度?英美法認(rèn)為，對于違約只能要求賠償補(bǔ)償性的, 不能予以懲罰懲罰性 的。因此，英國和美國法院對于雙方當(dāng)事人在合同中約定，當(dāng)一方違約 時應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?一定金額的條款，首先要區(qū)別這一金額是作為

44、罰金 (penalty), 還是作為預(yù)先約定的 損害賠償金額。? 罰金條款無效，而違約金條款有效。3. 聯(lián)合國?聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定了適用于這種條款的法律規(guī)則關(guān)于在不履行合同時支付約定金額的合同條款的統(tǒng)一規(guī)則 ( Uniform Rules on Contract Clause for an Agreed Sum Due Upon Failure of Performance ) ( 以下簡稱統(tǒng)一規(guī)則 ), ?聯(lián)合國大會于 1983 年通過決議，建議各國鄭重考慮，可以采用示范法的 方式或訂 立國際條約的方式將這些規(guī)則付諸實施。?這項規(guī)則的適用范圍及主要內(nèi)容如下：(1 ) 適用范圍。統(tǒng)一規(guī)

45、則適用于當(dāng)事人約定在一方不履行合同時，另一方有權(quán)取得約定金額的國際合同 ( international contracts ),不論此項約定的金 額是作為罰金 ( penalty ) 還是作為賠償金 ( compensation *(2 ) 實體規(guī)定。統(tǒng)一規(guī)則的實體規(guī)定有以下幾項： 第一，如果債務(wù)人對不履行合同沒有責(zé)任，債權(quán)人無權(quán)取得約定的金額。第二，如果合同規(guī)定，一旦遲延履行，債權(quán)人有權(quán)取得約定的金額，則債權(quán)人在有權(quán)取得約定的金額的同時，還有權(quán)要求履行合同義務(wù)。遲延履行時，允許并用第三，如果合同規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)遲延履行以外的不履約情況，債權(quán)人有權(quán)取得約定的金額時則債權(quán)人有權(quán)要求履行合同，或者要求

46、支付約定的金額選擇; 但是，如果 約定的金額不能合理地補(bǔ)償不履約造成的損失，則除要求支付約定的 金額外，債權(quán)人還有權(quán)要求履行合同。非遲延履行時，也允許并用第四，如果債權(quán)人有權(quán)取得約定的金額，則在該項約定金額所能抵償?shù)姆?圍內(nèi)的但是，如果損失，債權(quán)人不得請求損害賠償違約金大于或等于損失時，不能并用 損失大大地超過約定的金額，則對于約定的金額不能抵償?shù)牟糠?，?權(quán)人仍可以請求損 害賠償違約金少于損失時，并用。第五，除非約定的金額與債權(quán)人所遭受的損失很不相稱，法院或仲裁法庭 均不得減少或增加合同約定的金額。我國法關(guān)于違約金與損害賠償、定金的關(guān)系?當(dāng)事人約定違約金的，不適用損害賠償；?約定的違約金低于

47、造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。?當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。（六）其他救濟(jì)方法- 修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等?適用- 一般適用于不適當(dāng)履行（質(zhì)量不合格）的違約行為- 前提：合同對質(zhì)量不合格的違約責(zé)任沒有約定或約定不明確，而依 合同法 第 61 條仍不能確定違約責(zé)任- 受害方享有選擇權(quán)，但應(yīng)當(dāng)合理四、情勢變遷、合同落空與不可抗力（- ）情勢變遷原則情勢變更 所謂情勢變遷原則，是指在法律關(guān)系成立之后作為該項法律關(guān)系的基礎(chǔ)

48、的情 事， 由于包括歸責(zé)于當(dāng)事人的原因，發(fā)生了非當(dāng)事人所能預(yù)見的變化，如果仍然 堅持原來的 法律效力，將會產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果，有違誠實信用的原則，因此 , 應(yīng)當(dāng)對原來的法律 效力作相應(yīng)的變更（例如，增加或減少履行的義務(wù)，或解除合 同等）的一項法律原則。?情勢變遷原則的一個重要的理論依據(jù)是“合同基礎(chǔ)論”，即認(rèn)為合同的有效性應(yīng)當(dāng)以合同成立時所處的環(huán)境繼續(xù)存在為條件。?大陸法雖然承認(rèn)情勢變遷原則，但是在民法中對于情勢變遷的效力并沒有作出明確的規(guī)定。? 法國法院對以情勢變遷為理由要求免除履行合同的抗辯要求很嚴(yán)格，一般不容易獲得法院接受。法國法院的判例認(rèn)為，只有發(fā)生不可歸責(zé)于債務(wù) 人的、不可預(yù)料的以及使

49、債務(wù)人在相當(dāng)期間內(nèi)不可能履行合同的障礙，才能解除債務(wù)人的履約義務(wù)。二） 合同落空?合同落空是英美法的術(shù)語，它與大陸法中的情勢變遷原則相類似。?所謂合同落空，是指在合同成立后，并非由于當(dāng)事人自身的過失，而是由于事后發(fā)生的意外情況使當(dāng)事人在訂約時所謀求的商業(yè)目標(biāo)受到挫折。?根據(jù)英國的法律與判例，下列情況往往可以作為合同落空處理：1. 標(biāo)的物消滅2. 違法3. 情況發(fā)生根本性的變化4. 政府實行封鎖禁運(yùn)與進(jìn)出口許可證制度（三） 不可抗力 即合同法中規(guī)定的不能預(yù)見、不能避免并且不能克服的客觀情況。 不可抗力發(fā)生后，根據(jù)其影響，違約一方當(dāng)事人可以部分或者全部免除其違 約責(zé) 任，除非法律另有規(guī)定。第一，關(guān)

50、于“不能預(yù)見”問題。一方面，預(yù)見性取決于人們的預(yù)見能力，人們預(yù)見能力的提高，必然影響到預(yù)見的范圍。某種現(xiàn)象過去不能預(yù)見，現(xiàn)在卻可以預(yù)見；現(xiàn)在不能預(yù)見，將來未必不能預(yù)見。所以，決定人們對某種現(xiàn)象是否可以預(yù)見，應(yīng)以現(xiàn)有的技術(shù)水平為 根據(jù)。另一方面，預(yù)見性必須以一般人的預(yù)見能力而不是當(dāng)事人的預(yù)見能力為標(biāo)準(zhǔn)來判斷對某種現(xiàn)象是否可以預(yù)見。 第二，所謂“不能避免”是指當(dāng)事人已經(jīng)盡到了最大的努力，仍然不能避免某種事件的發(fā)生。第三，所謂“不能克服”是指當(dāng)事人在事件發(fā)生以后，已盡到最大的努力，仍然不能克 服事件所造成的損害后果。 第四，所謂“客觀情況”是外在于人的行為的客觀情況。?不可抗力的特征：（1）它們是在

51、簽訂合同以后發(fā)生的；C2）它們不是由于任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽造成的；（3）它們是雙方當(dāng)事人所不能控制的，即這種事故是無法預(yù)見的、無法避免的與無法預(yù)防的。?不可抗力事故所引起的法律后果，主要有兩種情況： 一種情況是解除合同； 一種情況是延遲履行合同。 對于不可抗力，一方受到損失的，對方免除或減輕責(zé)任。不可抗力免責(zé)時應(yīng)注意：1）受不可抗力影響的當(dāng)事一方應(yīng)當(dāng)及時通知對方；2）采取適當(dāng)措施防止損失的人擴(kuò)大，以減輕可能給對方造成的損失；3）應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。?關(guān)于免責(zé)條款問題?不可抗力，是法定免責(zé)事由。另一個就是約定免責(zé)事由，即免責(zé)條款問題。?免責(zé)條款有效的，當(dāng)事人可據(jù)此免除其法律責(zé)任。問題

52、是，法律規(guī)定了免 責(zé)條款嚴(yán)格的生效要件，且要經(jīng)過嚴(yán)格的司法審查，要過這二關(guān)不容易 雙方當(dāng)事人可以在合同中約定免責(zé)條款。但根據(jù)合同法的規(guī)定，下列免責(zé)條款無效：1） 約定在造成對方人身傷害時免責(zé)；2） 約定因故意或重大過失而造成對方財產(chǎn)損失時免責(zé)。第五節(jié)合同終止一、合同終止的概念受合同合同的終止又稱合同的消滅，是指當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)消滅，當(dāng)事人不再 關(guān)系的約束，合同效力完全終結(jié)。二、合同終止的原因債務(wù)已經(jīng)按照約定履行 合同解除 債務(wù)相互抵銷債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 債權(quán)人免除債務(wù)混同法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形三、合同終止的法律效力（1）合同失效；（2）合同項下的從權(quán)利和從義務(wù)一并消滅 ;

53、（3）負(fù)債字據(jù)的返還；（4）在合同當(dāng)事人之間發(fā)生后合同義務(wù)；（5）合同中關(guān)于解決爭議的方法、結(jié)算和清理條款繼續(xù)有效，直至結(jié)算和清理完畢。（一）清償（payment）正常情況?所謂清償，是指債權(quán)人履行債的內(nèi)容。例如，在買賣合同中，賣方向買方交貨，買方向賣方支付價金，這都叫做清償。各國的法律都一致認(rèn)為，清償是債的消滅的主要原因，當(dāng)債權(quán)人接受債務(wù)人的清償時，債的關(guān)系即告 消滅。?清償一般指債務(wù)人與債權(quán)人履行其合同義務(wù)。但西方各國的法律原則上都允許債務(wù)人以外的第三人向債權(quán)人清償債務(wù)。?清償?shù)臉?biāo)的物一般應(yīng)當(dāng)是合同規(guī)定的標(biāo)的物。例如，借錢還錢，借米還米等。但是，如果債權(quán)人同意，則債務(wù)人也可以用規(guī)定的標(biāo)的物

54、以外的物品清償其債務(wù)。?此外，如果債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)有幾種債務(wù)，而且債的種類相同，但是債務(wù)人所提出的給付卻不足以清償全部債額，在這種情況下就產(chǎn)生一個問題，即該項給付究竟應(yīng)抵償哪一宗債務(wù)呢 ?大陸法稱之為清償?shù)牡殖?。?提存 （ deposit ）權(quán)把應(yīng) 的關(guān)系歸于的合同1、 提存的概念指債務(wù)人在履行債務(wù)時，由于債權(quán)人受領(lǐng)遲延或下落不明時，債務(wù)人有付的金錢或其他物品寄存在法定的提存場所【提存公證、法院】，使債消滅的一種行為提存是債務(wù)人與提存場所之間的寄托合同，同時又具有向第三人為給付的性質(zhì)，它使債權(quán)人取得直接向提存場所請求交付提存物的權(quán)利。2、 提存的原因或條件債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人

55、下落不明；債權(quán)人死亡；法律規(guī)定的其 他形式3、提存的有關(guān)規(guī)定?債務(wù)人應(yīng)當(dāng)為債權(quán)人的利益考慮；?對于合同的標(biāo)的物不適合進(jìn)行提存的，或者提存的費用過高的，提存人可對合同的標(biāo)的物進(jìn)行拍賣或者變賣，將所得的價款進(jìn)行提存。?提存通知：標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人，監(jiān)護(hù)人。?債務(wù)人有權(quán)取回提存物，但如果他已放棄取回權(quán)，或債權(quán)人已向提存場所表示接受提存，或經(jīng)法院判決債權(quán)人勝訴并將判決通知提存場所后，債務(wù)人就不得取回其提存物。4、提取提存物的期限 ?債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物， ?但債權(quán)人對債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。?債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。5、提存的法律效力（1 ） 債務(wù)人免除責(zé)任。債務(wù)人一旦把應(yīng)給付的物品寄存在提存所后，債權(quán)人只能向提存所收取提存物，不能再向債務(wù)人請求清償。（2）風(fēng)險轉(zhuǎn)移。提存物寄存在提存場所后，其風(fēng)險就由債權(quán)人承擔(dān)，如 果發(fā)生損壞或滅失，則債務(wù)人概不負(fù)責(zé)。（3）費