外商投資企業(yè)解散的原因及程序

1、，ASK中杳'法律網(wǎng)Tw w as k*c n免費(fèi)添建咨詢就上中顧法律網(wǎng)外商投資企業(yè)解散的原因及程 序外商投資企業(yè)解散的原因及程序解散的原因所謂解散，是指外商投資企業(yè)作為經(jīng)濟(jì)組織，由于企業(yè)章程或法律規(guī)定的特定事面發(fā) 生等原因，不能繼續(xù)存在而終止其經(jīng)營活動(dòng)，并開始處理未了結(jié)事務(wù)的法律行為。解散為 清算的起點(diǎn)，企業(yè)的解散并不等于法人資格的消滅， 企業(yè)的法人資格在解散之后的清算過 程中仍繼續(xù)存在，直到清算完結(jié)。關(guān)于企業(yè)的解散及其原因，國外有關(guān)法律對此有規(guī)定。德國、法國公司法及日本商法 對股份公司解散的原因做了具體規(guī)定，如：公司章程規(guī)定的解散事由發(fā)生 ；公司經(jīng)營的事 業(yè)已經(jīng)成就或者不能成就；公

2、司的股東人數(shù)或者資本低于法定的最低數(shù)額 ；與其他公司合 并;公司破產(chǎn)；政府主管部門下令解散等。英國公司法將公司的解散分為自愿結(jié)業(yè)、強(qiáng)制結(jié)業(yè)、在法監(jiān)督下的結(jié)業(yè)。所謂自愿結(jié) 業(yè)。所謂自愿結(jié)業(yè)，是指公司章程規(guī)定的期限業(yè)已屆滿， 或者依公司通過的特別決議而宣 告結(jié)束公司業(yè)務(wù)。這時(shí)，公司可自行指定清算人，清算人可獨(dú)立行事。所謂強(qiáng)制結(jié)業(yè)，是 指在公司不能清償其債務(wù)等的情況下， 法院有權(quán)依債權(quán)人或者股東的申請，下令公司結(jié)束 其業(yè)務(wù)。這時(shí)，由一名破產(chǎn)事務(wù)官充分臨時(shí)清理人。法院在適當(dāng)時(shí)機(jī)另行指定清算人，在 法院監(jiān)督下的結(jié)業(yè)，是指在公司決定自愿結(jié)業(yè)時(shí)，在某些情況下，法院有權(quán)下令這種自愿 結(jié)業(yè)須在法院的監(jiān)督下進(jìn)行。

3、關(guān)于外商投資企業(yè)的解散，我國有關(guān)的法律、法規(guī)有相應(yīng)的規(guī)定。中外合資經(jīng)營企業(yè)法第14條規(guī)定：”合營企業(yè)如獲至寶生嚴(yán)懲虧損、一方不履 行合同和章程規(guī)定的義務(wù)、不可抗力等，經(jīng)合營各方協(xié)商同意，報(bào)請審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)， 并向國家工商行政管理主管部門登記，可終止合同”。中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例第 97條規(guī)定：合營企業(yè)在下列情況下解散：合營期限屆滿；企業(yè)發(fā)生嚴(yán)懲虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)懲損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途 ；合營企業(yè)合同、章程所在地規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。在上述

4、的情況下，下履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)對合營企 業(yè)由此造成的經(jīng)濟(jì)損失負(fù)賠償責(zé)任。外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則第 72條規(guī)定，外資企業(yè)有下列情況之一的，應(yīng)予終止：經(jīng)營期限屆滿；經(jīng)營不善，嚴(yán)懲虧損，外國投資者決定解散 ；因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營破產(chǎn)；違反中國法律、法規(guī)，危害社會(huì)公共利益被依法撤銷；外資企業(yè)規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。外資企業(yè)如有上述、所在地列情形，應(yīng)當(dāng)自行提交終止申請書，報(bào)審批機(jī)關(guān) 核準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)作出核準(zhǔn)的日期為企業(yè)的終止日期。止匕外，根據(jù)我國公司法第22條、第79條規(guī)定，解散事由是公司章程的必備條款， 也就是說設(shè)立公司可以是一種附解除條件或

5、者附期限的法律行為，一旦條件成就或者期限屆滿，法律行為即失去效力，公司亦隨之解散。發(fā)生公司章程規(guī)定的解散事由，其效力是 公司自動(dòng)解散，無須股東會(huì)決議或者經(jīng)股東會(huì)批準(zhǔn)。我國公司法第109條規(guī)定，公司有下列情況之一的，可以解散：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程真憑實(shí)據(jù)其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；股東大會(huì)決議解散；因公司合并或者分立需要解散的。 公司法第192條規(guī)定：公司違反法律、行政 法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員 成立清算組，進(jìn)行清算。由上面這些規(guī)定可知，外商投資企業(yè)發(fā)生企業(yè)解散的原因是很多的， 導(dǎo)致企業(yè)解散的 主要原因有如下幾種情況：4，ASK中杳

6、'法律網(wǎng)Tw w as k*c n免費(fèi)添建咨詢就上中顧法律網(wǎng)L企業(yè)經(jīng)營期限屆滿根據(jù)我國中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定， 約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長 合營期限的，應(yīng)當(dāng)在合營期滿前6個(gè)月內(nèi)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延長合營期限的申請。 如果合營 各方約定了合營期限，期限屆滿前又沒有提出延長申請的，則合營企業(yè)應(yīng)在期限屆滿時(shí)解 散。企業(yè)存續(xù)期限屆滿在一些國家的有關(guān)法律規(guī)定中，是企業(yè)解散最常見的事由，也是企業(yè)章程的相對必要的記載事項(xiàng)。 如法國、意大利、比利時(shí)等國的公司法或者明確規(guī)定公司 存續(xù)的最高期限，或者要求公司章程對其作出規(guī)定。存續(xù)期限屆滿而又沒有申請延長的， 公司即應(yīng)解散。公司的營業(yè)期限是公司

7、章程的相對必要記載事項(xiàng)，如果在公司章程中有公 司營業(yè)期限的記載，在公司營業(yè)期限屆滿時(shí)，股東或者股東會(huì)又沒有作出繼續(xù)營業(yè)的決議， 則公司即應(yīng)解散。2 .企業(yè)經(jīng)營不善、發(fā)生嚴(yán)懲虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營通常，企業(yè)經(jīng)營不善就會(huì)發(fā)生虧損， 企業(yè)虧損是一種常見的現(xiàn)象， 企業(yè)并不會(huì)因此必 須解散。但若企業(yè)資金嚴(yán)重匱乏，發(fā)生嚴(yán)懲虧損，營業(yè)不影響氣乃至無力繼續(xù)經(jīng)營，企業(yè) 就必須解散。很顯然，企業(yè)若發(fā)生嚴(yán)懲虧損就無力償還還債務(wù)， 就無法取得包括外國投資 者在內(nèi)的投資者的投資從而繼續(xù)與之發(fā)生經(jīng)濟(jì)關(guān)系，這各情況使得企業(yè)只有解散之路可 選。3 .合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程的義務(wù)，致使企業(yè)無法經(jīng)營根據(jù)我國中外合營企

8、業(yè)法實(shí)施條例第 10條第1款的規(guī)定，“合營企業(yè)雷鋒議”是指 中外合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件?！昂蠣I企業(yè)合同”是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文 件?！昂蠣I企業(yè)的章程”是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營業(yè)務(wù)方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨，組織原則和經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的文件。如果合營一方不履行合營協(xié)議、 合同、章程規(guī)定的義務(wù)，通常的做法是先采用解散以 外的其他方法來解決，如，采取勸告措施以及其他彌補(bǔ)措施等而不是一開始就選用解散的 方法來解決。但是，如果出現(xiàn)合營一方在規(guī)定的期限內(nèi)不繳足自己的措施額或一方不按合 同規(guī)定按期供應(yīng)

9、零部悠揚(yáng)、原材料而合營企業(yè)又無法從其他渠道獲得這些零部件、原材料等情況，或者說出現(xiàn)合營一方不履行合同義務(wù)， 致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營的情況時(shí)， 合營企 業(yè)可以解散企業(yè)。4 .因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭告示 可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營所謂不可抗力，一般是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見、 對其發(fā)生和后果不能避免并 不能克服的事件。不可抗力一般來自現(xiàn)金方面，即自然條件和社會(huì)條件。前者包括持大水 災(zāi)、旱災(zāi)、火災(zāi)、地震、颶風(fēng)等，當(dāng)發(fā)生這些自然災(zāi)害致企業(yè)嚴(yán)重?fù)p害而無法繼續(xù)經(jīng)營時(shí)， 可以解散企業(yè)。后者包括戰(zhàn)爭、政府干預(yù)等。戰(zhàn)爭可能導(dǎo)致企業(yè)被戰(zhàn)火摧毀，或因市場蕭 條而無法經(jīng)營；政府依照法律規(guī)定對企業(yè)實(shí)行征收，也導(dǎo)致企

10、業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營，當(dāng)這些情 況出現(xiàn)時(shí)，可以解散企業(yè)。5 .合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途這時(shí)，由于企業(yè)的目的顯然無法完成，前景暗談，企業(yè)也無存在的價(jià)值，應(yīng)予解散。6 .合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途7 .破產(chǎn)破產(chǎn)即作為債務(wù)人的一方企業(yè)無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，為保護(hù)多數(shù)債權(quán)人的利益，處理債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)而進(jìn)行的訴訟程序。 當(dāng)然，若企業(yè)通過其他程序如和解或取得擔(dān)保、 在短期內(nèi) 清償債務(wù)等而免于倒閉，法院就不能對企業(yè)宣告破產(chǎn)，企業(yè)也就不能解散和進(jìn)入破產(chǎn)程序。 除此之外，債權(quán)人則可向法院要求宣告該企業(yè)破產(chǎn)，進(jìn)行破產(chǎn)清算。8 .法院或主管機(jī)關(guān)發(fā)出解散命令企業(yè)成立后，在進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的過程中

11、，如果違反國家的法律、法規(guī)，實(shí)施危害社會(huì)公共利益的行為，或者企業(yè)成立后長期不開始營業(yè)或營業(yè)后長期停止?fàn)I業(yè)時(shí)，法院或主管機(jī)關(guān)可以對其發(fā)布解散命令，主管機(jī)關(guān)有權(quán)命令其解散并吊銷其營業(yè)執(zhí)照。我國公司法第225條規(guī)定，公司成立后，無正當(dāng)理由超過 6個(gè)月未開業(yè)的，或者 開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照 2。第206條規(guī) 定，公司采用欺詐手段而取得公司登記的，可給予“撤銷公司登記”的處罰。企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第30條規(guī)定，企業(yè)法人有下列違反登記法規(guī)的情形之一的，登記機(jī)關(guān)可 以“吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照”：登記時(shí)隱瞞真實(shí)情況或者采用欺詐手段；7，ASK中杳'法律網(wǎng)Tw w

12、 as k*c n免費(fèi)添建咨詢就上中顧法律網(wǎng)未登記而改變主要登記事項(xiàng)或者超越經(jīng)營范圍未按規(guī)定報(bào)關(guān)年檢報(bào)告書；偽造、涂改、出租或者擅自復(fù)印企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和它的副本；抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)。上述外商投資企業(yè)的解散因其原因或者條件不同可進(jìn)行分類，即依這些原因或者條件是否具有強(qiáng)制性，可分為：自行解散和強(qiáng)制解散兩種情況。自行解散的情況，完全由企業(yè) 自身決定，與其他人的意志無關(guān)。強(qiáng)制解散的情況，是因主管機(jī)關(guān)決定或法院判決而導(dǎo)致 訴命令解散、判決解散、宣告破產(chǎn)等，不取決于企業(yè)或企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)的意志。上述中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散原因，原則上對合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)均適用。解散的程序企業(yè)宣告解散必須履

13、行一定的程序。公司自愿解散一般應(yīng)按照下列程序進(jìn)行：L由董事會(huì)提議解散公司，并提出解散方案；2 .將解散提案提交股東大會(huì)表決，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)以特別決議通過該提案；3 .董事長在提案上簽名；4 .將解散提案送交主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；5 .主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，進(jìn)行必要的清算程序6 .終結(jié)清算程序后，到工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行解散登記并公告。企業(yè)自行解散的原因中，除期限屆滿和一方違約外，因其他幾種情況發(fā)生而提交終止 的，應(yīng)由權(quán)力機(jī)構(gòu)如合資企業(yè)董事會(huì)、合作企業(yè)董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)、外資企業(yè)向 審批機(jī)構(gòu)提出解散申請書，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。審批機(jī)構(gòu)作出核準(zhǔn)的日期即為企業(yè)解散的日 期。解散的效力企業(yè)解散后生產(chǎn)如下效力：L企業(yè)一旦解散，其經(jīng)營能力便要受到極大的限制， 一般不得經(jīng)營業(yè)務(wù)。這種限制指 解散企業(yè)的權(quán)利能力僅局限于清算范圍內(nèi), 除非為實(shí)現(xiàn)清算目的,由清算組代表公司處理 未了結(jié)業(yè)務(wù)外，企業(yè)不得開展新的經(jīng)營活動(dòng)。企業(yè)解散成為其法人資格增喪失的依據(jù)。2 .企業(yè)解散的原因?qū)儆诤蠣I或合作一方不履行合同或章程規(guī)定的義務(wù)，致使他方遭受損失的，那么違反規(guī)定的一方，應(yīng)對企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。3 .企業(yè)解散后，一般必須依法成立清算組織，進(jìn)入清算或破產(chǎn)清算程序。通常，成立 清算組織后，企業(yè)原來的代表及其業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)即喪失權(quán)限，收清算組織（清算人或破產(chǎn)管理人）取而代之，清算組織代表企