我國外商投資法存在的問題及建議

1、我國外商投資法存在的問題及建議今年年初，我國的外國投資法草案開始公開向社會征求意見，本次外國投資法草案對于既有體系大刀闊斧的改變令人印象深化，已經(jīng)通過將大大提升外資企業(yè)的準(zhǔn)入待遇并且完畢外資法分散立法的形式。但在仔細(xì)閱讀完外國投資法草案之后，卻發(fā)現(xiàn)外國投資法在宏觀層面的改革卻無法改變我國外商投資領(lǐng)域法律法規(guī)在細(xì)節(jié)上的一些列缺憾，而這些缺憾或者缺乏，可能與企業(yè)的利益直接相關(guān)，作者將結(jié)合理論隊我國外商投資法法律標(biāo)準(zhǔn)體系仍然存在的問題作出適當(dāng)分析并提出自己的意見和建議。我國外商投資法中主要的問題包括：一、與?公司法?規(guī)定不一致雖然公司法規(guī)定在發(fā)生不一致的時候，以外商投資企業(yè)法律為準(zhǔn)，但這并不解決所有

2、問題。公司法對公司治理的規(guī)定比合資企業(yè)法施行條例要詳盡得多。目前尚不明確，這些更詳盡的規(guī)定在多大程度上適用合資企業(yè)。因此，雖然2006年所作的澄清是有用和必要的，但最好還是修訂外商投資企業(yè)法律和相關(guān)法規(guī)，從而確保其與公司法的一致。外商投資股份根據(jù)外商投資股份規(guī)定設(shè)立。?關(guān)于設(shè)立外商投資股份假設(shè)干問題的暫行規(guī)定?外經(jīng)貿(mào)部1995年第1號文件1995年1月10日公布這項規(guī)定自1995年公布至今未作任何更新，導(dǎo)致實際操作和立法初衷偏離。詳細(xì)而言，筆者發(fā)現(xiàn)外商投資股份遇到監(jiān)管上的多處破綻，包括：1、多數(shù)票還是一致通過？2、對于投資總額的要求理論上，外商投資股份不要求投資總額。這意味著 其外債程度不限于

3、其投資總額與注冊資本之間的差額。但是在實際操作中，外匯管理局會要求先提供投資總額，然后才允許登記外債。但是審批機(jī)關(guān)和公司登記機(jī)關(guān)不會頒發(fā)投資總額證明，因為外商投資股份根據(jù)法律不需要這樣的證明。于是外表上看起來對外商投資企業(yè)有利的規(guī)定，卻變成了不利：初衷是外債是不受限制的，但事實是根本無法獲得外債。筆者建議對外商投資企業(yè)法律和相關(guān)法規(guī)進(jìn)展徹底的修訂，從而使每一項法律法規(guī)與公司法包括最新的修訂完全一致。更大膽的做法可能是完全取消外商投資企業(yè)法律，而僅根據(jù)公司法設(shè)立外資企業(yè)。二、進(jìn)步透明度和效率；限制酌定權(quán)審批和登記流程中透明度不夠，導(dǎo)致各個政府官員就同一事項的處理缺乏一致性，各地的做法也不一致，因

4、此就造成了整個監(jiān)管環(huán)境不可預(yù)測和效率較低。解決這個問題的方法之一是在全國范圍內(nèi)增強(qiáng)適用法律的一致性，從而在審批和登記環(huán)節(jié)限制各個政府官員的酌定權(quán)。外資企業(yè)法施行細(xì)那么、合資企業(yè)法施行條例和合作企業(yè)法施行細(xì)那么均規(guī)定了設(shè)立相應(yīng)外商投資企業(yè)所需的申請文件清單。這些清單應(yīng)全面詳盡，以減少審批官員酌定權(quán)。但與之相反，目前每項清單都有兜底條款，允許審批官員要求提供其所認(rèn)為必要的任何文件。有關(guān)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的法規(guī)似乎在這方面有所進(jìn)步，因為就并購審批所需文件未包含上述廣泛的酌定權(quán)。但是，在該項法規(guī)中，對于并購在國家工商行政管理局進(jìn)展登記，卻仍包含了類似于上述規(guī)定的廣泛的酌定權(quán)。因此，該法規(guī)是否有意限制酌定權(quán)，尚不明確。筆者建議引進(jìn)一項制度，明確規(guī)定所有所需申請文件和保證獲得批準(zhǔn)的詳細(xì)標(biāo)準(zhǔn)。假設(shè)在相關(guān)的施行細(xì)那么中無法列明申請文件的完好清單，那么地方審批機(jī)關(guān)應(yīng)該僅限于有權(quán)要求提供當(dāng)?shù)匾压?/p>