論跨國公司管理制度與國家法的互動和博弈

1、論跨國公司管理制度與國家法的互動和博弈    一、全球化背景下跨國公司管理制度的法律意義國與國之間的貿(mào)易和商業(yè)往來有著悠久的歷史，但是經(jīng)濟全球化的浪潮卻是伴隨著科學技術(shù)的迅猛發(fā)展和自由市場的全面開放而在最近一個世紀席卷而來的。經(jīng)濟全球化帶來了法律全球化的論爭，而私法尤其是商法的全球一體化已是一種客觀存在。經(jīng)濟全球化也催生了眾多跨國公司，它們正在以公司利維坦的形式展現(xiàn)著資本的力量，一些大公司比如微軟的產(chǎn)值超過了小國家的GDP。2008年的金融危機則向世人展現(xiàn)了跨國金融企業(yè)如何牽動著世界經(jīng)濟的神經(jīng)?？鐕镜挠绊懥θ绱酥?，其內(nèi)部管理制度也越來越引起法學學者

2、們的關(guān)注，因為跨國公司內(nèi)部管理規(guī)則在社會秩序的建構(gòu)中扮演著越來越重要的角色?？鐕镜膹妱萘α渴沟闷鋬?nèi)部龐大復(fù)雜的規(guī)則系統(tǒng)在商業(yè)法律的型塑過程發(fā)揮著愈來愈重要的作用。有學者基于法律多元化的立場，認為跨國公司的內(nèi)部規(guī)則是一種商法（lex mercatoria）或新的商人習慣法，這種商法還包括了技術(shù)標準、職業(yè)規(guī)則、國際行業(yè)組織的規(guī)則、標準化合同、國際仲裁機構(gòu)的仲裁、國際商事公約等在內(nèi)的規(guī)則形式。它們是沒有國界的全球法（global law without a state），在世界范圍內(nèi)生效，并且獨立于國家法。它們以私性主體制定規(guī)則的形式出現(xiàn)，并正以全球化的規(guī)模發(fā)展著，這個過程體現(xiàn)著在市民社會各個領(lǐng)

3、域中大量的去中心化的“法律”創(chuàng)制過程?？鐕緝?nèi)部管理制度以一種新商法的形式在法律全球化進程中扮演著愈為重要的角色，承擔著一些共同特點：一是“國際性”規(guī)則，貿(mào)易無國界，跨國公司內(nèi)部規(guī)則的效力也因之超越國界；二是自治性的民間規(guī)則，被喻為“自治法”或者“私法”而獨立存在著；三是它們同國內(nèi)法既互相依存，也互相影響，國家法要從現(xiàn)代商人法中吸取新的素養(yǎng)以適應(yīng)調(diào)整國際商事關(guān)系發(fā)展的需要，現(xiàn)代商人法則要依靠國家法來承認它的法律效力。二、跨國公司管理制度與國家法的銜接與博弈由于跨國公司內(nèi)部管理制度的國際化特征，它同國家法的關(guān)系變得更為錯綜復(fù)雜。宏觀上兩者處于一種博弈關(guān)系，合作與競爭并存；微觀上不同領(lǐng)域有不同的

4、關(guān)系表現(xiàn)。此外，跨國公司不僅跨越國界，而且常以母子公司、集團公司的復(fù)雜形式出現(xiàn)，在數(shù)個領(lǐng)域多元化經(jīng)營，因此其內(nèi)部制度較之一般的本地企業(yè)更為龐大和復(fù)雜，其突出特點在于：（一）跨國公司總部的規(guī)則體系對分布在不同國域、不同經(jīng)營領(lǐng)域的下屬實體具有統(tǒng)領(lǐng)作用總部的公司章程是轄屬機構(gòu)共同遵循的規(guī)則，總部制定的其他規(guī)則體系在整個跨國公司內(nèi)部具有約束力，下屬企業(yè)或者分支機構(gòu)可以制定自身的制度規(guī)范，但一般不得同總部制度規(guī)范的精神和原則相抵觸?？鐕驹O(shè)有完整的決策體系和最高決策中心，公司總部或者母公司行使相當大的統(tǒng)一規(guī)劃和統(tǒng)一決策權(quán)，各子公司或分公司雖有各自的決策機構(gòu)，可以根據(jù)自身經(jīng)營業(yè)務(wù)的特點進行決策，但其決策

5、必須同最高決策中心保持和諧關(guān)系。（二）跨國公司跨國經(jīng)營，其內(nèi)部規(guī)則勢必要與不同國家的法律制度產(chǎn)生關(guān)聯(lián)總部的制度規(guī)范同本國的法制相銜接，在本國的法律秩序下生效。異國的轄屬機構(gòu)由于線形管理層級和法律效力的屬地原則，實際上需要遵循二元制度體系，即一是經(jīng)由遵守總部的規(guī)則體系間接地遵守總部所在國的法制，二是還須遵守所在國的法律制度。兩者相較而言，遵守所在國之法更為重要，因為現(xiàn)代國家在法的效力上采用屬地主義為主的原則，因此跨國公司轄屬機構(gòu)應(yīng)當首先尊重所在國的法律，這是它們在所在國合法經(jīng)營的基本要求，也是它們履行對所在國社會責任的基本要求。我國外資企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、聯(lián)合國跨國公司行為章程（UN D

6、raft Code of Conduct on Trans-national Corporations，1990）都有此相關(guān)規(guī)定。當然，法律的規(guī)定是簡單明確的，但實際情況總要復(fù)雜得多，跨國公司同所在國法律之間既有遵從關(guān)系，也存在著以下各種博弈關(guān)系：1、跨國公司管理規(guī)則所涉及的事項，本國法律有規(guī)定而所在國法律沒有規(guī)定的，在他國的跨國公司轄屬機構(gòu)內(nèi)部規(guī)則是否應(yīng)當遵循這些規(guī)定？理論上說應(yīng)當遵循母公司所在國法律的規(guī)定，但是在實際操作中，不同的法律會使得跨國競爭變得更加復(fù)雜。比如美國反海外腐敗法（U.S. Foreign Corrupt Practices Act）禁止從事公開交易的美國公司向外國政府官

7、員或外國政黨、政黨官員或其代理人行賄。但實踐中，該法案很少被使用，而且由于妨礙了美國公司在其他國家的競爭而受到批評，爭議焦點在于美國的合法商業(yè)行為標準是否應(yīng)該應(yīng)用于其他國家？公司總是以利潤最大化為追求的，這會影響它同法制之間的博弈關(guān)系，當法制有利于公司利潤最大化目標時，其內(nèi)部制度就同法制形成合作關(guān)系，反之則兩者將形成緊張的競爭關(guān)系，公司制度將盡力規(guī)避法制的約束。2、跨國公司轄屬機構(gòu)所在國法律規(guī)定的事項，在跨國公司本國沒有規(guī)定的，轄屬機構(gòu)內(nèi)部規(guī)則應(yīng)當遵守所在國的法律制度。3、跨國公司本國的法律和跨國公司轄屬機構(gòu)所在國的法律規(guī)定不一致時，應(yīng)當優(yōu)先適用所在國的法律。在這種情況下，很可能出現(xiàn)跨國公司轄

8、屬機構(gòu)的內(nèi)部規(guī)則同總部的內(nèi)部規(guī)則和總部所在國的法律制度不相吻合甚至沖突的局面。這種情況在企業(yè)的某些職能領(lǐng)域中頗為常見，并且在不同領(lǐng)域中也會產(chǎn)生或合作或競爭的不同情形。合作意味著海外轄屬企業(yè)內(nèi)部制度最大化尊重當?shù)胤ㄖ?，競爭意味著出于跨國公司整體利益和政策的一致性，轄屬企業(yè)內(nèi)部制度盡力規(guī)避當?shù)胤ㄖ?。比如在人力資源領(lǐng)域，合作關(guān)系占主導(dǎo)地位，因為跨國公司一般都傾向于實行去中心化的人事政策，將具體人事規(guī)則的制定權(quán)下放到當?shù)仄髽I(yè)，這不僅是出于人事管理涉及地區(qū)文化特點，企業(yè)必須適應(yīng)地方人文環(huán)境，也由于在勞動關(guān)系方面普遍存在較高水平的地方法律控制，企業(yè)必須貫徹當?shù)氐纳鐣趧颖Ｕ戏ㄖ?。而在財?wù)管理領(lǐng)域，情況就趨

9、于復(fù)雜化?？鐕镜呢攧?wù)控制通常位于組織的更高層級上，對轄屬企業(yè)財務(wù)會計傾向于實施更統(tǒng)一化的管理；而一國法制又往往對企業(yè)會計原則和規(guī)則做出具體規(guī)定。如果一國的會計法制國際化程度較高，與國際通行準則更為融合，那么跨國公司海外轄屬企業(yè)的規(guī)則設(shè)定就能較好地同當?shù)胤摄暯悠饋?；反之，適用當?shù)胤呻y以體現(xiàn)跨國公司統(tǒng)一的財務(wù)政策和盈利模式，那么制度競爭在所難免，轄屬企業(yè)可能以種種策略和協(xié)調(diào)機制規(guī)避所在國的法制。三、跨國公司管理制度對法律演進的推動跨國公司在國際商業(yè)界中的強勢力量，使得它們在法制發(fā)展進程中也扮演重要角色。位居業(yè)界領(lǐng)導(dǎo)地位的跨國公司的制度實踐在推進國際商法的演進方面功不可沒。貿(mào)易無國界，商法是

10、最具國際因素的一種法，也更倚重于商業(yè)習慣和商業(yè)實踐在法的形成過程中的淵源作用，因此跨國公司內(nèi)部制度對國際商事規(guī)則的形成有著毋庸置疑的重要作用。正如一位美國學者指出的，跨國公司已經(jīng)并將繼續(xù)積極參與它們所處市場和行業(yè)中的法律標準的形成。憑借它們強大的市場和品牌力量，它們有能力影響商業(yè)法律規(guī)則的原則和內(nèi)容。在一個特定市場中最為通用的法律規(guī)則很有可能源于業(yè)界領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)的交易條款。典型例證就是在使用標準合同的行業(yè)中，合同條款逐漸成為商業(yè)習慣法并最終成為商事制定法。如在海事保險領(lǐng)域，自14世紀開始就出現(xiàn)了規(guī)范貨物和船只的保險條款，世界范圍內(nèi)有多個保險中心，但隨著大英帝國的崛起和擴張，18世紀末倫敦成為最重要

11、的海事保險中心。到19世紀并直至20世紀前期，英國主導(dǎo)了國際航海交通，壟斷了國際海事保險業(yè)務(wù)。Lloyds是當時海事保險的領(lǐng)軍企業(yè)，Lloyds船只和貨物格式合同（Lloyds Shop and Goods Form，縮寫為SG Form）成為海事保險標準化條款的直接淵源。18世紀末英國法院采信已被普遍接受了的SG格式合同中的具體條款及其商業(yè)含義，于是同海事保險有關(guān)的法律也隨之成形。這一過程最終發(fā)展為將海事保險普通法法典化為1906年的海事保險法（Marine Insurance Act 1906）。SG格式合同被附于該法之后，以彰顯其在該法制定中的重要地位。不僅如此，SG格式合同還影響了其他

12、國家相關(guān)法律制度的形成，并以此對國際海事保險規(guī)則做出重要貢獻。當然，跨國公司的私性規(guī)則并非總是以如此積極的方式推進法的演進，它有時也以暴露國家法疏于監(jiān)管或者無力應(yīng)對新問題的方式推動法律的變革。在經(jīng)濟全球化背景下，2008年金融危機使跨國企業(yè)的高風險業(yè)務(wù)給世界經(jīng)濟帶來的危機暴露無余。比如,業(yè)務(wù)遍布全球的美國投資銀行以有限責任給世界經(jīng)濟帶來無限風險；還有其他參與跨國業(yè)務(wù)的金融企業(yè)交易范圍遍布全球性，但如何受到所在國的法律規(guī)制確實是個難題。這些跨國公司與國家法構(gòu)成什么關(guān)系，國家法應(yīng)如何控制跨國業(yè)務(wù)可能出現(xiàn)的弊害？一方面，社會和商業(yè)的實踐總是走在法律的前面，正是這些問題的出現(xiàn)使得人們反思現(xiàn)存法治的漏洞

13、和缺陷，從改善法律環(huán)境的角度來加強金融監(jiān)管，通過健全和完善法律法規(guī)來引導(dǎo)企業(yè)構(gòu)建健全的制度規(guī)范。當相關(guān)的法律監(jiān)管尚未健全時，很難要求企業(yè)用自身的規(guī)則系統(tǒng)約束資本行為，因為資本的意志和力量總是要無限擴張的。另一方面，法律和制度不是全能的，也不是沒有邊界的，許多問題并非都能單一地依賴法律或者制度手段加以解決，而需要綜合運用其他社會、經(jīng)濟、政治、倫理等多元化手段予以治理。參考文獻：江平. 法律的全球化趨勢已是一種客觀存在J. 領(lǐng)導(dǎo)決策信息，2003（5）Gunther Teubner: Golbal Bukowina: Legal Pluralism in the World Society, Gl

14、obal Law Without A State, Athenaeum Press, 1997, pp.3-4Gunther Teubner: Foreword: Legal Regimes of Global Non-state Actors, Global Law Without A State, Athenaeum Press，1997， p.xiii.馮玉軍. 法律全球化的實現(xiàn)途徑芻議J求是學刊，2004（1）引自http:/baike.baidu·/view/9740.htm?fr=ala0_1UN Draft Code of Conduct on Transnationa

15、l Corporations, 1990，paragraph 8.美雷恩管理思想史孫健敏等譯M北京：中國人民大學出版社，2009：556Peter T. Muchlinski: Multi-national Enterprises and the Law, Oxford: Blackwell Publishers, 1995, chapter 13.Alan C. Schapiro: Multina-tional Financial Management, 4th ed., Needham Heights: Allyn and Bacon, chapter1, 15.Peter T. Muchlinski: Global BukowinaExamined: Viewing the Multinational Enterprise as a Tr-ansnational Law-making Community, Global Law Without A State, Athen-aeum Press， 1997，pp.86-87.本文系北京市屬高等學?？茖W技術(shù)與研究生教育創(chuàng)新工程建設(shè)項目（項目編號：XM2011_014213_113633）（張羽君，1977年生，上海市人，北京工商大學法學