建設工程施工合同糾紛案件的司法解釋常用

1、司法解釋（可以直接使用，可編輯 優(yōu)質資料，歡迎下載）最高院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的司法解釋提要最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋包括建設 工程施工合同無效的三種情形，以及建筑施工合同無效后的法律效力等內容。最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2004年9月29日最高人民法院審判委員會第 1327次會議通過 法釋200414號）根據(jù)中華人民共和國民法通則、中華人民共和國合同法、中華人民共和國招標投標法、中華人民共和國民事訴訟法等法律規(guī)定，結合民事審判實際，就審理建設 工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋。第一條（合同無效

2、的情形）建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者 超越資質等級的；（二 ）沒有資質的實際施工人 借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的 ；（三）建設工程必 須進行招標而未招標或者中標無效的。第二條（合同無效，工程驗收合格的處理原則）建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。第三條（合同無效，工程驗收不合格的處理原則）建設工程施 工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一） 修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應

3、予支持；（二）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。第四條（違轉包、分包合同的處理原則）承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。第五條（施工中取得資質的，按有效處理） 承包人超越資質等級許可的業(yè)務范圍簽訂 建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級， 當事人請求按照無效合同處理的， 不予支持。第六條（墊資原則上按有效處理）當事人對墊資

4、和墊資利息有約定，承包人請求按照 約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。第七條【勞務分包與工程轉包】具有勞務作業(yè)法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉包建設工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持。第八條【發(fā)包人的合同解除權】 承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工程施 工合同的，應予支持：（一）明確表示或者以行為表明 不履行合同主要義務的；（二） 合同約定的期限內沒有完工，且在發(fā)包人催告的合

5、理期限內仍未完工的；（三） 已經(jīng)完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的（發(fā)包人可以請求減少支付工程繳款或 解除合同）（四）將承包的建設工程 非法轉包、違法分包的。第九條【承包人的合同解除權】 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催 告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：（一）未按約定支付工程價款的；（二） 提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；（三）不履行合同約定的協(xié)助義務的。第十條【解除合同后的處理原則】 建設工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設工程質量合 格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經(jīng)完成的建設工程質量不合

6、格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。第十一條【承包人拒絕修復的處理原則】因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的 ，應予支持。第十二條【質量缺陷的處理原則】 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設工程質量缺陷， 應當承擔過錯責任：（一）提供的設計有缺陷；（二） 提供或者指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準；（三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。第十三條 【未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的處理原則】建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使

7、用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。第十四條【實際竣工時間確定】 當事人對建設工程 實際竣工日期 有爭議的，按照以下情形 分別處理：（一） 建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工 日期；（三 ）建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。第十五條【質量爭議期間工期的處理】建設工程竣工前，當事人對工程質量發(fā)生爭議，工程質量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。第十六

8、條【工程價款的計算標準】當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計 價標準結算工程價款。建設工程施工合同有效， 但建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結算參照本解釋第三條規(guī)定處理。（質量至上）第十七條【拖欠工程款應給付利息】當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。第十八條 【按實際情況確定利息起算時間】利息從應付工程價款之日 計付。當事人

9、對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：（一） 建設工程已實際交付的，為交付之日；（二） 建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；（三） 建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。第十九條 【工程量計算】 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的 簽證等書面 文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工， 但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的 ，可 以按照當事人提供的其他證據(jù) 確認實際發(fā)生的工程量。第二十條【逾期不結算的后果】 當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期 限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價

10、款的，應予支持。第二十一條 【黑白合同的認定】 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合 同與經(jīng)過備案的中標合同 實質性內容（工期、工程價款、質量標準、違約責任）不一致的，應當以備案的中標合同 作為結算工程價款的根據(jù)。第二十二條【按固定價結算】當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。第二十三條【可以不全部鑒定】 當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。第二十四條【建設工程不適用專屬管轄】建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行 （建設工程合同屬于承攬合同，不屬于專有

11、管轄，適用一般管轄）第二十五條 【總承包人、發(fā)包人、施工人為共同被告】因建設工程質量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。第二十六條【實際施工人利益的保護】實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的， 人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。第二十七條【保修責任】因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或者造成人身、 財產(chǎn)損害的，保修人應當承擔賠償責任。保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔相應的責任。第二十八條 本解

12、釋自二OO五年一月一日起施行。說明：1、以上打“”者共16條均與工程造價有關，與解決拖欠工程款有關，是 重點條款；2、以上打“”者共15條均系司法實踐中的疑難問題，是難點條款。3、以上打“”和“”者共8條，既是重點，又是難點，需要特別重視。施行后受理的第一審案件適用本解釋。施行前最高人民法院發(fā)布的司法解釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為準。編最點、對易設工程施題合同法紛上的時做施見合法性解案件適用法對于在建筑工程施最高同過程苣設施工合同司法解釋的相關內容(2021 08 04 09:20:45)轉載標簽：分類：房法建律施工合同司法解釋切入點:拍賣和招投標，在司法考試中占據(jù)分值微乎其微；實務中凡是涉

13、及二者，多無小事（就金額而言）。初時，因“網(wǎng)上銷售房屋”涉及競拍流程，查閱拍賣法；而今，因閱讀中邂逅招投標無效情形字眼,翻閱招標投標法與招投標牽連緊密者，應屬建設工程項目；在境內進行下列（詳見第三條）工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理 以及與工程建設有關的重要設備、材料等的 采購，須進行招標。任何 單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標。從事工程建設項目招標代理業(yè)務的招標代理機構，其資格由國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設行政主管部門認定。 招標人采用邀請招標方式的， 應當向三個以上具備承擔招標項目能力、資信良好的法人或者其他組織發(fā)出投標邀請

14、書。依據(jù)建設工程施工合同司法解釋第一條第3項內容（建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的），建設工程施工合同具有下列情形之一的，應該根據(jù)合同法第52條第（五）項的規(guī)定，認定無效。即對于招標投標法，只有違反了必須進行招標而未招標或者中標無效此兩類強制性規(guī)定 的合同才是無效的切入有感:隸屬法律范疇，故不應將施工知識的“專業(yè)性”擴散化，不能舍本逐末一修正性合同條款預防低成本價影響合同效力，制作條款“本合同價款承包人承諾不低于其成本價”工期順延的舉證要求在 建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋里沒有明確，可以約定施工單位要主張工期順延， 需要具備三個條件：第一，具有導致導致工期延誤的事項的證

15、據(jù)；第二,要舉證證明實際延誤的天數(shù)；第三，導致工期延誤的事項跟延誤的天數(shù)之間具有因果關系。若施工單位不能三個條件，建設單位就可以不予以工期順延。二.掛靠認定沒有資質或沒有相應資質的實際施工人，借用有資質的建筑施工單位名義的,實際上既為掛靠.如何認定掛靠呢？依據(jù)建設部124號令房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法第15條的規(guī)定，禁止轉讓、出借企業(yè)資質證書，或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程，分包工程的發(fā)包人沒有將其承包的工程進行分包，在施工現(xiàn)場所設的項目管理機構的項目負責人、 技術負責人、項目核實人員、質量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的, 視同以其他方式允許他人以

16、本企業(yè)名義承攬工程。三.黑白合同結算依據(jù)?司法解釋第21條規(guī)定，當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過 備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程款的根據(jù)故簽白合同時，雙方常另行私下約定：關于招投標簽訂的合同只作為辦理備案領取施工許可證之用，雙方應實際履行補充合同。”即使如此，亦難以抗拒司法解釋明確的溫柔:應當以備案的合同作為結算的依據(jù)但須注意，此處的備案單位指的是建設行政主管部門規(guī)定的備案，而不是工商局等其他部門的備直接發(fā)包的備案合同與補充合同實質性內容不一致，以何為準？須注意，直接發(fā)包，則無需招投標，亦便無中標概念，故不適用司法解釋第21條。應招標而未

17、招標，私下簽署施工合同，如何確定結算依據(jù)？因僅有一個合同，即使無效，依據(jù)司法解釋規(guī)定也是參照約定結算.此思路有種“招標無所謂“的傾向暗示，僅作思路探索四關于逾期不結算視為認可結算的規(guī)定:司法解釋第20條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復,視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的 ，應予支 持”五關于工程款結算標準的規(guī)定（需要注入新內容）：司法解釋第16條規(guī)定：“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定 結算工程價款”六關于司法審價范圍的規(guī)定:司法解釋第22條規(guī)定：“當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人

18、請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。”第23條：“當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。意見，仍需要鑒定。另外，固定架包括固定總價、固定單價，雙方如果約定的是固定單價，則仍需要 全部鑒定，因只是單價不變，工程量是要按實結算的，故司法解釋第 22條是有瑕疵的即使是固定總價，變更、簽證、索賠也是需要審價的七關于工期的規(guī)定司法解釋第15條規(guī)定：“建設工程竣工前，當事人對工程質量發(fā)生爭議， 工程質量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間?！贝诉壿嫴⒉贿m合反推，即不應有“鑒定不合格，鑒定期間不予順延”的結論八關于農(nóng)民工的

19、保護問題司法解釋第26條：“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事 人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任”即解決問題：接受轉包、違法分包的實際施工人除了可以把合同的向對方列為被告外，還可以將發(fā)包人作為被告.如果發(fā)包人拖欠承包人的工程款的話，發(fā)包人需要在欠付承包人工程價款范圍內向 實際施工人承擔付款責任九關于施工合同糾紛案件不屬于專屬管轄的規(guī)定司法解釋第24條規(guī)定：“建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地”；發(fā)生施工合 同糾紛，并不是必須在工程所在地的法院起訴，雙方

20、當事人可以在合同中約定在原告或者被告住所地赫少華律師上海市德尚律師事務所技術合同司法解釋為了正確審理技術合同糾紛案件，根據(jù)中華人民共和國合同法、 中華人 民共和國專利法和中華人民共和國民事訴訟法等法律的有關規(guī)定，結合審 判實踐，現(xiàn)就有關問題作出以下解釋。一、一般規(guī)定第一條技術成果， 是指利用科學技術知識、 信息和經(jīng)驗作出的涉及產(chǎn)品、 工 藝、材料及其改進等的技術方案， 包括專利、 專利申請、技術秘密、計算機軟件、 集成電路布圖設計、植物新品種等。技術秘密，是指不為公眾所知悉、 具有商業(yè)價值并經(jīng)權利人采取保密措施的 技術信息。第二條合同法第三百二十六條第二款所稱“執(zhí)行法人或者其他組織的工作 任務

21、”包括：（ 一 ） 履行法人或者其他組織的崗位職責或者承擔其交付的其他技術開發(fā)任 務；（ 二 ） 離職后一年內繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責或者 交付的任務有關的技術開發(fā)工作，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術成 果的權益有約定的，人民法院應當依約定確認。第三條合同法第三百二十六條第二款所稱“物質技術條件”， 包括資金、設 備、器材、原材料、未公開的技術信息和資料等。第四條合同法第三百二十六條第二款所稱“主要利用法人或者其他組織的 物質技術條件”， 包括職工在技術成果的研究開發(fā)過程中， 全部或者大部分利用 了法人或者其他

22、組織的資金、 設備、 器材或者原材料等物質條件， 并且這些物質 條件對形成該技術成果具有實質性的影響； 還包括該技術成果實質性內容是在法人或者其他組織尚未公開的技術成果、 階段性技術成果基礎上完成的情形。 但下 列情況除外：（ 一 ） 對利用法人或者其他組織提供的物質技術條件， 約定返還資金或者交納 使用費的；（ 二 ） 在技術成果完成后利用法人或者其他組織的物質技術條件對技術方案 進行驗證、測試的。第五條個人完成的技術成果，屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任 務，又主要利用了現(xiàn)所在法人或者其他組織的物質技術條件的， 應當按照該自然 人原所在和現(xiàn)所在法人或者其他組織達成的協(xié)議確認權益。 不

23、能達成協(xié)議的， 根 據(jù)對完成該項技術成果的貢獻大小由雙方合理分享。第六條合同法第三百二十六條、第三百二十七條所稱完成技術成果的“個 人”，包括對技術成果單獨或者共同作出創(chuàng)造性貢獻的人， 也即技術成果的發(fā)明 人或者設計人。 人民法院在對創(chuàng)造性貢獻進行認定時， 應當分解所涉及技術成果 的實質性技術構成。 提出實質性技術構成并由此實現(xiàn)技術方案的人， 是作出創(chuàng)造 性貢獻的人。提供資金、設備、材料、試驗條件，進行組織管理，協(xié)助繪制圖紙、整理資 料、翻譯文獻等人員，不屬于完成技術成果的個人。第七條不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術合同， 經(jīng)法人或者其他組 織授權或者認可的， 視為法人或者其他組織訂立的

24、合同， 由法人或者其他組織承 擔責任；未經(jīng)法人或者其他組織授權或者認可的， 由該科研組織成員共同承擔責 任，但法人或者其他組織因該合同受益的，應當在其受益范圍內承擔相應責任。前款所稱不具有民事主體資格的科研組織， 包括法人或者其他組織設立的從 事技術研究開發(fā)、轉讓等活動的課題組、工作室等。第八條生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務依法須經(jīng)有關部門審批或者取得行政許可， 而 未經(jīng)審批或者許可的，不影響當事人訂立的相關技術合同的效力。當事人對辦理前款所稱審批或者許可的義務沒有約定或者約定不明確的， 人 民法院應當判令由實施技術的一方負責辦理， 但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。第九條當事人一方采取欺詐手段， 就其現(xiàn)

25、有技術成果作為研究開發(fā)標的與他 人訂立委托開發(fā)合同收取研究開發(fā)費用， 或者就同一研究開發(fā)課題先后與兩個或 者兩個以上的委托人分別訂立委托開發(fā)合同重復收取研究開發(fā)費用的， 受損害方 依照合同法第五十四條第二款規(guī)定請求變更或者撤銷合同的， 人民法院應當予以 支持。第十條下列情形， 屬于合同法第三百二十九條所稱的“非法壟斷技術、 妨礙 技術進步”：（ 一 ） 限制當事人一方在合同標的技術基礎上進行新的研究開發(fā)或者限制其 使用所改進的技術， 或者雙方交換改進技術的條件不對等， 包括要求一方將其自 行改進的技術無償提供給對方、 非互惠性轉讓給對方、 無償獨占或者共享該改進 技術的知識產(chǎn)權；（二）限制當事

26、人一方從其他來源獲得與技術提供方類似技術或者與其競爭 的技術。（ 三 ） 阻礙當事人一方根據(jù)市場需求，按照合理方式充分實施合同標的技術， 包括明顯不合理地限制技術接受方實施合同標的技術生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務的 數(shù)量、品種、價格、銷售渠道和出口市場；（ 四 ） 要求技術接受方接受并非實施技術必不可少的附帶條件， 包括購買非必 需的技術、原材料、產(chǎn)品、設備、服務以及接收非必需的人員等；（ 五 ） 不合理地限制技術接受方購買原材料、 零部件、產(chǎn)品或者設備等的渠道 或者來源；（ 六 ） 禁止技術接受方對合同標的技術知識產(chǎn)權的有效性提出異議或者對提 出異議附加條件。第十一條技術合同無效或者被撤銷后， 技術

27、開發(fā)合同研究開發(fā)人、 技術轉讓 合同讓與人、技術咨詢合同和技術服務合同的受托人已經(jīng)履行或者部分履行了約 定的義務，并且造成合同無效或者被撤銷的過錯在對方的， 對其已履行部分應當 收取的研究開發(fā)經(jīng)費、技術使用費、提供咨詢服務的報酬，人民法院可以認定為 因對方原因導致合同無效或者被撤銷給其造成的損失。技術合同無效或者被撤銷后，因履行合同所完成新的技術成果或者在他人技 術成果基礎上完成后續(xù)改進技術成果的權利歸屬和利益分享，當事人不能重新協(xié)議確定的，人民法院可以判決由完成技術成果的一方享有。第十二條根據(jù)合同法第三百二十九條的規(guī)定， 侵害他人技術秘密的技術合同 被確認無效后，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以

28、外，善意取得該技術秘密的一方 當事人可以在其取得時的范圍內繼續(xù)使用該技術秘密， 但應當向權利人支付合理 的使用費并承擔保密義務。當事人雙方惡意串通或者一方知道或者應當知道另一方侵權仍與其訂立或 者履行合同的，屬于共同侵權，人民法院應當判令侵權人承擔連帶賠償責任和保 密義務，因此取得技術秘密的當事人不得繼續(xù)使用該技術秘密。第十三條依照前條第一款規(guī)定可以繼續(xù)使用技術秘密的人與權利人就使用 費支付發(fā)生糾紛的，當事人任何一方都可以請求人民法院予以處理。 繼續(xù)使用技 術秘密但又拒不支付使用費的，人民法院可以根據(jù)權利人的請求判令使用人停止 使用。人民法院在確定使用費時，可以根據(jù)權利人通常對外許可該技術秘密

29、的使用 費或者使用人取得該技術秘密所支付的使用費，并考慮該技術秘密的研究開發(fā)成 本、成果轉化和應用程度以及使用人的使用規(guī)模、經(jīng)濟效益等因素合理確定。不論使用人是否繼續(xù)使用技術秘密，人民法院均應當判令其向權利人支付已 使用期間的使用費。使用人已向無效合同的讓與人支付的使用費應當由讓與人負 責返還。第十四條對技術合同的價款、報酬和使用費，當事人沒有約定或者約定不明 確的，人民法院可以按照以下原則處理:（ 一 ） 對于技術開發(fā)合同和技術轉讓合同，根據(jù)有關技術成果的研究開發(fā)成 本、先進性、實施轉化和應用的程度，當事人享有的權益和承擔的責任，以及技 術成果的經(jīng)濟效益等合理確定；（ 二 ） 對于技術咨詢合

30、同和技術服務合同，根據(jù)有關咨詢服務工作的技術含 量、質量和數(shù)量，以及已經(jīng)產(chǎn)生和預期產(chǎn)生的經(jīng)濟效益等合理確定。技術合同價款、報酬、使用費中包含非技術性款項的，應當分項計算。第十五條技術合同當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在30 日內仍未履行，另一方依據(jù)合同法第九十四條第 （ 三） 項的規(guī)定主張解除合同的， 人民法院 應當予以支持。當事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過 30 日的，人民法院應當認 定該履行期限為合同法第九十四條第 （ 三） 項規(guī)定的合理期限。第十六條當事人以技術成果向企業(yè)出資但未明確約定權屬， 接受出資的企業(yè) 主張該技術成果歸其享有的， 人民法院一般應當予以支持， 但是該

31、技術成果價值 與該技術成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外。當事人對技術成果的權屬約定有比例的， 視為共同所有， 其權利使用和利益 分配，按共有技術成果的有關規(guī)定處理，但當事人另有約定的，從其約定。當事人對技術成果的使用權約定有比例的， 人民法院可以視為當事人對實施 該項技術成果所獲收益的分配比例，但當事人另有約定的，從其約定。二、技術開發(fā)合同第十七條合同法第三百三十條所稱“新技術、 新產(chǎn)品、 新工藝、新材料及其 系統(tǒng)”，包括當事人在訂立技術合同時尚未掌握的產(chǎn)品、 工藝、材料及其系統(tǒng)等 技術方案，但對技術上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、 工藝變更、 材料配方調整以 及對技術成果的驗證、

32、測試和使用除外。第十八條合同法第三百三十條第四款規(guī)定的“當事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應用 價值的科技成果實施轉化訂立的”技術轉化合同， 是指當事人之間就具有產(chǎn)業(yè)實用價值但尚未實現(xiàn)工業(yè)化應用的科技成果包括階段性技術成果，以實現(xiàn)該科技成果工業(yè)化應用為目標，約定后續(xù)試驗、開發(fā)和應用等內容的合同。第十九條合同法第三百三十五條所稱“分工參與研究開發(fā)工作”，包括當事人按照約定的計劃和分工，共同或者分別承擔設計、工藝、試驗、試制等工作。技術開發(fā)合同當事人一方僅提供資金、設備、材料等物質條件或者承擔輔助 協(xié)作事項，另一方進行研究開發(fā)工作的，屬于委托開發(fā)合同。第二十條合同法第三百四十一條所稱“當事人均有使用和轉讓的權利

33、”，包括當事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人使 用技術秘密，并獨占由此所獲利益的權利。當事人一方將技術秘密成果的轉讓權 讓與他人，或者以獨占或者排他使用許可的方式許可他人使用技術秘密，未經(jīng)對方當事人同意或者追認的，應當認定該讓與或者許可行為無效。第二條技術開發(fā)合同當事人依照合同法的規(guī)定或者約定自行實施專利 或使用技術秘密，但因其不具備獨立實施專利或者使用技術秘密的條件，以一個普通許可方式許可他人實施或者使用的，可以準許。三、技術轉讓合同第二十二條合同法第三百四十二條規(guī)定的“技術轉讓合同”，是指合法擁有技術的權利人，包括其他有權對外轉讓技術的人，將現(xiàn)有特定的專利、專利

34、申請、 技術秘密的相關權利讓與他人，或者許可他人實施、使用所訂立的合同。但就尚 待研究開發(fā)的技術成果或者不涉及專利、專利申請或者技術秘密的知識、技術、 經(jīng)驗和信息所訂立的合同除外。技術轉讓合同中關于讓與人向受讓人提供實施技術的專用設備、 原材料或者 提供有關的技術咨詢、技術服務的約定，屬于技術轉讓合同的組成部分。因此發(fā) 生的糾紛，按照技術轉讓合同處理。當事人以技術入股方式訂立聯(lián)營合同，但技術入股人不參與聯(lián)營體的經(jīng)營管 理，并且以保底條款形式約定聯(lián)營體或者聯(lián)營對方支付其技術價款或者使用費 的，視為技術轉讓合同。第二十三條專利申請權轉讓合同當事人以專利申請被駁回或者被視為撤回 為由請求解除合同，

35、該事實發(fā)生在依照專利法第十條第三款的規(guī)定辦理專利申請 權轉讓登記之前的， 人民法院應當予以支持； 發(fā)生在轉讓登記之后的， 不予支持， 但當事人另有約定的除外。專利申請因專利申請權轉讓合同成立時即存在尚未公開的同樣發(fā)明創(chuàng)造的 在先專利申請被駁回， 當事人依據(jù)合同法第五十四條第一款第 （二） 項的規(guī)定請求 予以變更或者撤銷合同的，人民法院應當予以支持。第二十四條訂立專利權轉讓合同或者專利申請權轉讓合同前， 讓與人自己已 經(jīng)實施發(fā)明創(chuàng)造， 在合同生效后， 受讓人要求讓與人停止實施的， 人民法院應當 予以支持，但當事人另有約定的除外。讓與人與受讓人訂立的專利權、 專利申請權轉讓合同， 不影響在合同成立

36、前 讓與人與他人訂立的相關專利實施許可合同或者技術秘密轉讓合同的效力。第二十五條專利實施許可包括以下方式：（ 一 ） 獨占實施許可， 是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內， 將該專利僅 許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利；（ 二 ） 排他實施許可， 是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內， 將該專利僅 許可一個受讓人實施，但讓與人依約定可以自行實施該專利；（ 三 ） 普通實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內許可他人實施 該專利，并且可以自行實施該專利。當事人對專利實施許可方式?jīng)]有約定或者約定不明確的， 認定為普通實施許 可。專利實施許可合同約定受讓人可以再許可他人實施專利的

37、， 認定該再許可為 普通實施許可，但當事人另有約定的除外。技術秘密的許可使用方式，參照本條第一、二款的規(guī)定確定。第二十六條專利實施許可合同讓與人負有在合同有效期內維持專利權有效 的義務，包括依法繳納專利年費和積極應對他人提出宣告專利權無效的請求， 但 當事人另有約定的除外。第二十七條排他實施許可合同讓與人不具備獨立實施其專利的條件，以一個普通許可的方式許可他人實施專利的，人民法院可以認定為讓與人自己實施專 利，但當事人另有約定的除外。第二十八條合同法第三百四十三條所稱“實施專利或者使用技術秘密的范 圍”，包括實施專利或者使用技術秘密的期限、 地域、方式以及接觸技術秘密的 人員等。當事人對實施專

38、利或者使用技術秘密的期限沒有約定或者約定不明確的，受讓人實施專利或者使用技術秘密不受期限限制。第二十九條合同法第三百四十七條規(guī)定技術秘密轉讓合同讓與人承擔的“保密義務”不限制其申請專利，但當事人約定讓與人不得申請專利的除外。當事人之間就申請專利的技術成果所訂立的許可使用合同，專利申請公開以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規(guī)定，發(fā)明專利申請公開以后、授權以前，參 照適用專利實施許可合同的有關規(guī)定；授權以后，原合同即為專利實施許可合同， 適用專利實施許可合同的有關規(guī)定。人民法院不以當事人就已經(jīng)申請專利但尚未授權的技術訂立專利實施許可合同為由，認定合同無效。四、技術咨詢合同和技術服務合同第三十條合同法

39、第三百五十六條第一款所稱 “特定技術項目”，包括有關科 學技術與經(jīng)濟社會協(xié)調發(fā)展的軟科學研究項目， 促進科技進步和管理現(xiàn)代化、提 高經(jīng)濟效益和社會效益等運用科學知識和技術手段進行 調查、分析、論證、評價、 預測的專業(yè)性技術項目。第三十一條當事人對技術咨詢合同受托人進行調查研究、 分析論證、試驗測 定等所需費用的負擔沒有約定或者約定不明確的，由受托人承擔。當事人對技術咨詢合同委托人提供的技術資料和數(shù)據(jù)或者受托人提出的咨 詢報告和意見未約定保密義務，當事人一方引用、發(fā)表或者向第三人提供的，不 認定為違約行為，但侵害對方當事人對此享有的合法權益的， 應當依法承擔民事 責任。第三十二條技術咨詢合同受托

40、人發(fā)現(xiàn)委托人提供的資料、 數(shù)據(jù)等有明顯錯誤或者 缺陷，未在合理期限內通知委托人的，視為其對委托人提供的技術資料、 數(shù)據(jù)等 予以認可。委托人在接到受托人的補正通知后未在合理期限內答復并予補正的， 發(fā)生的損失由委托人承擔。第三十三條合同法第三百五十六條第二款所稱 “特定技術問題”包括需要 運用專業(yè)技術知識、經(jīng)驗和信息解決的有關改進產(chǎn)品結構、 改良工藝流程、提高 產(chǎn)品質量、降低產(chǎn)品成本、節(jié)約資源能耗、保護資源環(huán)境、實現(xiàn)安全操作、提高 經(jīng)濟效益和社會效益等專業(yè)技術問題。第三十四條當事人一方以技術轉讓的名義提供已進入公有領域的技術，或者在技術轉讓合同履行過程中合同標的技術進入公有領域，但是技術提供方進行

41、技 術指導、傳授技術知識，為對方解決特定技術問題符合約定條件的，按照技術服務合同處理，約定的技術轉讓費可以視為提供技術服務的報酬和費用，但是法律、 行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。依照前款規(guī)定，技術轉讓費視為提供技術服務的報酬和費用明顯不合理的， 人民法院可以根據(jù)當事人的請求合理確定。第三十五條當事人對技術服務合同受托人提供服務所需費用的負擔沒有約 定或者約定不明確的，由受托人承擔。技術服務合同受托人發(fā)現(xiàn)委托人提供的資料、數(shù)據(jù)、樣品、材料、場地等工 作條件不符合約定， 未在合理期限內通知委托人的， 視為其對委托人提供的工作 條件予以認可。委托人在接到受托人的補正通知后未在合理期限內答復并予補正 的，發(fā)

42、生的損失由委托人承擔。第三十六條合同法第三百六十四條規(guī)定的“技術培訓合同”，是指當事人一方委托另一方對指定的學員進行特定項目的專業(yè)技術訓練和技術指導所訂立的 合同，不包括職業(yè)培訓、文化學習和按照行業(yè)、法人或者其他組織的計劃進行的 職工業(yè)余教育。第三十七條當事人對技術培訓必需的場地、 設施和試驗條件等工作條件的提 供和管理責任沒有約定或者約定不明確的，由委托人負責提供和管理。技術培訓合同委托人派出的學員不符合約定條件， 影響培訓質量的，由委托 人按照約定支付報酬。受托人配備的教員不符合約定條件，影響培訓質量，或者受托人未按照計劃和 項目進行培訓，導致不能實現(xiàn)約定培訓目標的，應當減收或者免收報酬。

43、受托人發(fā)現(xiàn)學員不符合約定條件或者委托人發(fā)現(xiàn)教員不符合約定條件， 未在 合理期限內通知對方，或者接到通知的一方未在合理期限內按約定改派的， 應當 由負有履行義務的當事人承擔相應的民事責任。第三十八條合同法第三百六十四條規(guī)定的“技術中介合同”， 是指當事人一 方以知識、技術、經(jīng)驗和信息為另一方與第三人訂立技術合同進行聯(lián)系、 介紹以 及對履行合同提供專門服務所訂立的合同。第三十九條中介人從事中介活動的費用，是指中介人在委托人和第三人訂立 技術合同前，進行聯(lián)系、介紹活動所支出的通信、交通和必要的調查研究等費用。 中介人的報酬，是指中介人為委托人與第三人訂立技術合同以及對履行該合同提 供服務應當?shù)玫降氖?/p>

44、益。當事人對中介人從事中介活動的費用負擔沒有約定或者約定不明確的， 由中 介人承擔。當事人約定該費用由委托人承擔但未約定具體數(shù)額或者計算方法的， 由委托人支付中介人從事中介活動支出的必要費用。當事人對中介人的報酬數(shù)額沒有約定或者約定不明確的， 應當根據(jù)中介人所 進行的勞務合理確定，并由委托人承擔。僅在委托人與第三人訂立的技術合同中 約定中介條款，但未約定給付中介人報酬或者約定不明確的， 應當支付的報酬由 委托人和第三人平均承擔。第四十條中介人未促成委托人與第三人之間的技術合同成立的，其要求支付報酬的請求，人民法院不予支持；其要求委托人支付其從事中介活動必要費用的 請求，應當予以支持，但當事人另

45、有約定的除外。中介人隱瞞與訂立技術合同有關的重要事實或者提供虛假情況，侵害委托人利益的，應當根據(jù)情況免收報酬并承擔賠償責任。第四十一條中介人對造成委托人與第三人之間的技術合同的無效或者被撤 銷沒有過錯，并且該技術合同的無效或者被撤銷不影響有關中介條款或者技術中 介合同繼續(xù)有效，中介人要求按照約定或者本解釋的有關規(guī)定給付從事中介活動 的費用和報酬的，人民法院應當予以支持。中介人收取從事中介活動的費用和報酬不應當被視為委托人與第三人之間 的技術合同糾紛中一方當事人的損失。五、與審理技術合同糾紛有關的程序問題第四十二條當事人將技術合同和其他合同內容或者將不同類型的技術合同 內容訂立在一個合同中的，應

46、當根據(jù)當事人爭議的權利義務內容， 確定案件的性 質和案由。技術合同名稱與約定的權利義務關系不一致的， 應當按照約定的權利義務內 容，確定合同的類型和案由。技術轉讓合同中約定讓與人負責包銷或者回購受讓人實施合同標的技術制 造的產(chǎn)品，僅因讓與人不履行或者不能全部履行包銷或者回購義務引起糾紛，不涉及技術問題的，應當按照包銷或者回購條款約定的權利義務內容確定案由。第四十三條技術合同糾紛案件一般由中級以上人民法院管轄。各高級人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實際情況并報經(jīng)最高人民法院批準，可以指定若干基層人民法院管轄第一審技術合同糾紛案件。其他司法解釋對技術合同糾紛案件管轄另有規(guī)定的，從其規(guī)定。合同中既有技術合同內容

47、，又有其他合同內容，當事人就技術合同內容和其 他合同內容均發(fā)生爭議的，由具有技術合同糾紛案件管轄權的人民法院受理。第四十四條一方當事人以訴訟爭議的技術合同侵害他人技術成果為由請求 確認合同無效，或者人民法院在審理技術合同糾紛中發(fā)現(xiàn)可能存在該無效事由 的，人民法院應當依法通知有關利害關系人， 其可以作為有獨立請求權的第三人 參加訴訟或者依法向有管轄權的人民法院另行起訴。利害關系人在接到通知后 15 日內不提起訴訟的，不影響人民法院對案件的 審理。第四十五條第三人向受理技術合同糾紛案件的人民法院就合同標的技術提 出權屬或者侵權請求時， 受訴人民法院對此也有管轄權的， 可以將權屬或者侵權 糾紛與合同

48、糾紛合并審理； 受訴人民法院對此沒有管轄權的， 應當告知其向有管 轄權的人民法院另行起訴或者將已經(jīng)受理的權屬或者侵權糾紛案件移送管轄權 的人民法院。權屬或者侵權糾紛另案受理后，合同糾紛應當中止訴訟。專利實施許可合同訴訟中， 受讓人或者第三人向專利復審委員會請求宣告專 利權無效的，人民法院可以不中止訴訟。 在案件審理過程中專利權被宣告無效的， 按照專利法第四十七條第二款和第三款的規(guī)定處理。六、其他第四十六條集成電路布圖設計、 植物新品種許可使用和轉讓等合同爭議， 相 關行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定；沒有規(guī)定的，適用合同法總則的規(guī)定，并 可以參照合同法第十八章和本解釋的有關規(guī)定處理。計算機軟件開

49、發(fā)、 許可使用和轉讓等合同爭議， 著作權法以及其他法律、 行 政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，適用合同法總則的規(guī)定，并可以 參照合同法第十八章和本解釋的有關規(guī)定處理。第四十七條本解釋自 2005年 1月1日起施行。依法審理技術合同糾紛案件 最高人民法院民三庭庭長蔣志培解讀技術合同司法解釋本報記者 徐來經(jīng)最高人民法院審判委員會第 1335 次會議通過的最高人民法院關于審理技術合同糾 紛案件適用法律若干問題的解釋 （以下簡稱解釋 ）今天正式公布，并于 2005 年 1月 1 日起施行。最高人民法院出臺該解釋，旨在進一步貫徹執(zhí)行合同法、專利法和民事訴訟 法等法律的有關規(guī)定，正確審理技術合同

50、糾紛案件。值此司法解釋公布之際，為更好地理解和適用該解釋， 今天本報記者特邀最高人民 法院民事審判第三庭庭長蔣志培就解釋的相關問題做了詳細解讀。解讀一：何為技術成果技術成果是一種無形財產(chǎn)， 是技術合同的重要標的， 在現(xiàn)代社會發(fā)揮著越來越重要的作 用。正是由于這種財產(chǎn)內容的技術性和特殊性， 我國曾以專門的技術合同法予以調整， 統(tǒng)一 后的合同法也將技術合同作為一種獨立的合同類型設專章予以規(guī)范。如何精確界定技術成果的概念， 直接涉及到技術合同法律規(guī)范的適用范圍。 解釋 在 承繼了原技術合同法實施條例關于技術成果的概念的基礎上， 進一步明確了技術成果的一般 類型，規(guī)定“技術成果，是指利用科學技術知識、

51、信息和經(jīng)驗作出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料 及其改進等的技術方案， 包括專利、 專利申請、 技術秘密、 計算機軟件、 集成電路布圖設計、 植物新品種等。 ”就本質而言， 作為技術合同標的的技術成果應當是一種技術方案， 不包含 技術內容的其他勞動成果， 如一般作品和商標不能夠成為技術合同標的。 技術成果與知識產(chǎn) 權是兩個既有交叉而又不等同的概念。 大多數(shù)技術成果享有知識產(chǎn)權， 但并不要求技術成果 必須能夠或者已經(jīng)依法取得知識產(chǎn)權，如技術服務合同的標的技術就可能是公知技術。原技術合同法及其實施條例沒有明確技術成果的一般類型， 只是把技術成果分為專利技 術和非專利技術成果； 合同法也僅提到了專利和技術秘密

52、這兩種技術成果， 沒有明確提及新 出現(xiàn)的一些知識產(chǎn)權類型，如計算機軟件、集成電路布圖設計、植物新品種等；對于申請專 利但尚未授權特別是處于專利臨時保護期的技術， 既不屬于技術秘密又不是專利， 是一種處 于特定階段的有特殊法律意義的技術成果。為了對各級人民法院適用法律提供明確的指導，解釋以開放式的規(guī)定列舉了前述六種技術成果。解讀二：技術秘密又有新解釋解釋參照 TRIPs 協(xié)議的有關規(guī)定、對技術秘密的構成要件重新予以界定，即“技術秘密， 是指不為公眾所知悉、 具有商業(yè)價值并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息。”實際上這是將我國反不正當競爭法第十條和刑法第二百一十九條所確認的商業(yè)秘密的構成要件中 的“能

53、為權利人帶來經(jīng)濟利益、 具有實用性”的要求統(tǒng)一規(guī)定為“具有商業(yè)價值”。 這種規(guī) 定更符合國際標準和慣例， 有利于按照我國加入世貿組織承諾加強對包括技術秘密在內的商 業(yè)秘密的法律保護。解讀三：職務技術成果與非職務技術成果的界定對職務技術成果與非職務技術成果的界定，首先要尊重當事人的約定。 解釋根據(jù)合 同法體現(xiàn)的合同自由原則， 規(guī)定“法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后 所完成的技術成果的權益有約定的，人民法院應當依約定確認?！?2000 年修訂的專利法規(guī) 定當事人可以對利用本單位物質技術條件完成的發(fā)明創(chuàng)造的權屬作出約定， 對執(zhí)行本單位任 務完成的發(fā)明創(chuàng)造的權屬當事人能否約定，未作規(guī)

54、定。 解釋 的這一規(guī)定補充了適用專利 法有關規(guī)定的不足。其次，要界定個人完成的技術成果是否屬于“執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務”。 解釋規(guī)定，職工離職后一年內繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責或者交付的 任務有關的技術開發(fā)工作， 仍屬于執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務， 但法律、 行政法規(guī)另 有規(guī)定的除外。這里的“離職”應當理解為包括退職、退休、停薪留職、開除、辭退等各種 原因離開原單位的情形。再次，要看完成技術成果的個人是否系“主要利用法人或者其他組織的物質技術條 件”。與過去有關規(guī)定相比， 解釋更加側重考慮技術成果的技術性貢獻因素，進一步弱 化了物質貢獻因素， 要求不僅是要“全部或

55、者大部分利用”單位的物質條件， 而且需要“這 些物質條件對形成該技術成果具有實質性的影響”，方可認定為職務技術成果。解讀四：關于技術合同的效力在維持合同有效性上，根據(jù) 解釋的規(guī)定，對不具有民事主體資格的科研組織簽訂的 技術合同，主要是判斷其責任的承擔，而不要輕易以主體不適合而將合同無效； 解釋明 確規(guī)定未辦理生產(chǎn)審批或者許可證等不影響技術合同效力，專利權、 專利申請權轉讓合同不影響在先許可合同的效力； 對于以欺詐手段就已有成果簽訂技術開發(fā)合同和就同一開發(fā)課題 重復簽約收費問題， 以前是按照無效處理， 解釋 對此按照合同法關于欺詐行為的規(guī)定予 以處理； 對于當事人一方以技術轉讓的名義提供已進入公

56、有領域的技術， 或者在技術轉讓合 同履行過程中合同標的技術進入公有領域，但是技術提供方進行技術指導、傳授技術知識， 為對方解決特定技術問題符合約定條件的，解釋規(guī)定要按照技術服務合同作有效處理。 解釋還規(guī)定不以就專利申請技術訂立專利實施許可合同為由，認定合同無效。在防止權利濫用方面， 解釋根據(jù) TRIPs 協(xié)議、參照技術進出口管理條例的有關規(guī)定， 并參考國外的一些立法和判例， 以開放式列舉了“非法壟斷技術、 妨礙技術進步”這一合同 無效事由的六種具體情形。 在執(zhí)行中要注意， 因具有這些情形而導致技術合同部分無效， 不 影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。解讀五：對侵犯技術秘密的合同中善意第三人

57、利益的保護解釋規(guī)定“侵害他人技術秘密的技術合同被確認無效后， 除法律、 行政法規(guī)另有規(guī) 定的以外，善意取得該技術秘密的一方當事人可以在其取得時的范圍內繼續(xù)使用該技術秘 密，但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務。 ”原技術合同法實施條例并無“善 意”的要求； 已廢止的司法解釋僅增加了“善意”的條件， 并未限定僅“可以在取得時的范 圍內繼續(xù)使用”。解讀六：因技術成果出資而引發(fā)的權屬糾紛的處理解釋依據(jù)公司法和合伙企業(yè)法等法律的立法精神，考慮到技術出資畢竟不同于資金和實物，并顧及交易習慣，原則上確認技術出資就是以技術的整體權利投入受資體，但也規(guī)定“技術成果價值與該技術成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外”